上市公司并購重組業(yè)績承諾探究

徐丹

摘 要 在并購重組交易中，業(yè)績承諾屬于常用條款。本文以我國A股上市公司為例，從現(xiàn)行法律法規(guī)出發(fā)，對業(yè)績承諾中存在的不足進(jìn)行分析，同時結(jié)合現(xiàn)行會計處理方法，分析業(yè)績承諾中的漏洞，進(jìn)一步研究改進(jìn)措施，確保業(yè)績承諾得到制度、監(jiān)管規(guī)則上的完善。

關(guān)鍵詞 上市公司 并購重組 業(yè)績承諾

一、引言

對上市公司并購重組展開研究，在預(yù)期收益中，業(yè)績承諾是重要的保障工具。在新時期行業(yè)發(fā)展背景下，業(yè)績承諾中存在一定的問題，造成公司收益降低。因此，要求相關(guān)工作人員強化有效措施的落實，全面促進(jìn)上市公司長效發(fā)展。

二、并購重組業(yè)績承諾問題

（一）業(yè)績承諾概述

在并購重組交易中，業(yè)績承諾作為重要條款，較為多見。業(yè)績承諾主要指雙方以實現(xiàn)并購重組交易成功為最終目的，通過有效協(xié)商完成的約定。具體而言，指結(jié)合標(biāo)的資本，在承諾期內(nèi)，原股東就經(jīng)營業(yè)績向并購方承諾，如果在規(guī)定時間內(nèi)，標(biāo)的資產(chǎn)實際經(jīng)營業(yè)績與承諾業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)不符，并購方可向原股東要求賠償，而原股東有責(zé)任按照約定予以賠償。通過業(yè)績承諾條款，可遏制上市公司在非公允價格下收購資產(chǎn)、股權(quán)的行為，使中小股東以及上市公司的利益得到有效保障?；诓①徶亟M交易實務(wù)，強調(diào)標(biāo)的資產(chǎn)原股東給予業(yè)績承諾，屬于保障重組交易結(jié)果的行為。結(jié)合實際情況，在并購重組交易中，當(dāng)出現(xiàn)高溢價的情況時，另外增加業(yè)績承諾條款的情況已經(jīng)常態(tài)化。

（二）業(yè)績承諾問題

并購重組是企業(yè)融資的重要手段。在2019年，上市公司并購重組交易金額達(dá)到了6200億元，超出了IPO（首次公開募股）融資。同時，與2018年相比，無論是并購重組審核數(shù)量還是通過率，均呈現(xiàn)明顯下降趨勢。從整體視角出發(fā)，2019年，并購重組委會議召開共計75次，完成重組交易審核118起。其中，通過審核、未通過審核的分別為99起、19起，通過率83.90%，而對比2018年，重組交易審核共計144起，通過審核、未通過審核的分別為123起、17起（取消審核4起），通過率85.42%，對比兩年具體情況，2019年交易數(shù)下降了18.06%，通過率下降了1.52%。其中具有警醒價值的是，在3年范圍內(nèi)，針對重組事件，對賭協(xié)議完成率始終處于下滑狀態(tài)，截至2018年末，完成率僅占58%。在相當(dāng)一部分上市公司中，存在標(biāo)的資產(chǎn)承諾過高、估值過高的現(xiàn)象，一旦這種情況得不到有效改善，會加劇業(yè)績爆雷情況的出現(xiàn)。

近年來，圍繞重組交易，特別是高溢價交易，大部分存在附加業(yè)務(wù)承諾條款。從資產(chǎn)評估視角出發(fā)，在重組交易存在附加業(yè)務(wù)承諾條款的情況下，其估值溢價率顯著提升。針對收益現(xiàn)值法，其能夠為標(biāo)的資產(chǎn)定價提供依據(jù)，交易對手可根據(jù)資產(chǎn)實際盈利低于預(yù)測的情況，與上市公司簽訂相關(guān)補償協(xié)議，強調(diào)補償協(xié)議應(yīng)具有可行性，內(nèi)容要明確。如果資產(chǎn)是從特定股東中購買，控制權(quán)沒有變更，交易雙方可以自主協(xié)商形式落實補償措施。但是，相關(guān)政策中未涉及業(yè)績承諾會計期間、標(biāo)的資產(chǎn)評估會計期間一致性問題的明確，造成在超高溢價重組交易中，業(yè)績承諾形同虛設(shè)[1]。

三、并購重組業(yè)績承諾監(jiān)管難點

（一）法律法規(guī)不具有較強的約束力

借助并購重組，標(biāo)的資產(chǎn)原股東得到了資金、股份等收益。但是，其承諾業(yè)績落實、履行情況存在一定的不確定性。結(jié)合實際情況，存在相當(dāng)一部分重組方，在標(biāo)的資產(chǎn)年報審計中出現(xiàn)不配合的情況[2]。同時，在業(yè)績沒有達(dá)到預(yù)期的情況下，拒絕提供相應(yīng)的補償。在相關(guān)法律法規(guī)中，針對上述內(nèi)容，上市公司無法提出有效的解決方法，最后只能借助司法途徑追回補償。同時，還存在一些上市公司，通過標(biāo)的資產(chǎn)重組，在幾年時間內(nèi)沒有達(dá)到預(yù)期業(yè)績的情況下，被迫將標(biāo)的資產(chǎn)低價賣出，導(dǎo)致公司、股民利益受到嚴(yán)重?fù)p害。

（二）無法實現(xiàn)中介機構(gòu)追責(zé)

在整個并購重組交易中，中介機構(gòu)具有關(guān)鍵性作用。圍繞標(biāo)的資產(chǎn)，中介機構(gòu)能提供相應(yīng)的價值、合規(guī)情況鑒定，給予專業(yè)意見。并購重組與上市公司股價密切相關(guān)，在成功的情況下，會實現(xiàn)對股價的推升，而在失敗的情況下，會造成標(biāo)的資產(chǎn)虧損，進(jìn)一步導(dǎo)致股價下降。因此，落實資產(chǎn)評估具有重要意義。近年來，國內(nèi)評估行業(yè)的市場競爭十分激烈，但是在實際的并購重組交易中，很多中介機構(gòu)都處于一種尷尬的地位，難以實現(xiàn)對資產(chǎn)的準(zhǔn)確評估。同時，針對少部分重組交易，交易雙方往往在完成價格評估協(xié)商后，委托中介機構(gòu)按照既定價格進(jìn)行評估，因此，中介機構(gòu)僅僅起到定價依據(jù)編制的作用，“以結(jié)果推導(dǎo)過程”，違背了中介機構(gòu)真正的職責(zé)。

（三）會計處理方法規(guī)范化不足

以《企業(yè)會計準(zhǔn)則》作為參考，其完成了對企業(yè)會計行為原則性規(guī)定，進(jìn)一步提出了一般要求。針對會計實務(wù)，涉及大量事務(wù)，需要由會計進(jìn)行單獨的判斷。與日?；顒酉啾?，并購重組交易存在金額相對較大、環(huán)節(jié)較多的特點，受到涉及面較廣的影響，具有一定的復(fù)雜性。因此，會計人員需要做好相應(yīng)的判斷。同時，會計判斷結(jié)果的不同，會直接對上市公司造成影響，包括資產(chǎn)、利潤等，與投資人收益、決策密切相關(guān)。在《企業(yè)會計準(zhǔn)則》中，結(jié)合并購重組，在原則上對會計處理方法制定了規(guī)定，但是其內(nèi)容沒有細(xì)化，造成業(yè)務(wù)規(guī)范操作性較差。同時，在并購重組交易不同的情況下，上市公司選擇的會計處理方法也存在不同，因此，其最終結(jié)果差異較為顯著，造成可操縱隱患。

四、并購重組業(yè)績承諾對策

（一）確定業(yè)績承諾適用范圍

上市公司在并購重組交易中，應(yīng)不局限于支付對價方式、標(biāo)的資產(chǎn)，在完成業(yè)績承諾、補償協(xié)議后，均要納入業(yè)績承諾監(jiān)管范圍，結(jié)合并購重組實務(wù)，存在相當(dāng)一部分上市公司借助市場法，完成對標(biāo)的資產(chǎn)的評估，規(guī)避業(yè)績承諾中的條款。因此，為提升業(yè)績承諾條款的適用性，提出以下剛性約束措施：一是針對上市公司涉及并購重組交易，要求各方應(yīng)完成業(yè)績承諾協(xié)議的簽署。二是與同期價格相比，標(biāo)的資產(chǎn)相對較高，并且不存在合理變量差異分析，需要完成業(yè)績承諾協(xié)議的簽署。

（二）明確并購重組各方責(zé)任

針對并購重組，相關(guān)部門應(yīng)起到引導(dǎo)、推動作用，通過完善公司章程的修訂，借助業(yè)績考核、懲戒措施等，明確公司內(nèi)部直接責(zé)任人員的責(zé)任，使其在整個并購重組交易過程中，認(rèn)識到自身的義務(wù)。同時，也能夠為中小股東提供有效保護(hù)，使其參與權(quán)、尊重權(quán)得到尊重，保障中小股東的權(quán)益。圍繞標(biāo)的資產(chǎn)，針對在并購重組中存在的實際業(yè)務(wù)完成率較低甚至出現(xiàn)負(fù)值的個案，監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)落實其審查工作。審查內(nèi)容包括程序合規(guī)性、結(jié)果合理性。同時，在整個資產(chǎn)評估過程中，如果中介機構(gòu)存在違法、違規(guī)、失當(dāng)行為，應(yīng)予以懲戒。借助“忽悠式”重組，基于審慎審核項目，要將并購重組審核涉及的失信企業(yè)、個人納入其中，以免出現(xiàn)圈錢行為。同時，中介機構(gòu)應(yīng)切實發(fā)揮自身作用，完成相應(yīng)的信息收集工作，通過有效的資產(chǎn)評估、法律確認(rèn)，為整個并購重組工作出具專業(yè)的鑒證意見。

（三）加強業(yè)績承諾信息披露

在上市公司并購重組中，建議增設(shè)單獨信息披露、風(fēng)險提示環(huán)節(jié)。針對業(yè)績承諾補償條款，完成對履約保障措施、潛在風(fēng)險覆蓋程度的分析。應(yīng)以上市公司中標(biāo)的資產(chǎn)未來業(yè)績產(chǎn)生的影響作為重點工作，提高并購重組交易透明度，使相關(guān)投資人員能夠明確相應(yīng)的交易價值、交易風(fēng)險。同時，通過信息披露，可起到一定的督促作用，促使各方承擔(dān)自身責(zé)任。除此之外，在并購重組交易中，針對業(yè)績承諾，包括金額、履行方式、業(yè)績補償以及潛在風(fēng)險等，應(yīng)將信息披露格式細(xì)化，例如時間、內(nèi)容等，并監(jiān)督其執(zhí)行情況。

（四）超高溢價問題的解決

基于并購重組業(yè)績承諾，當(dāng)溢價超出標(biāo)準(zhǔn)后，要求標(biāo)的資產(chǎn)原股東應(yīng)作出相應(yīng)的業(yè)績承諾，擬定業(yè)務(wù)補償方案。針對超高溢價類，在估值過程中，應(yīng)以承諾業(yè)績期間、業(yè)績金額作為基礎(chǔ)，要求其實現(xiàn)對預(yù)期標(biāo)的資產(chǎn)大部分盈利期間、金額的覆蓋，為預(yù)期并購方收益提供保障。以《企業(yè)會計準(zhǔn)則》作為參考，有效落實會計監(jiān)督工作、監(jiān)督問答，在并購重組交易中，明確相應(yīng)的會計問題，進(jìn)一步促進(jìn)會計工作統(tǒng)一化、規(guī)范化。

五、結(jié)語

相關(guān)工作人員應(yīng)充分明確在上市公司并購重組中業(yè)績承諾的重要性。通過對其常見問題、監(jiān)控難點進(jìn)行分析，出臺有效對策，在相關(guān)法律法規(guī)的支持下，確保業(yè)績承諾得到強化管控，提升其完善度，促進(jìn)上市公司進(jìn)一步發(fā)展。

（作者單位為天健會計師事務(wù)所<特殊普通合伙>）

參考文獻(xiàn)

[1] 曹京徽.我國上市公司業(yè)績承諾監(jiān)管實踐研究[J].人民論壇·學(xué)術(shù)前沿，2020（16）：124-127.

[2] 宋清，劉慧芳.業(yè)績補償承諾規(guī)避高溢價并購風(fēng)險作用研究——以HH上市公司并購MJ公司為例[J].會計之友，2020（14）：46-51.