外國法
- 大灣區(qū)商事優(yōu)選地法院建設(shè)中的外國法查明問題
中均提出“完善外國法查明和適用機(jī)制”。結(jié)合《前海意見》第二部分第三小節(jié)“完善前海合作區(qū)國際商事審判組織體系”中明確提出支持前海合作區(qū)“打造粵港澳商事審判優(yōu)選地”②參見《前海意見》“二、提升法律事務(wù)對外開放水平”第三條：“完善前海合作區(qū)國際商事審判組織體系。支持在前海合作區(qū)進(jìn)一步健全完善國際商事審判組織體系，構(gòu)建公正、高效、便捷、低成本處理國際商事糾紛體制機(jī)制，打造粵港澳商事審判優(yōu)選地?！边@條內(nèi)容看，商事審判優(yōu)選地的建設(shè)必然包含將大灣區(qū)內(nèi)地法院（以前海法院為
廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報 2022年6期2023-01-24
- 我國涉“一帶一路”建設(shè)民商事案件的外國法查明機(jī)制創(chuàng)新研究
——基于涉“一帶一路”建設(shè)典型和專題指導(dǎo)性案例的分析
件的審判工作，外國法查明和適用、國際條約和慣例的恪守是關(guān)鍵。目前，國內(nèi)“一帶一路”視域下的外國法查明問題研究成果屈指可數(shù)，盡管對于厘清查明責(zé)任、規(guī)范查明程序、完善查明方法等基本問題凝聚了初步共識，但是針對涉“一帶一路”案件特點和要求的外國法查明制度創(chuàng)新性方案仍尚付闕如。典型做法既折射出我國外國法查明制度中的一般性問題，更引發(fā)涉“一帶一路”案件具體制度的反思與檢討，有針對性的外國法機(jī)制創(chuàng)新既關(guān)乎沖突法本身的完善，更對服務(wù)和保障“一帶一路”建設(shè)意義重大。其一，
山東財政學(xué)院學(xué)報 2022年3期2022-06-14
- 論實質(zhì)正義優(yōu)先之下的外國法查明問題
，當(dāng)適用法律為外國法律時，該法律會以程序地位的問題出現(xiàn)[3]；沖突法屬于法的技術(shù)性規(guī)定[4]，以轉(zhuǎn)致、反致、公共秩序保留等規(guī)則避免外國法的選擇顯然不當(dāng)，是立法技術(shù)的體現(xiàn)。美國學(xué)者維納認(rèn)為，法律有兩大問題，一是法律的一般目的如正義的概念等；一是如何實現(xiàn)正義的技術(shù)問題[5]。外觀性是當(dāng)事人通過內(nèi)國沖突法選擇了外國法，并不能保證該外國法的適用一定是最為適當(dāng)?shù)?，無論是薩維尼的“本座說”，還是當(dāng)前的“最密切聯(lián)系說”，皆為沖突規(guī)范推定何種外國法為適當(dāng)?shù)?。實體正義蘊(yùn)含的
南華大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版) 2021年6期2021-12-24
- 我國外國法查明的實踐困境與破解路徑
——基于43個海事案例的實證分析
■鄧 杰外國法查明一直是困擾我國涉外民商事審判的一個難題，海事訴訟中尤甚。在“21世紀(jì)海上絲綢之路”的建設(shè)背景下，聚焦我國近5年涉外國法查明的43個海事案例進(jìn)行實證分析，可知目前我國海事訴訟中外國法查明面臨查明效果不佳、查明主體不明、查明途徑單一、查明判例法困難等困境，其中的原因既有司法的消極、立法的不足，亦有國際合作機(jī)制的不力。為破解困境，需進(jìn)行以下調(diào)整和改革：應(yīng)秉持開放包容的司法理念平等對待和積極查明外國法；修改完善外國法查明的法律規(guī)定；借由民間合作機(jī)
江西社會科學(xué) 2021年2期2021-11-29
- 涉外法查明之專家意見制度探析
制度是通過研究外國法的專家對外國法出具意見來查明外國法內(nèi)容制度。通過《涉外民事關(guān)系法律適用法》（2011年4月1日實施）第十條可知，人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)是查明外國法律的主體。通過《涉外民事關(guān)系法律適用法若干問題的解釋（一）》（2021年1月1日實施）第十五條規(guī)定可知，外國法查明的途徑包括當(dāng)事人提供、中外法律專家提供等。我國法律和司法解釋并未對專家意見制度適用作出詳細(xì)規(guī)定，具體應(yīng)用缺少細(xì)化規(guī)定，因此有必要進(jìn)一步探究該制度。一、完善外國法查明專家意見
法制博覽 2021年11期2021-11-24
- 我國海事審判中外國法查明的特殊性及其規(guī)制路徑
提出要著力打造外國法查明平臺，有重點地開展查明外國法的基礎(chǔ)性、前瞻性工作，并進(jìn)一步發(fā)揮服務(wù)、保障作用[1]。因此，有必要結(jié)合我國海事審判中的司法實例，對實踐中外國法查明亟待處理的問題予以解決。一、 問題之提出：我國海事審判中外國法查明現(xiàn)狀截至2021年3月，我國共有11個海事法院，通過在“中國裁判文書網(wǎng)”“北大法寶”“各海事法院官網(wǎng)”上檢索關(guān)鍵詞“《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第十條”，共檢索出114份裁判文書。再通過去除重復(fù)和類似裁判文書后，最
海南熱帶海洋學(xué)院學(xué)報 2021年3期2021-06-29
- 論 “外國法不能查明”的認(rèn)定
、問題的提出“外國法查明”是外國法在另一法域得以適用的重要環(huán)節(jié)，對于解決法律沖突問題發(fā)揮著重要作用。然而有學(xué)者對2011年4月1日至2015年9月30日的1 476件涉外、涉港澳臺民事案件審判情況作出不完全統(tǒng)計[1]，發(fā)現(xiàn)查明并適用的域外法僅占91件，而其余的1 385件涉外民事案件均適用中國法。其中最突出的問題是一些法院濫用“外國法不能查明”的作法?！?span id="j5i0abt0b" class="hl">外國法不能查明”指的是當(dāng)事人或法官進(jìn)行外國法的查明行為后，仍不能認(rèn)定外國法的具體內(nèi)容。[2]我國“外國法
河北科技大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版） 2020年4期2020-12-20
- 新時代我國外國法查明制度之現(xiàn)實阻礙與完善建議
的現(xiàn)狀看，我國外國法查明制度仍存不足之處，還需進(jìn)一步闡釋和完善，縷清外國法查明制度，不僅可以公平、公正處理涉外民商事案件，而且涉外民商事案件在司法實踐中的遇到的問題也可以通過該制度得到及時、有效地解決，更能使?fàn)幎穗p方的合法權(quán)益得到切實保障。涉外法律的正確適用、糾紛的順利解決以及良好法治環(huán)境的建構(gòu)，已經(jīng)成為相關(guān)參與主體利益的關(guān)切和需求。因此，外國法查明制度迫切需要在新時期背景下得以闡釋與完善。一、我國外國法查明制度之現(xiàn)狀外國法查明，又被稱為外國法內(nèi)容正確性與
華北水利水電大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版) 2020年2期2020-12-20
- “一帶一路”倡議下完善我國外國法查明機(jī)制的法律思考
析，并為我國的外國法查明機(jī)制提供了一些完善的建議。一、外國法查明機(jī)制在我國的實際狀況倘若本國的法院在對國際民商性案件進(jìn)行審理時，把自身的沖突規(guī)范應(yīng)用在外國的實體法中，那么怎樣查明這一外國法是否存在或者是確定借助它調(diào)整具體的義務(wù)內(nèi)容，這個過程就是對外國法進(jìn)行的查明。想要使外國法得到查明，就一定要有相關(guān)的司法來進(jìn)行保障，而且這也是我國“一帶一路”政策可以順利展開的核心基礎(chǔ)，同時這還是創(chuàng)建出“一帶一路”優(yōu)秀法制環(huán)境的一個關(guān)鍵環(huán)節(jié)。在“一帶一路”政策之下，對于外國
法制博覽 2020年8期2020-11-30
- 論我國法院外國法查明的瓶頸與突破
570228）外國法查明，又稱外國法內(nèi)容的確定，是指在涉外民商事案件的審判中，一國法院依本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用某一外國實體法，該外國法通過什么方式和途徑來查明的問題。近年來，我國“一帶一路”倡議持續(xù)推進(jìn)并取得良好成果，對外開放格局進(jìn)一步擴(kuò)大，涉外民商事案件數(shù)量趨升，對法院審判工作提出了更高的要求，而外國法查明又貫穿于涉外審判工作的所有環(huán)節(jié)，因此，我國法院突破外國法查明的瓶頸迫在眉睫。一、我國法院當(dāng)前外國法查明現(xiàn)狀在“中國裁判文書網(wǎng)”、“北大法寶”、“北大法意
中共南寧市委黨校學(xué)報 2020年2期2020-05-20
- “一帶一路”倡議下完善我國外國法查明機(jī)制的法律思考
解決，而且原來外國法的查明機(jī)制也已經(jīng)不能滿足當(dāng)前實際需求，所以，必須要對我國外國法查明的機(jī)制進(jìn)行完善，并充分結(jié)合當(dāng)前“一帶一路”新思想，從根本上解決當(dāng)前責(zé)任模糊不清、態(tài)度不積極以及期限不明確等問題，從而為我國“一帶一路”政策進(jìn)一步的推廣，提供司法方面的服務(wù)以及保障?！娟P(guān) 鍵 詞】一帶一路;完善;外國法;我國;查明機(jī)制;法律思考中圖分類號：D997 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：2095-4379-（2020）08-0027-03作 者 簡 介：謝碧青（1990
法制博覽 2020年3期2020-04-30
- 論國際私法中的外國法內(nèi)容查明制度
6000)一、外國法內(nèi)容查明概述(一)外國法內(nèi)容查明的含義某國法院對涉外的民商事問題進(jìn)行處理時，假如按照本國的沖突規(guī)范來處理，應(yīng)當(dāng)對另一國家的相關(guān)實體法進(jìn)行適用，那么對于這一實體法是否存在，以及對當(dāng)事人的相關(guān)權(quán)益進(jìn)行調(diào)整的內(nèi)容是否真實，對這些問題進(jìn)行查明的過程，就是外國法內(nèi)容查明，也可以稱之為外國法查明。外國法內(nèi)容查明中的外國法僅指外國實體法，而不包括外國程序法。外國實體法包括外國成文法、判例法、習(xí)慣法、法律解釋、法理、學(xué)說和國際條約。(二)外國法內(nèi)容查明
廣西質(zhì)量監(jiān)督導(dǎo)報 2020年2期2020-03-14
- 外國法查明作為服務(wù)外包項目探析
——可行性與相關(guān)法律完善
增加，需要適用外國法律的情形越來越多，外國法查明成為法官面臨的一大難題。外國法查明是準(zhǔn)確適用外國法的前提，是公正解決涉外民事糾紛的關(guān)鍵，是實現(xiàn)國際私法價值的保障，也是彰顯我國對外開放的態(tài)度。[1]外國法查明方法屬于外國法查明制度中的重要內(nèi)容，在我國現(xiàn)行法律中，以非限定性列舉的方式對外國法查明的途徑進(jìn)行了規(guī)定，如由當(dāng)事人提供、司法協(xié)助途徑、外交途徑、中外法律專家提供等。看似外國法查明途徑豐富多樣，但在司法實踐中，因其約束性不強(qiáng)，過于原則、籠統(tǒng),且主體責(zé)任在法
集美大學(xué)學(xué)報(哲社版) 2020年4期2020-02-10
- 外國法內(nèi)容查明之探析
關(guān)系。一、概述外國法的查明制度，在國際私法適用的過程中所體現(xiàn)出來的重要性是不言而喻的。在二十一世紀(jì)，科技的進(jìn)步和交通便利程度的大幅提升，各國之間貿(mào)易往來增多帶動經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，同時也促進(jìn)了國與國之間的文化傳播，這樣日益加深的經(jīng)濟(jì)文化方面的交流不可避免的導(dǎo)致涉外糾紛增多。在這樣的經(jīng)濟(jì)文化氛圍中，我們要對外國法查明制度的認(rèn)識提高到更深的層次，這樣才有利于促進(jìn)中國與各國之間的民商事糾紛完美解決，提升中國的國際地位和綜合實力。二、外國法的性質(zhì)之爭(一)外國法是一般事實
法制博覽 2019年18期2019-12-15
- 論我國的公共秩序保留制度
第五條規(guī)定：“外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律?！薄睹穹ㄍ▌t》第150 條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益。”此條規(guī)定在體現(xiàn)了直接限制外國法適用的立法模式的同時，也具有其特點，即把國際慣例也作為公共秩序保留制度排除適用的對象。此外，我國的《海商法》第276 條以及《航空法》第190 條都作出了內(nèi)容相同的規(guī)定?！睹袷略V訟法》則從訴訟權(quán)利方面來維護(hù)我國的公共利益從而適用
福建質(zhì)量管理 2019年7期2019-03-26
- 公共秩序保留之各國法律文化反思
排除方式和排除外國法之后的法律適用方面。(一)排除方式。1.直接排除法。國際私法中如果明確規(guī)定外國法的適用不得違反內(nèi)國的公共秩序，如果違背就不得適用，這種立法方式就是直接排除法，如我國《民法通則》150條的規(guī)定就是這種立法方式的體現(xiàn)，這種方式因具有極大的靈活性，所以之前許多國家都采用了這種方式。2.間接排除法。這種方式明確規(guī)定內(nèi)國的哪些法律必須直接適用在有關(guān)涉外民事法律關(guān)系中，從而表明它具有絕對排除外國法適用的效力。如1804年《法國民法典》第3條的規(guī)定就
產(chǎn)業(yè)與科技論壇 2019年5期2019-03-20
- 外國法查明中的專家制度
0042)一、外國法查明的現(xiàn)狀與專家制度的必要性根據(jù)全國司法統(tǒng)計公報，《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》(以下簡稱《法律適用法》)發(fā)布之年的2010年，全國法院審結(jié)的涉外案件(不包括涉港澳臺案件)共17020件，而該數(shù)據(jù)在2015年則升至23693件，上升39%(1)。近年來，隨著我國“一帶一路”倡議的開展和落實，我國法院受理的涉外民商事案件總量更是不斷攀升。在這種態(tài)勢下，“外國法的查明和適用率”理應(yīng)更高，然而實際情況卻與該等合理推測截然相反。有學(xué)者
成都理工大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版） 2019年4期2019-02-15
- 像絡(luò)德睦教授一樣做“外國法”
——閱讀《法律東方主義》的另一種思路
是在討論如何從外國法那里找尋啟示。種種現(xiàn)狀只能說明一點，法律東方主義作為一種文化政治的現(xiàn)象，在當(dāng)下中國的法律話語和實踐中是根深蒂固的。很可能正因如此，這本書的中譯本推出一年來，相關(guān)的討論從未中斷，其中既有如潮的好評和真誠的批評，也有質(zhì)疑以及同樣真誠的攻訐。無論如何，在這個注意力短缺而圖書泛濫的時代，受到持續(xù)的關(guān)注已經(jīng)是最大的成功所在，畢竟，“批你，也是看得起你”。我在此并不擬討論絡(luò)德睦教授在《法律東方主義》這本書中說了些什么，也就是說，究竟應(yīng)如何理解“法律
上海政法學(xué)院學(xué)報 2018年2期2018-04-01
- 外國法援引與美國憲法解釋的發(fā)展及反思
憲法解釋中援引外國法實現(xiàn)了論證美國這一新興國家的獨(dú)立性的作用，因此少有爭議。然而司法能動主義者運(yùn)用外國法淵源，尤其世界范圍的文明發(fā)展成果，擴(kuò)大解釋憲法中的少數(shù)人權(quán)利，這一做法受到了來自原旨主義者們的強(qiáng)烈反對。原旨主義者們反對在美國的國內(nèi)問題上依賴于國外的法律或經(jīng)驗，并且不能接受被司法能動主義影響的法官所采取的比較主義憲法解釋方式。憲法的根本法地位使得憲法解釋必須堅守不變的文本，但是司法活動是為了解決爭端的，固守憲法文本則憲法解釋無法直面社會問題。對外國法的
- “當(dāng)事人無法查明外國法”問題研究
當(dāng)事人無法查明外國法”問題研究葉 清（中南大學(xué)法學(xué)院 湖南長沙 410012）《法律適用法》明確了當(dāng)事人合意選擇外國法時的查明責(zé)任，但實踐中當(dāng)事人由于未能提供外國法或提供的外國法資料不符合外國法實質(zhì)、形式認(rèn)定要求，而往往被法院認(rèn)定為無法查明外國法。這一問題形成的原因在于當(dāng)事人客觀上無法查明和主觀上不愿查明、法院“無法查明”濫用下可能故意提高外國法認(rèn)定門檻以及外國法性質(zhì)之爭下外國法審查標(biāo)準(zhǔn)的缺失。我國可以通過完善外國法查明途徑、約束法官認(rèn)定“無法查明”權(quán)力的
綏化學(xué)院學(xué)報 2017年12期2017-12-09
- 美國法治精神芻議——以歷史視角分析
環(huán)節(jié)。關(guān)鍵詞：外國法 比較法 美國法治 西方法治“美國成功的秘密不在于華爾街，也不在于硅谷，不在于空軍，也不在于海軍，不在于言論自由，也不在于自由市場——秘密在于長盛不衰的法治及其背后的制度。正是這些讓每一個人可以充分發(fā)展而不論是誰在掌權(quán)?！?——評論家托馬斯·弗雷德曼在第一批清教徒隨著“五月花號”靠上北美之岸，來到這片在當(dāng)時荒涼落寞的土地時，他們心中壓抑的熱情之火卻未被那冰冷和死寂的土地砂礫所撲滅。他們在英國曾飽受殘害的經(jīng)歷，使他們抱著滿腔的民主共和理論
大東方 2017年12期2017-10-21
- 論外國法和判例進(jìn)入我國司法運(yùn)用的理論途徑
230601論外國法和判例進(jìn)入我國司法運(yùn)用的理論途徑鄭麗利安徽大學(xué)，安徽 合肥 230601外國法和判例是一個比較法上的問題。外國法和判例進(jìn)入我國司法運(yùn)用，需注意不與我國法律精神相違背、符合人類共同的價值追求、不違反我國的憲法。通過闡述外國法和判例進(jìn)入我國司法運(yùn)用的前提條件、類型、方法來說明我國援引外國法和判例主要是援引它們的法律概念、法律原則和法律規(guī)則，同時闡明在援引外國法和判例時應(yīng)該注意的同系法律優(yōu)先、類比推理的弊端等問題。外國法和判例；援引；司法運(yùn)用
沈陽師范大學(xué)學(xué)報(教育科學(xué)版) 2017年4期2017-04-14
- “一帶一路”戰(zhàn)略下完善我國外國法查明機(jī)制的法律思考
戰(zhàn)略下完善我國外國法查明機(jī)制的法律思考宋錫祥， 朱柏燃（上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué) 法學(xué)院，上海 201620）外國法查明是國際私法中的一項特有的制度，是我國建設(shè)“一帶一路”進(jìn)程中準(zhǔn)確審理涉外民商事案件的基礎(chǔ)，也是正確適用外國法的前提條件。這一制度的設(shè)置與司法實踐對于我國涉外民商事糾紛的合法合理解決、我國司法審判公信力的全面提升以及國際民商事交往良好環(huán)境的形成具有重大作用。目前，我國有關(guān)外國法查明制度存在分散化和碎片化的傾向，查明責(zé)任不夠清晰、具體，缺乏可操作性和實
上海財經(jīng)大學(xué)學(xué)報 2017年4期2017-04-02
- 外國法和判例進(jìn)入我國司法運(yùn)用的理論途徑
214121)外國法和判例進(jìn)入我國司法運(yùn)用的理論途徑張 嘯1,程鐳鱈2(1.安徽大學(xué) 法學(xué)院，安徽 合肥 230601；2.無錫職業(yè)技術(shù)學(xué)院，江蘇 無錫 214121)隨著經(jīng)濟(jì)全球化的不斷深入，法律適用全球化趨勢也在不斷顯現(xiàn)，各國法律制度之間相互影響、相互包容的程度也愈來愈大，將外國法和判例運(yùn)用于我國的司法實踐中，也成了我國同其他國家進(jìn)行司法交流的重要內(nèi)容。目前關(guān)于外國法和判例進(jìn)入我國司法實踐的原則、特征等還未能在理論界達(dá)成一致意見，在實踐中相關(guān)運(yùn)用也比較
河南工程學(xué)院學(xué)報(社會科學(xué)版) 2017年3期2017-03-10
- 外國法和判例在我國司法中運(yùn)用之芻議
230601)外國法和判例在我國司法中運(yùn)用之芻議徐巧巧(安徽大學(xué) 法學(xué)院，安徽 合肥 230601)外國法和判例在我國司法中的運(yùn)用問題是比較法關(guān)注的熱點，包含能否運(yùn)用以及如何運(yùn)用兩大問題。事實上，在我國司法中運(yùn)用外國法和判例并不意味著有損國家主權(quán)。首先，明確運(yùn)用前提為法律空白或法律模糊情形；其次，還須國內(nèi)法設(shè)置嚴(yán)格的運(yùn)用條件予以限制；最后，外國法和判例作為材料性質(zhì)存在，僅僅賦予其一種補(bǔ)強(qiáng)、補(bǔ)白的效力。具體路徑是于指導(dǎo)性案例裁判理由的說理中予以借鑒，待到時機(jī)
哈爾濱學(xué)院學(xué)報 2017年4期2017-03-10
- 評《涉外民事關(guān)系法律適用法》第10條
——以國際商事仲裁中的準(zhǔn)據(jù)法查明問題為中心
與法院并列作為外國法查明的主體，并規(guī)定不能查明外國法時適用中國法的規(guī)定，于法院而言尚具合理性，然而于國際商事仲裁而言則不甚合理。從該法條出發(fā)，考察法院以及仲裁庭的實踐，國際商事仲裁中在處理準(zhǔn)據(jù)法查明問題時，不能照搬法院的模式，應(yīng)當(dāng)注重仲裁作為糾紛解決方式的特殊性，在尊重當(dāng)事人意思自治，保障當(dāng)事人雙方合理發(fā)表法律意見的前提下，處理準(zhǔn)據(jù)法查明中的一系列問題。法院 仲裁庭 準(zhǔn)據(jù)法 查明引言近年來，由于跨國交易和海外直接投資的迅速發(fā)展，仲裁庭面臨著越來越多涉外民商
仲裁研究 2017年1期2017-01-25
- 無法查明外國法：認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和濫用防控
卜 璐無法查明外國法：認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和濫用防控卜璐*外國法的查明一直是制約我國涉外民商事審判的瓶頸，對無法查明的濫用則是這一瓶頸的直接表現(xiàn)?！哆m用法》及其司法解釋試圖明確查明責(zé)任和無法查明的認(rèn)定，但僅從“查”的層面進(jìn)行限制仍無法防止法院濫用，故需在實踐操作層面整理現(xiàn)有的無法查明認(rèn)定理由，厘清查明責(zé)任明確前提下外國法無法查明的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)?！哆m用法解釋（一）》確立的“合理標(biāo)準(zhǔn)”給認(rèn)定外國法無法查明留有較大的自由裁量空間，實踐中需通過判決書說理、拓展查明途徑等方式防范法
蘇州大學(xué)學(xué)報(法學(xué)版) 2016年3期2016-12-07
- 論中國的外國法內(nèi)容查明的立法與實踐
張 林論中國的外國法內(nèi)容查明的立法與實踐張 林外國法內(nèi)容的查明是內(nèi)國法院在處理涉外民商事糾紛時的重要環(huán)節(jié)。1987年至2015年，中國對外國法查明的規(guī)定呈現(xiàn)法律化、查明方法多樣化、查明責(zé)任分配具體化以及法院確認(rèn)和審查認(rèn)定職權(quán)明確化的趨勢，但是《涉外民事法律關(guān)系適用法》等尚存不足。當(dāng)外國法無法查明時，適用中華人民共和國法律是正確合理解決方法，并且外國法無法查明的標(biāo)準(zhǔn)也通過司法解釋得以明確。外國法內(nèi)容查明 責(zé)任主體 查明方法一、中國對外國法性質(zhì)的認(rèn)識外國法內(nèi)容
長江叢刊 2016年21期2016-11-26
- 淺析我國涉外審判中的外國法查明制度
國涉外審判中的外國法查明制度唐詩琪（100081 中央民族大學(xué)法學(xué)院 北京）本文從簡要介紹我國外國法查明制度出發(fā)，結(jié)合國際私法中關(guān)于外國法查明制度的理論，搜羅并參考了其他學(xué)者所援用的關(guān)于查明制度的司法裁判文書和案例分析成果，提出確定外國法無法查明的“標(biāo)準(zhǔn)”、規(guī)范外國法查明職責(zé)和整合資源有效運(yùn)用各種外國法查明途徑等相關(guān)解決方案，以期能夠?qū)ξ覈嫱鈱徟兄械?span id="j5i0abt0b" class="hl">外國法查明制度的完善有所裨益。外國法查明；涉外審判；法律適用一、我國外國法查明制度概述《法律適用法》出臺之
職工法律天地 2016年16期2016-11-12
- 內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定及其完善
幕交易；認(rèn)定；外國法；賠償機(jī)制一、事件概況2013年8月16日，某證券交易員因數(shù)量輸入錯誤導(dǎo)致股指離奇上漲?！盀觚堉浮毙袨楹芸毂荒匙C券內(nèi)部獲知，利用這一時機(jī)大幅增加空單，對沖風(fēng)險，盈利收場，廣大投資者卻為此買單。某證券雖未操縱市場造成波動，卻是最先知道滬指波動原因的，并借機(jī)做空股指期貨，涉嫌內(nèi)幕交易。證監(jiān)會旋即展開調(diào)查，開出了共計5.23億元的罰單。二、內(nèi)幕交易認(rèn)定（一）外國法對內(nèi)幕交易的認(rèn)定1.美國信義義務(wù)理論作為世界上證券市場最為發(fā)達(dá)的國家之一，美國的
現(xiàn)代營銷·學(xué)苑版 2016年5期2016-05-14
- 淺析《涉外民事法律關(guān)系適用法》中的外國法查明制度
系適用法》中的外國法查明制度冷冰然摘要：《中華人民共和國涉外民事法律關(guān)系適用法》中明確規(guī)定了在涉外民商事法律關(guān)系中外國法查明的相關(guān)制度，相對于其他國家的規(guī)定，中國國際私法規(guī)范在這一方面做出了一定程度的創(chuàng)新。但是在實際適用過程中還是存在著一系列的挑戰(zhàn)，通過對該制度中外國法查明的對象、方法以及具體適用實踐的分析評論，來反思在適用過程中的問題，并提出相關(guān)建議，以便在實踐中更好的利用該制度。關(guān)鍵詞：涉外民事；外國法；查明制度與普通法系國家的法律不同,中國法院不依賴
商 2016年12期2016-05-09
- 外國法查明問題的各國實踐與典型案例——基于若干樣本的考察
張 建 外國法查明問題的各國實踐與典型案例——基于若干樣本的考察張建外國法查明是理解并適用外國法的前提，因此構(gòu)成國際私法理論與實踐的基礎(chǔ)。各國在將外國法視為事實還是法律的問題上爭執(zhí)不休，但這一討論更多是在舉證責(zé)任方面而非司法認(rèn)定方面?？疾觳⒈容^代表性國家在查明外國法方面的具體處理，對理解其制度設(shè)計在裁判流程中的定位意義關(guān)切。歐盟與美洲國家間在查明外國法方面的區(qū)域合作取得了長足的進(jìn)步，其作用不容小覷。我國在這方面的立法日益完備，但制度的運(yùn)作仍然可以借鑒國際的
海峽法學(xué) 2016年3期2016-03-15
- 外國法查明中的專家制度探析
30073)?外國法查明中的專家制度探析張紅寬(中南財經(jīng)政法大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢 430073)如何準(zhǔn)確地查明并適用外國法是國際私法理論與實踐中一個難以解決的問題。無論是英美法系國家，還是大陸法系國家，抑或我國，都將專家查明作為外國法查明的主要方法。外國法查明專家是專門從事相關(guān)外國法領(lǐng)域研究的學(xué)者或者是在該領(lǐng)域從事實務(wù)并具有豐富經(jīng)驗的人，是能夠提供有關(guān)外國法的存在及其具體內(nèi)容和見解的、具有專門知識的人。鑒于各國對于外國法的性質(zhì)認(rèn)識不一，主要有法院委托專
河南財經(jīng)政法大學(xué)學(xué)報 2016年5期2016-03-06
- 我國關(guān)于外國法內(nèi)容的查明研究
022我國關(guān)于外國法內(nèi)容的查明研究韋遠(yuǎn)利 江西師范大學(xué)政法學(xué)院，江西南昌330022正確把握國際私法中外國法內(nèi)容的查明制度，已經(jīng)成為一國法院保障司法程序公正和促進(jìn)國際民商事關(guān)系協(xié)調(diào)發(fā)展的前提。然而，我國對外國法的性質(zhì)、外國法查明的責(zé)任主體、外國法查明的途徑、外國法無法查明的認(rèn)定以及外國法無法查明時的處理方法等問題的規(guī)定在司法實踐中尚存在一些問題。通過對上述問題進(jìn)行分析與探討，了解我國在外國法查明的立法方面的缺陷和不足，結(jié)合中國的實際，從而進(jìn)一步完善我國的法
法制博覽 2016年4期2016-02-06
- 仲裁機(jī)構(gòu)和行政機(jī)關(guān)作為外國法查明責(zé)任主體的合理性問題研究
——評《涉外民事關(guān)系適用法》第10條
和行政機(jī)關(guān)作為外國法查明責(zé)任主體的合理性問題研究 ——評《涉外民事關(guān)系適用法》第10條鐘易揚(yáng) 廣州大學(xué)法學(xué)院，廣東廣州510006《涉外民事關(guān)系適用法》的出臺，標(biāo)志著我國國際私法步入了一個新的臺階，但其中難免存在值得商榷的地方。本文通過剖析第十條，根據(jù)相關(guān)法學(xué)理論和行政機(jī)關(guān)性質(zhì)，提出應(yīng)保留仲裁機(jī)構(gòu)、刪除行政機(jī)關(guān)作為責(zé)任主體以及相關(guān)建議。二分法;責(zé)任主體;仲裁機(jī)構(gòu);行政機(jī)關(guān)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第10條規(guī)定，“涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁
法制博覽 2016年4期2016-02-06
- 公共秩序保留的理論與實務(wù)研究
突規(guī)范應(yīng)當(dāng)適用外國法時，如果外國法的適用或外國法的適用結(jié)果會違反法院地國的公共秩序時，限制或排除該外國法適用的制度。探討國際私法領(lǐng)域的公共秩序保留制度，不僅對推進(jìn)國際私法中有關(guān)一般制度的學(xué)術(shù)研討具有積極意義，更能對世界各國的立法實踐產(chǎn)生一定的指導(dǎo)意義。也正是由于如此，無論是現(xiàn)階段我國研究國際私法領(lǐng)域的學(xué)者，又或者是國際上其他國家在國際私法領(lǐng)域有著深刻見解和極深造詣的國際私法學(xué)者們，對于公共秩序保留制度的研究向來予以高度重視。二、我國現(xiàn)行法上公共秩序保留制度
職工法律天地 2016年24期2016-01-31
- 準(zhǔn)據(jù)法選擇的新方法:基于人本視角的研究
人的價值，將內(nèi)外國法律置于平等的地位，強(qiáng)調(diào)涉外民商事糾紛的合理解決，有效保護(hù)人的民事權(quán)利不受損害。關(guān)鍵詞:“人本說”;外國法;準(zhǔn)據(jù)法;選擇方法;保護(hù)私權(quán)一、引言自國際私法以降，各個時期、不同國家的學(xué)者們都對“為什么要適用外國法”與“如何適用外國法”這兩個國際私法理論中心問題展開研究，他們試圖從不同的研究視角探討適用外國法與如何適用外國法。在國際私法的發(fā)展進(jìn)程中，外國法究竟屬于何種法律屬性，在不同的時期曾有過截然不同的看法，特別是外國法究竟是“法律”抑或“事
浙江工商大學(xué)學(xué)報 2016年1期2016-01-24
- 《法律適用法》“有利于”條款實施研究
法實踐中法官的外國法查明和自由裁量都提出了很高的要求。司法實踐顯示，“有利于”條款的實施確實存在著單一適用法院地法、法律選擇說理不明和外國法查明過程缺失等問題，這一定程度上是由 “有利于”條款本身所內(nèi)蘊(yùn)的過高要求所造成的，表現(xiàn)在條文規(guī)定本身加重了法官外國法查明的負(fù)擔(dān)，“有利于”條款中的 “有利于”字眼的模糊性也讓法官的裁量無據(jù)可依，另外，我國司法實踐中法官法律選擇意識淡漠和法院地法情結(jié)濃重，是造成 “有利于”條款實施不佳的又一原因。目前已推進(jìn)的司法改革應(yīng)有
西部法學(xué)評論 2015年6期2015-11-25
- 淺析我國外國法查明制度
逐漸增多，所以外國法的查明制度也越來越受到人們的關(guān)注。而且外國法查明制度關(guān)系到涉外民商事法律關(guān)系的正常發(fā)展，完善我國的外國法查明制度可以更好地維護(hù)涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人的合法權(quán)益，同時有利于我國與其他國家的國際交往。關(guān)鍵詞：外國法：查明；立法；實踐；完善一、外國法查明概述外國法的查明制度是國際私法中的一項重要制度，這項制度在不同法系的名稱是不同的，例如在英美法系中將之稱為外國法的證明，在大陸法系中又將之稱為外國法內(nèi)容的確定。它一般是指，在涉外民商事訴訟中
職工法律天地·下半月 2015年1期2015-06-30
- 我國裁判機(jī)構(gòu)與當(dāng)事人查明外國法義務(wù)立法問題探究
構(gòu)與當(dāng)事人查明外國法義務(wù)立法問題探究孫建（南開大學(xué) 法學(xué)院，天津 300071）明確的我國裁判機(jī)構(gòu)與當(dāng)事人分擔(dān)查明外國法義務(wù)的立法，既是我國裁判機(jī)構(gòu)與當(dāng)事人履行各自查明義務(wù)的法律依據(jù)，也是檢驗他們是否履行了各自查明義務(wù)的法律依據(jù)，它直接關(guān)系著我國需要適用與查明的外國法能否得以順利查明與適用的重要問題。然而，我國的現(xiàn)行立法尚存在一些問題，主要有對我國外國法查明義務(wù)主體、確定查明義務(wù)主體的指導(dǎo)思想、我國裁判機(jī)構(gòu)的親自查明缺乏明確規(guī)定以及對我國裁判機(jī)構(gòu)在當(dāng)事人未
天津法學(xué) 2015年4期2015-02-12
- 試論我國關(guān)于外國法查明制度的規(guī)定——兼評《涉外民事關(guān)系法律適用法》第10條及相關(guān)司法解釋
1061）一、外國法查明制度概述外國法的查明，亦稱外國法的證明或外國法內(nèi)容的確定，是指一國法院在審理國際民商事案件時，如果依本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用某一外國實體法，如何查明該外國法關(guān)于這一特定問題規(guī)定的問題。[1]該項制度的存在，主要是基于法官依照本國沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國法的需要和法官不可能熟悉各國的現(xiàn)行法律這兩者之間的矛盾。各國對外國法性質(zhì)的認(rèn)定，大致分為三種：事實說、法律說、折中說。英、美等普通法系國家多采用事實說，他們認(rèn)為，根據(jù)本國沖突規(guī)范的指引適用
濰坊學(xué)院學(xué)報 2014年1期2014-08-15
- 論我國外國法查明制度的完善
件也不斷增加，外國法查明制度必須不斷發(fā)展完善以適應(yīng)國際關(guān)系的發(fā)展。外國法的查明（ascertainment of foreign law）也被稱作外國法的證明（proof of foreign law）或外國法內(nèi)容的確定，是指一國法院在審理涉外民商事案件時，如果依本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用某一外國實體法時，如何查明該外國法的存在和內(nèi)容。[1]一、我國外國法查明的現(xiàn)狀及問題（一）立法現(xiàn)狀我國關(guān)于外國法查明的規(guī)范早期是在《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見(試行
時代金融 2013年6期2013-08-15
- 外國法查明的中外比較
430072)外國法查明是指一國法院在審理國際私法案件，如依本國沖突規(guī)范適用某一外國實體法，如何證明該外國法關(guān)于特定爭議問題的具體規(guī)則[1]。由于法院在審理涉外案件時應(yīng)平等適用外國法和法院地法，所以處于國際私法與民事訴訟法交界處的外國法查明制度，在涉外民商事案件的審理中具有重要的地位。外國法查明不僅為查明外法域的準(zhǔn)據(jù)法所需，也為適用反致時查明外法域的沖突法所需；不僅為查明具體確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的私法規(guī)范所需，也為查明當(dāng)事人涉嫌規(guī)避的法院地以外法域的公法規(guī)范
太原理工大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版） 2013年6期2013-02-14
- 外國法在美國憲法教學(xué)中的運(yùn)用及其對中國的啟示?
姚國建一、引言外國法的引介是中國憲法學(xué)教學(xué)當(dāng)中不可或缺的環(huán)節(jié)。憲法學(xué)教學(xué)有三大基本素材：憲法理念、憲法規(guī)范與行憲實踐。但由于當(dāng)下中國缺乏真正意義上的違憲審查制度，中國語境下的憲法學(xué)教學(xué)素材局限于理念與規(guī)范，而缺乏最為重要的憲法實施環(huán)節(jié)中形成的憲法案例的素材。雖然近些年一些中國學(xué)者在搜集、整理并出版憲法案例教材，但其中中國部分的案例帶有強(qiáng)烈的“中國式”色彩，與西方語境中的案例相距甚遠(yuǎn)。①焦洪昌、李樹忠主編的《憲法教學(xué)案例》（中國政法大學(xué)出版社 1999年版）
中國法學(xué)教育研究 2012年3期2012-08-15
- 淺議公共秩序保留制度運(yùn)用中的若干問題
商事關(guān)系中承認(rèn)外國法的域外效力，并根據(jù)沖突規(guī)范的指引適用外國法。公共秩序保留制度則是為限制或排除外國法在本國的適用而制定的，其目的是為了維護(hù)本國的社會公共利益。公共秩序保留主要是指法院在依據(jù)自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用某一外國實體法作涉外民事關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法時，因其適用與法院地國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而可以排除其適用的一種保留制度。公共秩序保留制度在國際私法上已被普遍肯定，由于各國政治、經(jīng)濟(jì)、歷史、宗教、文化等的不同，其法律的基礎(chǔ)
太原城市職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報 2012年10期2012-08-15
- 論外國法查明中專家意見制度之構(gòu)建
10081)論外國法查明中專家意見制度之構(gòu)建邢彥凱*(湖南師范大學(xué)，湖南長沙 410081)我國雖然立法規(guī)定了查明外國法的方式和責(zé)任，但是進(jìn)一步細(xì)化的規(guī)定仍然缺失。外國法的查明規(guī)定的落實面臨諸多困難。因此超脫外國法的事實和法律之爭，建立外國法查明中專家意見制度勢在必行。專家意見制度包括專家資格問題、法院對于專家意見的審查與排除、外國法專家意見的責(zé)任制度等。本文結(jié)合外國的相關(guān)制度和我國的具體審判情況，對相關(guān)制度的構(gòu)建提出建議。專家意見;外國法查明;立法建議2
湖南廣播電視大學(xué)學(xué)報 2012年3期2012-04-07
- 論我國公共秩序保留的限制適用
是內(nèi)國排除適用外國法的一項有效措施，其積極性在于可作為國際私法中的“安全閥”以消除沖突規(guī)范中的危險性，但由于其頗具彈性，在內(nèi)國則往往存在不適當(dāng)擴(kuò)張適用的傾向。針對我國公共秩序保留的立法和實踐中存在的相應(yīng)缺陷，提出了限制其適用的對策。國際私法；公共秩序保留；沖突規(guī)范；限制適用一、公共秩序保留概述公共秩序是一個很抽象的概念，各國立法對公共秩序表述并不一致，諸如大陸法系國家的 “善良風(fēng)俗”、“法律目的”、“法律基本原則”，普通法系國家的“法律秩序”、“公共政策”
重慶科技學(xué)院學(xué)報（社會科學(xué)版） 2011年5期2011-08-15
- 國際私法視野下外國法的性質(zhì)和證明──處于法律和事實之間
國際私法視野下外國法的性質(zhì)和證明──處于法律和事實之間董金鑫（武漢大學(xué)法學(xué)院，湖北武漢 430072）作為涉外民事訴訟審判依據(jù)的外國法是經(jīng)由法院地國沖突規(guī)范的指引而被納入法院地國的法律體系之中，產(chǎn)生內(nèi)國法的效力。一國法院的法官只能依據(jù)本國法進(jìn)行裁判，由此外國法具有本國法的性質(zhì)；而外國法的內(nèi)容的確定則需由當(dāng)事人的舉證證明，是一種可作為民事訴訟證明對象的待證事實。總之，國際私法上的外國法處于法律和事實之間的狀態(tài)。外國法；沖突規(guī)范；證明；性質(zhì)所謂準(zhǔn)據(jù)法（Appl
海峽法學(xué) 2011年4期2011-04-11
- 《涉外民事法律關(guān)系適用法》中的外國法查明制度
系適用法》中的外國法查明制度張正怡(華東政法大學(xué)研究生教育院,上海 200042)外國法查明制度在《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》中得到體現(xiàn),并且進(jìn)行了一定程度的創(chuàng)新,同時外國法查明制度可能在該法運(yùn)行的過程中遇到一系列的挑戰(zhàn)。通過分析中國國際私法規(guī)范中的外國法查明制度的利弊得失,從法律適用的視角評論了外國法查明制度的相關(guān)規(guī)范。在此基礎(chǔ)上對中國的外國法查明制度進(jìn)行了反思后發(fā)現(xiàn),在外國法查明的對象、制度內(nèi)涵、司法實踐、學(xué)理探索等方面仍然存在問題,為該制
長安大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版） 2011年2期2011-04-01
- 淺談公共秩序保留制度在我國的適用
申請承認(rèn)與執(zhí)行外國法院作出的判決時，或提供司法協(xié)助時，如果外國法的適用或?qū)?span id="j5i0abt0b" class="hl">外國法院判決的承認(rèn)執(zhí)行、司法協(xié)助的提供會危害本國的公共秩序，則拒絕或排除的保留制度。各國對“公共秩序”的稱謂有所不同。英美法中的公共秩序為公共政策（public policy），法國、日本學(xué)者則稱之為“公共秩序和善良風(fēng)俗”，在我國則統(tǒng)一稱為“公共秩序”。而對其具體內(nèi)涵的規(guī)定各國也有差別。法國的表述為“有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的法律”，德國的表述為“善良風(fēng)俗或德國法之目的”。[1]我國的
時代農(nóng)機(jī) 2010年5期2010-04-12
- 論正確查明和適用外國法的可能性──兼論外國法查明問題的定性
正確查明和適用外國法的可能性──兼論外國法查明問題的定性閆衛(wèi)軍14（上海外國語大學(xué)法學(xué)院，中國上海 200083）作為法律，外國法內(nèi)容的查明和正確適用對于絕大多數(shù)國家的法官來說是不可能的或不現(xiàn)實的。而通過證明事實的程序查明的外國法往往又不夠確切。而且，把外國法作為事實對待，亦不能實現(xiàn)沖突法制度構(gòu)建跨國民商事交往的法律秩序的目的，使沖突法制度本身失去意義。以不同國家的法院在審理涉及跨國民商事法律關(guān)系的案件時相互適用法律為基本思想的沖突法制度本身存在著固有的和
海峽法學(xué) 2010年3期2010-04-10
- 論公共秩序發(fā)展趨勢之限制適用
種法官任意排除外國法適用的工具。而公共秩序的濫用勢必大大降低國際私法在協(xié)調(diào)各國法律沖突中的價值,妨礙國際民事交往的穩(wěn)定和安全,有悖于當(dāng)今世界政治、經(jīng)濟(jì)一體化的大趨勢,甚至走向國際私法價值取向的反面。如果不給公共秩序以合理的解釋,那就會在很大程度上等于取消了國際私法的原則[1](第252頁)。德國學(xué)者沃爾夫也同樣對公共秩序濫用表達(dá)了這種擔(dān)憂,即“薩維尼所表示的希望‘隨著各國法律的自然發(fā)展,這些例外情形可望逐漸消除’—是太樂觀了。相反,目光短淺的現(xiàn)代民族主義大
- 淺論法律規(guī)避
內(nèi)國法而不包括外國法?對這個問題的不同理解,決定著國內(nèi)立法與私法實踐對法律規(guī)避效力的范圍。首先,關(guān)于規(guī)避內(nèi)國法的效力。各國為了維護(hù)本國法律秩序的穩(wěn)定,以及捍衛(wèi)本國法的威嚴(yán),普遍把規(guī)避本國法的行為視為違法,并認(rèn)為這種規(guī)避不發(fā)生法律效力。這就是“欺詐使一切歸于無效”的原則。其次,關(guān)于規(guī)避外國法的效力。各國在理論和實踐中對這一問題存在著嚴(yán)重的分歧。在立法方面,多數(shù)國家的法律明確否定當(dāng)事人規(guī)避內(nèi)國法的效力,而對規(guī)避外國法的效力,除少數(shù)國家的立法確定法律規(guī)避的對象既
決策與信息·下旬刊 2009年6期2009-08-20
- 試論外國法查明程序的立法構(gòu)建
李倩源摘要外國法查明是外國法適用的前提之一。我國在外國法查明制度的立法上,存在較大缺陷,司法實踐中的一些基本問題仍未得到解決。因此,在借鑒國外相關(guān)法律制度,結(jié)合我國立法、司法實踐現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上,構(gòu)建我國外國法查明程序,具有重大現(xiàn)實意義。本文認(rèn)為在涉外民商事案件中,應(yīng)當(dāng)按照法律關(guān)系的不同,分配當(dāng)事人、法官的查明責(zé)任,并對外國法查明的具體途徑、庭審質(zhì)證等程序作詳細(xì)的設(shè)計。關(guān)鍵詞外國法查明責(zé)任分配查明途徑質(zhì)證程序中圖分類號:D920.0文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:10
法制與社會 2009年18期2009-07-08
- 公共秩序保留制度在我國運(yùn)用的回顧與前瞻
留是限制和排除外國法適用的一項重要制度。我國公共秩序保留在理論上沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),立法中沒有明確規(guī)定排除外國法后選擇適用何種法律,國際私法的發(fā)展趨勢要求我們必須完善公共秩序保留制度。關(guān)鍵詞公共秩序保留國際慣例國際公共秩序中圖分類號:D630文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-303-02國際私法賴以存在的基礎(chǔ)之一就是在涉外民商事關(guān)系中承認(rèn)外國法的域外效力,并根據(jù)內(nèi)國或國際司法公約中的沖突規(guī)則的指引適用某外國法。而公共秩序作為各國普遍承
法制與社會 2009年2期2009-07-05
- 淺論反致制度的不合理性
法院地國解釋的外國法包括其沖突規(guī)范。當(dāng)法院審理涉外民事案件時,依據(jù)其沖突規(guī)范應(yīng)適用外國法。但外國法包括”實體法”(substantive law)和“沖突法”兩大部分。若本國實體法指定的外國法是包括沖突規(guī)范在內(nèi)的全部外國法,則可能產(chǎn)生反致問題。其二,也有學(xué)者認(rèn)為,相關(guān)國家的沖突規(guī)范不一致,彼此也存在沖突。①換言之,有時即使有關(guān)國家對于同一法律關(guān)系規(guī)定了相同的連結(jié)點,但如果對連結(jié)點的解釋不同,且存在致送關(guān)系,②也可能產(chǎn)生反致。二、反致在理論上的不合理性(一)
法制與社會 2009年2期2009-07-05
- 淺析公共秩序保留
則本應(yīng)適用某一外國法,而因其適用會危及法院國的重大社會或公共利益或法律與道德的基本原則即可排除其適用的一種保留制度。它在保障一國法律安全方面,具有重大的意義,因此目前幾乎所有國家都規(guī)定了這一制度,來排除那些嚴(yán)重危及本國公共利益的外國法律的適用。不過,另一方面,這一制度也存在被濫用的危險,如何規(guī)范這種制度的使用,對于國際私法的健康發(fā)展意義非小。筆者認(rèn)為,公共秩序制度的目的并非為了排除外國法的適用,而是為了保護(hù)本國的基本秩序和善良風(fēng)俗,因此,只有在當(dāng)外國法的適
法制與社會 2009年25期2009-06-22
- 外國法查明方式研究
張衛(wèi)華【摘要】外國法查明的方式是解決如何查明外國法的重要問題。筆者認(rèn)為,法院應(yīng)放寬對外國法查明方式的限制,只要不違反中華人民共和國法律的強(qiáng)制性規(guī)定以及公共秩序保留制度,合理的查明方式均應(yīng)得以適用?！娟P(guān)鍵詞】外國法;查明方式;制度完善進(jìn)入21世紀(jì)后,國際民商事交往的頻繁與深入,全球一體化進(jìn)程的加快,各國法律制度的完善,為國際民商事法律關(guān)系的頻繁和復(fù)雜化提供了更多的機(jī)會,而伴隨其間的便是國際民商事爭議的大量涌現(xiàn)。法院采用何種方式查明外國法規(guī)定的存在及其有效性顯
活力 2009年25期2009-06-02