工程施工合同的風險分析及防范

李勇

摘 要：工程施工合同中總是存在著各種風險，本文主要針對外部環(huán)境風險、技術風險、信用風險、合同本身風險等風險表現(xiàn)形式進行風險分析，并對合同風險中的關鍵防范環(huán)節(jié)提出了防范措施。

關鍵詞：施工合同 風險分析 風險防范

中圖分類號：TU72 文獻標識碼：A 文章編號：1672-3791（2014）04（c）-0124-02

工程施工是按照施工圖紙、規(guī)范、管理程序及施工組織設計等相關文件的要求，在建設場地上進行測量、作業(yè)、檢驗等活動，最終建成工程實體。工程施工合同是項目管理的主要法律文件，從簽訂工程施工總承包合同、實施施工任務開始，工程的建設方與承包方之間的權利、義務就主要通過工程合同來確定。

由于自然、經濟和社會等各方面的不確定性，在工程施工中人們所期望達到的目標與實際出現(xiàn)的結果之間總會有一定的距離，工程施工合同風險管理就關系到施工企業(yè)的生存和發(fā)展，因此項目的管理者必須加強合同的風險意識，對施工合同中可能出現(xiàn)的各種風險進行識別、分析、控制、利用、轉移或回避，從而以最小的成本收獲最大的安全保障，將可避免的風險、成本及損失極小化。

工程施工合同是對項目進行全面風險管理的主要依據(jù)，本文就如何分析識別項目工程施工合同中的潛在主要風險因素，提示風險來源，提出規(guī)避各類風險的對策，以降低工程風險，提高企業(yè)盈利水平。

1 工程施工合同的風險分析

建設工程往往投資大，周期長，工程本身就具有高度的復雜性與技術性。另外，由于受自然條件和社會經濟等條件影響較大，工程項目建設過程中存在著很大的不確定性和風險。比如施工所需的材料和設備的價格具有波動性，自然的或人為的因素對施工進度帶來的不可預見的影響，新技術新工藝的運用對項目建設帶來的沖擊等，使得風險在工程施工的整個周期內不可避免且無處不在。

工程施工合同的風險按照其產生原因，表現(xiàn)為外部環(huán)境風險、技術風險、信用風險、合同本身存在的風險。

1.1 外部環(huán)境風險

不可預見的政治、經濟、自然環(huán)境風險，例如通貨膨脹、匯率變化、水災、震災、流行疾疫等，這些風險都是不可抗的。

在目前公民的權力意識和環(huán)境意識日益增強的情況下，建設項目也應考慮與當?shù)厣鐓^(qū)、民眾、政府等的外圍關系，某些特殊項目或許會因多個利益主體的風俗習慣、價值取向、利益訴求不一，而導致施工工程的延誤甚至受損。

項目施工易受到外部環(huán)境中的不確性變化因素干擾，例如現(xiàn)代工程普遍規(guī)模大、結構復雜，技術性要求高，施工現(xiàn)場若遭遇場地狹小、水電和建材供應不及時、地質條件復雜、自然氣候變化大甚至變得惡劣、當?shù)剡\輸和生活供應條件不充分等，都會增加施工難度，于是施工合同變更頻繁，不但影響到工程進度，導致工期延長，也會因勞動力等費用支出增加，使承包方的風險增大。

1.2 技術風險

目前許多施工工程結構復雜、規(guī)模龐大，同時功能要求高，就對承包方所擁有的技術工藝水平、施工設備等帶來考驗；承包方的裝備水平、技術和施工力量、工程管理水平若有欠缺，就可能存在施工方案設計漏洞、投標報價失誤、施工計劃和組織措施缺陷等風險情況。

1.3 信用風險

建設方由于財務狀況惡化，無法按時支付預付款或進度款，就會影響建設方的施工前準備階段工作，造成無法按正常的計劃進度施工。

由于建設工程市場競爭激烈，承包方和建設方在現(xiàn)實中往往無法實現(xiàn)真正的平等，建設方處于主動地位，而承包方處于被動地位。建設方在招標階段可能隨意增加苛刻條件，甚至違規(guī)要求潛在投標人做標前承諾，而在施工階段也會刁難承包方，動輒實施罰款或扣款，給承包方帶來風險。

建設方不守信用，誠信度差，故意甚至惡意拖欠工程款，或面對承包方的合理索賠要求，建設方推卸責任拒不支付，這些情況都會使承包方遭受損失，進而導致出現(xiàn)拖欠分包工程款、材料款、建筑工人工資等一系列連帶問題。

承包方自身資金供應出現(xiàn)周轉困難。因資金供應不足，使得材料和勞動力的投入無法滿足原定的工程施工計劃進度，不能順利履行施工合同條款中的有關內容，無法按時完成施工任務，導致承包方工期遲延，從而產生工程工期和費用的變化，并還可能產生遭受索賠的風險。

1.4 合同本身存在的風險

1.4.1 工程施工合同條款的風險

合同文件不嚴謹、不全面，建設方和承包方之間的權利、義務關系表達不夠清晰、不夠準確，沒有將未來工程建設中可能出現(xiàn)的各種潛在風險盡可能列入條款項，合同條款存在錯誤、缺陷或遺漏，例如實際工程地質狀況與合同有出入，所給的基本參數(shù)出現(xiàn)錯誤，現(xiàn)場條件與設計圖紙不符等，造成承包方的返工甚至報廢；當因各種原因發(fā)生工程變更時，如何確定變更工程的造價，如何處理違約責任，以及竣工結算期限的確定等，都需要有詳細的具有可操作性的規(guī)定，若合同文本缺乏相應的詳細的條款規(guī)定，則導致施工合同履行時產生工程糾紛，導致合同難以順利履行。

又或者合同措辭不準確，用詞模糊，不夠嚴密，具有歧義，致使承包方對技術文件、工程說明和規(guī)范等合同內容理解有誤，造成雙方因立場角度不一而對雙方的權利和義務的界定理解不一，導致后續(xù)合同履行時發(fā)生分歧。

另外，承包方在現(xiàn)實中因處于被動地位，建設方就利用自身的優(yōu)勢，訂立單方面約束性的、責權利不平衡的合同條款內容，對承包方提出苛刻要求，造成合同條款在當事人權利、義務分配上不對等。表現(xiàn)形式之一為承包方迫于市場競爭壓力，接受合同中的墊資條款。在正常情況下，工程施工合同在簽訂之始，建設方就應付一部分的預付款，施工期間，則按照工程量支付相應的進度款，在項目建成驗收后僅有微小部分款項保留下來作為工程的保修金。承包方若接受諸如“工程結構封頂后建設方開始支付工程款”之類的大量墊資要求，就會承受巨大的財務壓力和資金斷鏈的風險。并且建設方還可能要求承包方不得因建設方未按原定計劃支付工程款而擅自停工，這也就意味著承包方自動放棄了要求對方履行合同的抗辯權。另外建設方對承包方提出苛刻的追責懲罰措施，比如對承包方拖延工期動輒罰巨額款項，而對自身的違約責任要么列出免責條款，要么就避重就輕。endprint

1.4.2 工程施工合同類型的風險

固定總價合同是在建設方和承包方雙方約定的風險范圍內價格款項固定、不能進行調整的合同，當水文地質條件不穩(wěn)定，項目工程量具有較大變動性的情況下， 若雙方采用的是固定總價合同，則承包方將承擔更大的風險。

可調價格合同是指建設方和承包方可按雙方約定對合同價款進行調整的合同。此類合同中往往建設方承擔了通貨膨賬的風險，而承包方承擔其他的風險。

成本加酬金合同建設方向承包方支付工程的實際成本，并按某種方式支付酬金的合同類型，對于某些難以測算工程成本的復雜工程，往往都采用此類合同，尤其是當材料設備人力等價格發(fā)生波動時，建設方將承擔成本上升的工程風險。

2 合同風險的關鍵防范環(huán)節(jié)

雖然主體雙方都無法利用合同文本去覆蓋所有的施工過程中所可能遇到的問題，但許多危險性高的風險，都是由較低風險偶合產生的，這就意味著我們可以從基礎工作入手，采取積極有效的措施控制導致風險的事件，規(guī)避風險，大大降低高危險性風險的發(fā)生概率，保證合同順利履行。

2.1 合同簽訂前階段

對于建設單位來說，應嚴格對投標單位進行資質審查，確保擇優(yōu)選定擁有健全資質的承包單位。對于承包方來說，為了有效規(guī)避風險，應充分了解建設單位的資信狀況、經營中有無信用污點、資金到位情況，以及合同簽訂應具備的條件，比如設計圖紙、備案、批文、環(huán)評、安評、土地證和規(guī)劃許可證等重要文件。

項目的可行性研究主要為項目實施與否提供全方位的評價依據(jù)，主要包括項目地址的選擇、水文地質氣候等環(huán)境評價、設備種類的采購、項目施工進度控制、施工工藝及其環(huán)境影響評價、保護環(huán)境的措施、建設資金的籌集、組織機構和人員配置、項目市場分析與預測、經濟和社會效益評價等。

當建設項目的可行性受到嚴重質疑時，不管對建設方還是承包方來說，其中所蘊含的風險都是不言而喻的。尤其是對于承包方來說，一旦因以上原因建設方的戰(zhàn)略方向或財務狀況發(fā)生大的變動，將直接影響工程施工合同能否順利履行，直接影響承包方的利益。

2.2 合同審查

對于比較復雜、專業(yè)性強的重大合同，應有技術、法律、財務、審計等專業(yè)人員參與合同談判或合同審查，力求合同條款嚴謹準確，避免出現(xiàn)大的失誤和漏洞。

合同應充分體現(xiàn)建設方和承包方雙方權利義務的對等，在合同審查時應重點審查合同價款、工程款支付方式、預付款比例、工期、主要材料和設備供應方式等，是否與中標通知書、招投標文件一致，力求使合同達到雙方權責利平衡狀態(tài)。尤其是對于承包方來說，因其在現(xiàn)實中往往處于被動地位，為保證風險責任分擔的公平合理，應在合同審查時，力爭對合同中的大量墊資、放棄抗辯權等單方面約束條款進行修改，堅持維護自身的正當權益。

根據(jù)建設工程的實際特點，事先制定諸如工程款支付辦法、預付款比例、材料供應方式等最可能帶來風險地方的防范措施，這是現(xiàn)實中最廣泛、最有效的避免合同風險的對策。

2.3 合同形式的選擇

根據(jù)工程的施工特點，選擇適當?shù)膬r格計算方式和合同形式，可有效降低合同風險。對于水文地質條件穩(wěn)定、承包方有豐富的相關施工經驗、工程造價變動比較小的項目，承包方可選擇風險自留加風險控制的風險處置方式，采用固定總價合同；對于建設項目風險性高，工程量大且具有大的變化性的情況，承包方則需要轉移一部分風險，可考慮采用單價合同；對于難以測算工程成本的項目，則一般就需要采用成本加酬金合同，建設方將承擔主要的風險責任。

2.4 合同履行

在合同履行階段，應加強對合同履行情況的監(jiān)控，若在合同簽訂后發(fā)現(xiàn)某些內容與合同主體的另一方約定不明確，應及時進行協(xié)議補充，防止合同履行時因相互分歧產生工程糾紛。為保證建設方工程款能按合同約定按時支付，應建立工程款支付信用擔保體系，以免出現(xiàn)拖延拖欠現(xiàn)象。另外，若出現(xiàn)工程洽商、變更紀要情況，合同雙方應及時會簽，一些重要的書面憑證比如工程師指令、變更聯(lián)系單等應盡快簽證，這將為未來一旦發(fā)生工程糾紛、進行索賠提供必要的依據(jù)。

2.5 索賠管理

在工程施工過程中，總會存在一些不可預測的風險，索賠制度是有效的平衡風險的方法。索賠實質上是風險的再分配，在工程建設“買方市場”的情況下，索賠制度可有效保護處于被動地位的承包方的合法權益。這就需要項目管理人員必須十分熟悉工程施工合同的各項條款，具備法律的技術的等各項綜合素質，運用科學的索賠方法，及時有效地提出索賠要求。

2.6 風險轉移

風險轉移中最常用的方法是工程保險，例如工程中的人身意外傷害保險、建筑工程一切險、安裝工程一切險等，可有效防范意外風險的發(fā)生所帶來的損失。另外，將分項工程分包給分包商，使部分風險轉移出去；與其他承包方組建聯(lián)營體，共同承擔工程項目風險，這些也都屬于風險轉移的方法。

參考文獻

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