我國特殊標(biāo)志保護(hù)的法律問題研究

李玲娟 王璞

[摘 要] 特殊標(biāo)志用于識別和區(qū)分特定的公益活動、宣傳特定公益活動的價(jià)值和精神理念，以促進(jìn)和提高國家和政府的聲望和軟實(shí)力。特殊標(biāo)志需要大量公共財(cái)政投入，兼具公益性和財(cái)產(chǎn)權(quán)屬性。當(dāng)前，我國特殊標(biāo)志的權(quán)利性質(zhì)不清晰，《特殊標(biāo)志管理?xiàng)l例》內(nèi)容粗糙、過時(shí)、缺乏可操作性，實(shí)踐中違法使用特殊標(biāo)志的“搭便車”行為層出不窮。將特殊標(biāo)志與商標(biāo)、官方標(biāo)志進(jìn)行對比以明晰其法律屬性，在此基礎(chǔ)上通過借鑒其他國家經(jīng)驗(yàn)，為我國特殊標(biāo)志保護(hù)提供思路借鑒。

[關(guān)鍵詞] 特殊標(biāo)志;官方標(biāo)志;法律屬性;立法完善

[中圖分類號]? D923.4?? [文獻(xiàn)標(biāo)識碼] A?? [文章編號] 1008—1763（2022）02—0154—07

Research on the Legal System of the Protection

of Special Signs in China

LI Ling-juan， WANG? Pu

（School of Public Policy and Management， University of Chinese Academy of Sciences， Beijing 100049， China）

Abstract：Special signs are used to identify and distinguish specific public welfare activities， and to promote the value and spiritual concepts of specific public welfare activities， so as to promote and enhance the prestige and soft power of the country and the government. Special signs require a large amount of public financial investment， and have both public welfare and property rights attributes. At present， the nature of the rights of special signs in our country is unclear， the content of the “Regulations on Special Signs Management” is rough， outdated， and lacking in maneuverability. In practice， illegal use of special signs is “free-riding” one after another. We compared trademarks with official signs to clarify their legal attributes. On this basis， by learning from the experience of other countries， we can provide ideas for the protection of special signs in our country.

Key words： special signs;official marks;legal attributes;legislative perfection

一 特殊標(biāo)志的法律保護(hù)現(xiàn)狀及不足

（一）特殊標(biāo)志的法律淵源

“特殊標(biāo)志”一詞出自我國《特殊標(biāo)志管理?xiàng)l例》（以下簡稱《條例》）第二條，即特殊標(biāo)志是指經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)舉辦的全國性和國際性的文化、體育、科學(xué)研究及其他社會公益活動所使用的，由文字、圖形組成的名稱及縮寫、會徽、吉祥物等標(biāo)志。一方面，特殊標(biāo)志蘊(yùn)含著一定的文化價(jià)值，體現(xiàn)了特定公益性活動所倡導(dǎo)的精神追求。例如，體育性公益活動所使用的標(biāo)志代表著公平、競技的體育精神。在文化領(lǐng)域，相關(guān)公益活動中所使用的特殊標(biāo)志，可以對該文化活動的宗旨進(jìn)行廣泛宣傳，加強(qiáng)全民文化活動參與度，提高全民文化素質(zhì)。同樣，特定公益性節(jié)日中所使用的標(biāo)志也往往是該活動精神內(nèi)涵的集中體現(xiàn)。

另一方面，特殊標(biāo)志具有很高的商業(yè)價(jià)值。特殊標(biāo)志所有人可以在與其公益活動相關(guān)的廣告、紀(jì)念品及其他物品上使用該標(biāo)志，并許可他人在核準(zhǔn)登記的商品或者服務(wù)項(xiàng)目上使用，正是其商業(yè)價(jià)值為其他商業(yè)主體試圖不當(dāng)利用特殊標(biāo)志的商業(yè)影響力提供了誘因[1]。與商標(biāo)不同的是，特殊標(biāo)志產(chǎn)生于全國性或者國際性的公益活動中，一般由政府為相應(yīng)活動投入大量的公共資源，因此其商業(yè)價(jià)值往往以政府極大的號召力和可信度為依托。綜上，特殊標(biāo)志涉及公共文化價(jià)值，同時(shí)依賴公共資源投入，具有強(qiáng)大的商業(yè)潛能，因此理應(yīng)得到法律的保護(hù)。但是當(dāng)前，我國《商標(biāo)法》中并沒有相應(yīng)的條款對這類重大公益性活動的標(biāo)志予以特殊保護(hù)，同時(shí)，以《條例》為首的特殊標(biāo)志保護(hù)專門立法也存在局限性。

（二）我國特殊標(biāo)志法律規(guī)定的不足之處

我國特殊標(biāo)志法律規(guī)定存在不少不足之處。一是特殊標(biāo)志的權(quán)利性質(zhì)不清晰。特殊標(biāo)志是否為知識產(chǎn)權(quán)的客體？特殊標(biāo)志權(quán)利是否為財(cái)產(chǎn)權(quán)類型？相關(guān)主體是否具有特殊標(biāo)志專有權(quán)？《條例》為特殊標(biāo)志所提供的法律保護(hù)性質(zhì)是什么？上述問題，無論是相關(guān)的法律規(guī)定還是學(xué)術(shù)研究均未有涉及。目前，特殊標(biāo)志專門立法包括《條例》《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》《世界博覽會標(biāo)志保護(hù)條例》《世界博覽會標(biāo)志備案辦法》《亞洲運(yùn)動會標(biāo)志保護(hù)辦法》《北京市奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)定》等。其中，《條例》為各領(lǐng)域特殊標(biāo)志提供一般保護(hù)。然而，《條例》屬于行政法規(guī)范疇，按照立法法理論及相關(guān)規(guī)定，行政法規(guī)無權(quán)創(chuàng)設(shè)一項(xiàng)基本的權(quán)利。因此，從立法層面而言，《條例》無法創(chuàng)設(shè)特殊標(biāo)志專有權(quán)，至少從現(xiàn)有立法中我們無法得出特殊標(biāo)志具有專有權(quán)這一結(jié)論。其次，《條例》為特殊標(biāo)志提供的法律保護(hù)性質(zhì)是什么？也就是說，基于《條例》的相關(guān)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)為特殊標(biāo)志提供保護(hù)及救濟(jì)的理論基礎(chǔ)是什么？是基于私權(quán)遭受侵犯而給予的救濟(jì)，還是以公共利益受到損害為出發(fā)點(diǎn)而進(jìn)行的保護(hù)？一般來說，私權(quán)救濟(jì)的基礎(chǔ)不在于公眾利益受到欺騙而遭受損失，而在于對原告的侵害。私權(quán)救濟(jì)以權(quán)利人的權(quán)利受到侵害及損失為救濟(jì)起點(diǎn)，主要通過訴訟形式獲得保護(hù)。而國家行政部門的保護(hù)基礎(chǔ)是行政權(quán)力，一般是以社會公共利益為出發(fā)點(diǎn)的，制止影響公共利益的不正當(dāng)競爭手段，以免侵害特殊標(biāo)志所代表的公共利益。因此，從私權(quán)保護(hù)的視角來看，《條例》為特殊標(biāo)志的私權(quán)行使所提供的保護(hù)和程序適用都是有限的。然而，從公共利益受損從而提供行政保護(hù)的視角來看，《條例》對侵害特殊標(biāo)志的非正當(dāng)競爭手段進(jìn)行制止則具有正當(dāng)性和合理性。

二是《條例》內(nèi)容粗糙，程序高度原則化，缺乏可操作性。該《條例》出臺較早，已不適應(yīng)當(dāng)前特殊標(biāo)志保護(hù)面臨的形勢變化及需求。具體而言，《條例》的保護(hù)存在以下不足：第一，受保護(hù)的標(biāo)志范圍較窄?！稐l例》第二條對特殊標(biāo)志范圍進(jìn)行了嚴(yán)格的界定：其一，該規(guī)定要求產(chǎn)生特殊標(biāo)志的公益活動須為經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)舉辦的公益活動，且須達(dá)到全國性和國際性活動的級別;其二，從表現(xiàn)形式上來看，受到保護(hù)的特殊標(biāo)志僅限于名稱及縮寫、會徽、吉祥物等標(biāo)志，對于會旗、口號、會歌等公益活動中常用的標(biāo)志類型并未進(jìn)行保護(hù)。第二，特殊標(biāo)志登記實(shí)質(zhì)審查程序不合理。特殊標(biāo)志被核準(zhǔn)登記需要經(jīng)歷實(shí)質(zhì)審查、形式審查等一系列程序。其中實(shí)質(zhì)審查即要求標(biāo)志具有顯著性，不違反禁止性規(guī)定;形式審查要求相應(yīng)的材料齊備（如須提交準(zhǔn)許他人使用特殊標(biāo)志的條件和管理辦法的文件）。但是就《條例》現(xiàn)有規(guī)定來看，我國特殊標(biāo)志核準(zhǔn)登記的實(shí)質(zhì)性審查內(nèi)容僅限于不違反禁止性規(guī)定，是否與在先申請的特殊標(biāo)志相同或近似，該標(biāo)志上是否存在他人在先權(quán)利不是審查事項(xiàng)，且特殊標(biāo)志登記核準(zhǔn)程序沒有初審公告期，也不存在異議程序，這些規(guī)定將不可避免地導(dǎo)致權(quán)利沖突現(xiàn)象頻出、標(biāo)志管理混亂等問題。第三，提供特殊標(biāo)志4年保護(hù)期的性質(zhì)不明朗?！稐l例》對特殊標(biāo)志保護(hù)的期限為4年，權(quán)利期限較短且續(xù)展的決定權(quán)在主管機(jī)構(gòu)而非標(biāo)志的權(quán)利人手中，該保護(hù)期限規(guī)定無法滿足現(xiàn)實(shí)需要。很多特殊標(biāo)志的形成凝聚了公共財(cái)政、人力、物力的投入，4年保護(hù)期后該標(biāo)志是否就流入公有領(lǐng)域，相關(guān)權(quán)利人是否還能要求相關(guān)政府機(jī)構(gòu)給予保護(hù)？假設(shè)4年后特殊標(biāo)志流入公共領(lǐng)域，誰有權(quán)來使用這些過期的特殊標(biāo)志？4年保護(hù)期的性質(zhì)為權(quán)利有效期，還是行政機(jī)關(guān)給予的保護(hù)期？對這些問題，《條例》都未給予清晰的闡釋，亟須相關(guān)的理論進(jìn)行闡述。第四，保護(hù)范圍有限。《條例》并未明確規(guī)定特殊標(biāo)志的保護(hù)范圍及于所有商品或服務(wù)，同時(shí)條例中規(guī)定對于超出核準(zhǔn)商品、服務(wù)范圍使用特殊標(biāo)志的行為，商標(biāo)局可以撤銷該特殊標(biāo)志核準(zhǔn)登記，可見《條例》僅在特定商品或服務(wù)類別上給予特殊標(biāo)志保護(hù)，并未為特殊標(biāo)志提供全品類保護(hù)。

三是商標(biāo)制度無法為特殊標(biāo)志提供充分保護(hù)。首先，商標(biāo)注冊存在商品或服務(wù)類別限制。理論上，公益組織要防止自己的特殊標(biāo)志被冒用，可以將公益組織名稱、中英文簡稱、活動標(biāo)志、吉祥物、宣傳語等申請一攬子商標(biāo)注冊。但根據(jù)我國商標(biāo)法的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)的保護(hù)有類別和地域限制。一般公益組織往往將其特殊標(biāo)志作為商標(biāo)申請注冊在第41類服務(wù)類別（即教育、提供培訓(xùn)、娛樂、文體活動）上，因此若超出此類別，特殊標(biāo)志將不受保護(hù)。實(shí)踐中許多不當(dāng)利用這些特殊標(biāo)志進(jìn)行宣傳的行為涉及的不僅是第41類商品或者服務(wù)。此時(shí)，即使特殊標(biāo)志已經(jīng)成為注冊商標(biāo)，不當(dāng)?shù)氖褂眯袨橐部赡芤蛏婕岸鄠€(gè)商品或者服務(wù)類別而不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。公益組織將其活動標(biāo)志作為商標(biāo)申請?jiān)谌?5類商品上注冊，在一定程度上可以解決上述商品或服務(wù)類別限制的問題，但是，此種做法成本太高，每年的商標(biāo)維持費(fèi)令非營利性的公益組織難以承受。按照我國現(xiàn)行商標(biāo)法規(guī)定，某個(gè)注冊商標(biāo)在某類商品上連續(xù)三年不使用，該注冊商標(biāo)就有可能被撤銷。公益組織的特殊標(biāo)志經(jīng)常使用的商品服務(wù)類別只有第41類，這意味著即使公益組織在全部45類商品或者服務(wù)上申請注冊商標(biāo)，商標(biāo)也會因?yàn)椴辉谄渌?4類商品或服務(wù)上使用而被撤銷。對于特殊標(biāo)志所有人之外的主體，商標(biāo)法并未明確禁止其將此類公益性質(zhì)的標(biāo)志申請注冊為商標(biāo)。因此，商標(biāo)法律制度不僅無法從正面為特殊標(biāo)志所有者提供專有保護(hù)，也未從實(shí)體法層面為已經(jīng)登記的特殊標(biāo)志提供避讓式保護(hù)。

綜上，我國特殊標(biāo)志法律保護(hù)存在迫切需求，而目前學(xué)界對于特殊標(biāo)志的研究處于起步階段，無論是理論研究還是立法研究都尚未形成系統(tǒng)性的理論和見解?；诖?，本研究試圖對我國特殊標(biāo)志的理論基礎(chǔ)進(jìn)行闡釋，為特殊標(biāo)志法律制度修改提供對策建議。在本研究之前需要聲明的是：其一，特殊標(biāo)志是我國獨(dú)有的概念，包括美國在內(nèi)的其他各國并沒有相同或?qū)?yīng)的法律概念，但是有類似標(biāo)志保護(hù)的法律規(guī)定。其二，在討論特殊標(biāo)志的保護(hù)時(shí)，“標(biāo)志”是最廣義上的，可以說凡是與特定公益活動相關(guān)的象征性標(biāo)志、符號均屬于特殊標(biāo)志，既包括通常意義上的標(biāo)志（如會徽），也包括相關(guān)組織或者活動的名稱及縮寫、吉祥物、會歌等。

二 特殊標(biāo)志保護(hù)的基礎(chǔ)理論分析

（一）特殊標(biāo)志、官方標(biāo)志及商標(biāo)的區(qū)別

特殊標(biāo)志、官方標(biāo)志及商標(biāo)均為“標(biāo)志”的下位概念，但與官方標(biāo)志、商標(biāo)相比，特殊標(biāo)志在權(quán)利屬性、保護(hù)依據(jù)、知名度來源等方面都具有不同的特點(diǎn)（見表1）。

官方標(biāo)志，在一定程度上代表國家精神、國家形象、政府機(jī)構(gòu)的工作理念、文化特性及政府對公共事務(wù)領(lǐng)域的管控，是國家精神的具體符號象征及政府管理權(quán)的符號體現(xiàn)。官方標(biāo)志包括三類：一是代表國家精神、國家形象的國旗、國徽、軍旗、軍徽、勛章等國家標(biāo)志。該類標(biāo)志代表著國家和政府的形象、國家理念及價(jià)值觀，是國家精神的具體符號象征。二是政府權(quán)威性標(biāo)志，包括中央政府及其構(gòu)成部門的標(biāo)志、徽章、印章等，該類標(biāo)志代表著政府機(jī)構(gòu)的形象及特征，是體現(xiàn)政府權(quán)威性的符號和標(biāo)志。三是檢疫認(rèn)證等管制性標(biāo)識。該類“管制性標(biāo)識”具體應(yīng)用于關(guān)系國計(jì)民生的領(lǐng)域，主要功能在于對特定領(lǐng)域的監(jiān)督與管控，具有管理性和強(qiáng)制性。就官方標(biāo)志的權(quán)利屬性而言，官方標(biāo)志是管理權(quán)的符號象征，隸屬于公權(quán)力的范疇。官方標(biāo)志不是知識產(chǎn)權(quán)的客體，不屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)范疇。相應(yīng)地，官方標(biāo)志作為一種公權(quán)力標(biāo)志而非私權(quán)利，無法行使如商標(biāo)的占有、使用、收益、處分等權(quán)利。官方標(biāo)志制度的設(shè)立是為了保障公共機(jī)構(gòu)行使公共職能。因此，官方標(biāo)志原則上不能被交易和流通，不能被注冊為商標(biāo)。

商標(biāo)是商品或服務(wù)的提供者為了將自己的商品或服務(wù)與他人提供的同類或類似商品或服務(wù)相區(qū)別而使用的標(biāo)記[2] 。TRIPS協(xié)定第15條第1款規(guī)定：任何標(biāo)志或標(biāo)志的組合，只要能夠?qū)⒁粋€(gè)經(jīng)營者的商品或服務(wù)與其他經(jīng)營者的商品或服務(wù)區(qū)分開，就可以構(gòu)成商標(biāo)。商標(biāo)可區(qū)分為商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)，商品商標(biāo)用于識別商品提供者，而服務(wù)商標(biāo)用于識別服務(wù)提供者。商標(biāo)權(quán)是知識產(chǎn)權(quán)中最為特殊的一類權(quán)利。商標(biāo)權(quán)被認(rèn)為與著作權(quán)、專利權(quán)相并列的知識產(chǎn)權(quán)，并不是因?yàn)樯虡?biāo)與作品和發(fā)明創(chuàng)造一樣，是智力活動的成果。商標(biāo)的真正價(jià)值來自商品的大規(guī)模銷售導(dǎo)致商標(biāo)成為質(zhì)量的指示器。此外，對商標(biāo)進(jìn)行的廣告投資中所體現(xiàn)的獨(dú)創(chuàng)性、吸引力和一貫風(fēng)格，由此獲得的商譽(yù)需要受到保護(hù)。廣告中的投資如同在廠房、機(jī)器中的投資一樣，是營業(yè)的一部分。對于這些投資，其他競爭者均無權(quán)使用[3]。

特殊標(biāo)志，是指經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)舉辦的全國性和國際性的文化、體育、科學(xué)研究及其他社會公益活動所使用的，由文字、圖形組成的名稱及縮寫、會徽、吉祥物等標(biāo)志。一方面，特殊標(biāo)志用于識別和區(qū)分特定的公益活動;另一方面，特殊標(biāo)志是特定公益活動文化及精神的符號體現(xiàn)，用于宣傳特定公益活動的價(jià)值和精神理念，能夠產(chǎn)生廣泛的社會影響力，并且能夠提高政府的聲望和名譽(yù)。就特殊標(biāo)志的權(quán)利屬性而言，由于特殊標(biāo)志由公共財(cái)政投入形成，主要用于相關(guān)公益活動的組織宣傳或推廣，其兼具公益性和商業(yè)性內(nèi)容。因此，本研究認(rèn)為特殊標(biāo)志具備財(cái)產(chǎn)權(quán)的屬性，是一種特殊的兼具“商業(yè)性”的標(biāo)志。特殊標(biāo)志客觀上可以應(yīng)用于商業(yè)領(lǐng)域，但是相關(guān)的收益應(yīng)當(dāng)受到國有資產(chǎn)監(jiān)管。這是因?yàn)?，首先就特殊?biāo)志的形成過程來看，特殊標(biāo)志的產(chǎn)生依賴于政府和社會各界的大量資源投入，用于特定公益活動，具有極強(qiáng)公益屬性，是國家的公共財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)由舉辦公益活動的組織對此類標(biāo)志進(jìn)行排他性的控制。其次，從特殊標(biāo)志形成后的影響來看，產(chǎn)生特殊標(biāo)志的公益活動往往由相關(guān)領(lǐng)域政府部門組織成立、經(jīng)營管理，因此特殊標(biāo)志具有較強(qiáng)的號召力和社會影響力，這決定了特殊標(biāo)志不僅在公益宣傳活動中體現(xiàn)出獨(dú)特的社會文化價(jià)值，而且能夠在商業(yè)活動中產(chǎn)生更大的經(jīng)濟(jì)效應(yīng)。最后，從法律救濟(jì)的角度出發(fā)，特殊標(biāo)志凝聚著公共資源投入、極大地涉及公共利益是可商業(yè)化應(yīng)用的標(biāo)志，對特殊標(biāo)志侵權(quán)行為的打擊，相關(guān)行政執(zhí)法部門承擔(dān)起制止不正當(dāng)競爭行為責(zé)任，以保護(hù)公眾利益免受不正當(dāng)商業(yè)手段侵害。相關(guān)企業(yè)以“商業(yè)目的”使用特殊標(biāo)志，須向特殊標(biāo)志權(quán)利人申請，得到授權(quán)或許可后方可用作商業(yè)目的。

特殊標(biāo)志與商標(biāo)、官方標(biāo)志的區(qū)別，可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行對比：就權(quán)利屬性來說，商標(biāo)為知識產(chǎn)權(quán)客體，官方標(biāo)志為非知識產(chǎn)權(quán)客體，特殊標(biāo)志為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)客體。特殊標(biāo)志作為知識產(chǎn)權(quán)客體的特殊性在于其投入主要來自公共財(cái)政，標(biāo)志功能兼具公益性和一定的商業(yè)性，特殊標(biāo)志商業(yè)化使用相應(yīng)的收益需要受到國有資產(chǎn)的監(jiān)管和審計(jì)。就標(biāo)志知名度來源來看，商標(biāo)通過廣告投資、在商品或服務(wù)上實(shí)際使用來獲得知名度;官方標(biāo)志大量應(yīng)用于政府管理工作及政府國際間交往活動，其知名度直接來源于使用官方標(biāo)志的官方機(jī)構(gòu)權(quán)威性及公信力;特殊標(biāo)志的知名度形成不依賴于實(shí)際使用于某一具體產(chǎn)品或服務(wù)，而是產(chǎn)生于公共財(cái)政投入及大型公益活動的舉辦。在權(quán)利主體方面，商標(biāo)、官方標(biāo)志和特殊標(biāo)志也具有較大的差異。商標(biāo)的主體一般為參與市場競爭的生產(chǎn)者、經(jīng)營者;官方標(biāo)志的主體為相應(yīng)的公權(quán)力機(jī)構(gòu)，官方標(biāo)志不能應(yīng)用于商業(yè)領(lǐng)域，不能進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、許可等商業(yè)化行為;特殊標(biāo)志的主體一般為經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)舉辦社會公益活動的組織者或籌辦者，特殊標(biāo)志由于其公益屬性，一般不允許轉(zhuǎn)讓，但是能夠以“商業(yè)目的”進(jìn)行使用和許可。

（二）特殊標(biāo)志保護(hù)的法理學(xué)基礎(chǔ)

1.附加價(jià)值理論（Surplus value rationale）

該理論源自美國特殊標(biāo)志經(jīng)典司法案例San Francisco Arts & Ath.， Inc. v. United States Olympic Comm.案（以下簡稱“USOC訴SFAA案”）。該案中[4] ，USOC的相關(guān)體育標(biāo)志最終受到了《業(yè)余體育法案》而非《商標(biāo)法》的保護(hù)。法官認(rèn)為：公益活動中的特殊標(biāo)志之所以具有一定的價(jià)值，是因?yàn)楣娼M織向其中投入了大量的人力、財(cái)力，這與傳統(tǒng)商標(biāo)獲得其價(jià)值的機(jī)制大致相同。但與傳統(tǒng)商標(biāo)不同之處在于，基于這些資源投入，特殊標(biāo)志能夠獲得比一般標(biāo)志更多的價(jià)值——某種積極的社會效應(yīng)所產(chǎn)生的價(jià)值，鮑威爾法官稱其為“附加價(jià)值”（Surplus value）。

具體而言，一方面，傳統(tǒng)商標(biāo)的價(jià)值體現(xiàn)在其能夠用來識別商品來源，但特殊標(biāo)志不僅能夠用于識別特定的公益活動，而且能夠產(chǎn)生某種積極效應(yīng)和價(jià)值，且這些積極效應(yīng)和價(jià)值涉及政府利益或公共利益;另一方面，特殊標(biāo)志持有組織之外的其他主體可能通過“搭便車”，借助特殊標(biāo)志產(chǎn)生的積極效應(yīng)和價(jià)值，提高其聲望和名譽(yù)，這種不正當(dāng)?shù)母偁幮袨閷?biāo)志所產(chǎn)生的積極社會效應(yīng)和價(jià)值產(chǎn)生嚴(yán)重?fù)p害，進(jìn)而對政府或公共利益產(chǎn)生不良影響，因此需要對特殊標(biāo)志進(jìn)行強(qiáng)保護(hù)?？傊?，特殊標(biāo)志專門立法保護(hù)將實(shí)現(xiàn)兩大特殊目的：第一，保護(hù)標(biāo)志形成過程中的公共資源投入;第二，維護(hù)標(biāo)志形成后產(chǎn)生的積極社會效應(yīng)。

2.廣泛公共利益理論（Broader public interest）

同樣在對“USOC訴SFAA案”的評述中，有學(xué)者通過美國《業(yè)余體育法案》對奧林匹克特殊標(biāo)志的保護(hù)目的的闡述，提出特殊標(biāo)志保護(hù)的基礎(chǔ)理論為“廣泛公共利益理論”。

具體而言，首先，國會通過《業(yè)余體育法案》第110條授予美國奧委會（USOC）對“奧林匹克”一詞控制權(quán)的原因之一是確保美國奧委會能夠從自己的努力中受益，以便其有動力繼續(xù)生產(chǎn)“優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品”（quality product），從而使公眾受益，這種立法目的與商標(biāo)法的立法目的存在重合[5]。

其次，《業(yè)余體育法案》為體育標(biāo)志提供與傳統(tǒng)商標(biāo)法不同的保護(hù)側(cè)面——對保護(hù)特殊標(biāo)志所承載的更廣泛的公共利益進(jìn)行強(qiáng)保護(hù)。特殊標(biāo)志與商標(biāo)最大的不同之處在于，前者除了激勵公益組織繼續(xù)向公眾提供優(yōu)質(zhì)的公益活動之外，蘊(yùn)含著更為特殊的、廣泛的公共利益，這些利益具體體現(xiàn)在活動或組織的成立宗旨中，大多以活動或組織憲章的形式呈現(xiàn)。例如，在體育領(lǐng)域，《奧林匹克憲章》列舉了各項(xiàng)體育活動的宗旨，這些宗旨指導(dǎo)體育活動，同時(shí)體現(xiàn)著美國國會在體育領(lǐng)域意在實(shí)現(xiàn)的公共利益、政府利益。

最后，對特殊標(biāo)志進(jìn)行法律保護(hù)是保障社會公益活動經(jīng)費(fèi)來源的重要手段。大型社會公益活動往往需要大量資金投入，而與商業(yè)主體建立合作伙伴、贊助關(guān)系，許可其他主體對活動標(biāo)志進(jìn)行商業(yè)利用，是籌集公益活動資金的重要手段。通過健全特殊標(biāo)志保護(hù)相關(guān)法律制度，可以有效防止活動組織者、贊助商等權(quán)利主體之外的其他主體惡意攀附標(biāo)志所承載的活動名氣，更好地利用標(biāo)志產(chǎn)生的社會效應(yīng)獲得社會各界的資助。

（三）美國特殊標(biāo)志保護(hù)的立法模式借鑒

與官方標(biāo)志、商標(biāo)相比，特殊標(biāo)志在許多方面具有不同屬性，這也決定了立法實(shí)踐需要根據(jù)特殊標(biāo)志的特殊性為其提供不同于商標(biāo)、官方標(biāo)志的保護(hù)模式。

以美國為例，美國對特殊標(biāo)志的立法保護(hù)采取專門法案與商標(biāo)注冊避讓結(jié)合的保護(hù)模式。首先，美國通過國會法案（USC）和總統(tǒng)聲明（Presidential Proclamations）兩種方式賦予特定主體/特定活動以“特殊標(biāo)志”（文字、名稱、符號、術(shù)語、縮寫、標(biāo)記、標(biāo)志、印章、徽章、裝飾品、獎?wù)潞妥址Ｓ锌刂茩?quán)。其中，通過國會法案賦權(quán)的大多為各領(lǐng)域公益活動的相關(guān)標(biāo)志，如18 U.S.C. §707.規(guī)定了4-H相關(guān)標(biāo)志的權(quán)利主體、違法行為的構(gòu)成要件，以及相應(yīng)的法律責(zé)任;18 U.S.C.A.§711規(guī)定了“Smokey Bear”這一特殊標(biāo)志的保護(hù);36 USCA§22706規(guī)定了“第二次世界大戰(zhàn)、韓國、越南戰(zhàn)爭美國退伍軍人組織（American Veterans of World War II、 Korea、 and Vietnam）”對相關(guān)標(biāo)志的專有權(quán)[7];美國《業(yè)余體育法》第六條規(guī)定了美國奧委會對于奧運(yùn)會、殘奧會和泛美體育活動中的特定名稱、印章、標(biāo)志和徽章等享有專有權(quán)[8] 。美國奧委會可以授權(quán)運(yùn)動會商品或服務(wù)的供應(yīng)商和贊助者使用美國奧委會或國際奧林匹克委員會、殘奧會，以及泛美運(yùn)動會的名稱、符號、徽章或標(biāo)志。而通過總統(tǒng)聲明賦權(quán)是全國性的節(jié)日活動，一般是一年一度的臨時(shí)性賦權(quán)，如“全美讀書日”“農(nóng)民豐收節(jié)”等。其次，美國專利商標(biāo)局在《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》（U. S. TRADEMARK LAW RULES OF PRACTICE & FEDERAL STATUTES）中“NOTES OF OTHER STATUTES”以及TMEP附錄C中[9] ，均對受USC和CFR所保護(hù)的特定公益活動名稱，以及保護(hù)該公益活動標(biāo)志的法條號進(jìn)行了比較全面的列舉[10] 。該列舉主要的目的是在商標(biāo)注冊審查程序中，避免其他主體將受法案專門保護(hù)的標(biāo)志（或標(biāo)志的組合）、或與該標(biāo)志近似的標(biāo)志申請注冊為商標(biāo)。

綜上，由于特殊標(biāo)志的公益性決定了法律對其保護(hù)的特殊性，域外立法比較有借鑒意義的是專門立法正面保護(hù)和商標(biāo)法律制度避讓保護(hù)相結(jié)合的立法模式。特殊標(biāo)志立法一方面需要保護(hù)標(biāo)志形成過程中的公共資源投入，以及維護(hù)標(biāo)志形成后產(chǎn)生的積極社會效應(yīng);另一方面，特殊標(biāo)志立法需要確保相關(guān)活動組織方能夠從自己的努力中受益，以便其有動力繼續(xù)從事“公益活動組織”從而使公眾受益[11] 。特殊標(biāo)志立法應(yīng)當(dāng)兼顧上述兩個(gè)方面的法律價(jià)值。此外，立法還需要完善相關(guān)法律制度，防止除活動組織者、贊助商等權(quán)利主體之外的其他主體惡意攀附特殊標(biāo)志所承載的活動名氣，利用標(biāo)志產(chǎn)生的社會效應(yīng)獲取不正當(dāng)利益。

三 完善我國特殊標(biāo)志法律保護(hù)的建議

目前，我國特殊標(biāo)志保護(hù)法律制度包括以《商標(biāo)法》主導(dǎo)的商標(biāo)法律制度和以《條例》為首的特殊標(biāo)志專門立法。但是，商標(biāo)法無法為特殊標(biāo)志提供充分保護(hù)，同時(shí)特殊標(biāo)志專門立法內(nèi)容粗糙、程序高度原則化、缺乏可操作性。因此，需要在學(xué)理上明確特殊標(biāo)志的權(quán)利屬性，在此基礎(chǔ)上對商標(biāo)法相關(guān)規(guī)定和特殊標(biāo)志專門立法提出完善建議。

（一）明確特殊標(biāo)志的權(quán)利屬性

1.特殊標(biāo)志具有財(cái)產(chǎn)權(quán)的屬性，是知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的對象

其一，特殊標(biāo)志是兼具公益性和商業(yè)屬性的標(biāo)志。特殊標(biāo)志與商標(biāo)屬性的不同主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一方面，特殊標(biāo)志體現(xiàn)更強(qiáng)的公益價(jià)值。特殊標(biāo)志是特定公益活動文化及精神的符號體現(xiàn)，用于宣傳特定公益活動的價(jià)值和精神理念，以促進(jìn)和提高國家和政府的聲望和軟實(shí)力。另一方面，特殊標(biāo)志具有更高的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。特殊標(biāo)志在形成過程中需要投入大量的公共財(cái)政資源，使之產(chǎn)生廣泛的影響力，很多情況下活動組織方還需與商業(yè)主體建立合作伙伴、贊助關(guān)系，許可其他主體對活動標(biāo)志進(jìn)行商業(yè)利用，作為籌集活動資金的重要手段。

其二，特殊標(biāo)志具有識別性，可以區(qū)分不同的公益活動。傳統(tǒng)商標(biāo)理論認(rèn)為，商標(biāo)的識別功能受到商標(biāo)法的保護(hù)：權(quán)利人以外的其他主體不得使用近似或者相同的標(biāo)志，使消費(fèi)者對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，阻礙商標(biāo)識別功能的正常發(fā)揮。同樣，作為與商標(biāo)相并列的另一類標(biāo)志，特殊標(biāo)志也具有區(qū)分不同的公益活動的識別功能，其識別功能同樣不應(yīng)該因其他非權(quán)利主體的非法模仿、使用行為而遭到損害。即使其他非權(quán)利主體亦是公益性組織，也應(yīng)禁止其未經(jīng)授權(quán)的使用行為，以防公眾將此公益組織與彼公益組織相混淆，引發(fā)市場混亂。

2.特殊標(biāo)志是特殊的知識產(chǎn)權(quán)客體

特殊標(biāo)志作為知識產(chǎn)權(quán)客體的特殊性體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：第一，權(quán)利主體特殊。特殊標(biāo)志的權(quán)利人是特定的公益組織，此類組織對特殊標(biāo)志享有排他性控制權(quán)。公益活動組織在特殊標(biāo)志形成過程中往往投入了大量的人力、財(cái)力，由于這類組織并非典型意義上的商事主體，防止其他主體恣意使用特殊標(biāo)志不僅是為了維護(hù)公平的市場競爭秩序，更多地是為了保護(hù)公共資源投入。第二，權(quán)利內(nèi)容特殊。表現(xiàn)為特殊標(biāo)志應(yīng)用于公益領(lǐng)域，可以產(chǎn)生附帶的商業(yè)收益。特殊標(biāo)志的權(quán)利人不能將特殊標(biāo)志應(yīng)用于具體的生產(chǎn)和經(jīng)營領(lǐng)域，但是可以許可給公益活動的贊助商等市場主體。此外，特殊標(biāo)志權(quán)利主體獲得收入，需要受到國有資產(chǎn)監(jiān)管和審查。第三，保護(hù)范圍特殊。特殊標(biāo)志權(quán)利人不僅可以禁止其他未經(jīng)授權(quán)主體的公益使用行為，還應(yīng)當(dāng)包括禁止此類標(biāo)志或與其近似的標(biāo)志未經(jīng)授權(quán)的商業(yè)使用行為。因此，我國現(xiàn)行立法中需要明確闡釋特殊標(biāo)志作為知識產(chǎn)權(quán)的組成部分。

（二）商標(biāo)注冊中增加對特殊標(biāo)志避讓一般性規(guī)定

第一，建立相互聯(lián)系、銜接的特殊標(biāo)志專門法案保護(hù)與商標(biāo)注冊避讓制度。其中，專門保護(hù)需要針對性地對不同領(lǐng)域特殊標(biāo)志做出具體法律規(guī)定;避讓保護(hù)系借助商標(biāo)制度對各領(lǐng)域特殊標(biāo)志提供的一般性商標(biāo)注冊避讓保護(hù)。

我國目前將所有的特殊標(biāo)志規(guī)定統(tǒng)一在《條例》中，一定程度上忽略了各領(lǐng)域特殊標(biāo)志的差異性。在實(shí)踐中，不同領(lǐng)域公益活動和公益組織往往實(shí)際情況差異較大，因此相關(guān)立法就某一問題做出的一般性規(guī)定往往因不符合實(shí)際而被擱置，或難以發(fā)揮應(yīng)有的作用。例如，在體育領(lǐng)域，大型賽事往往需要合作商、贊助商為活動提供物資支持或生產(chǎn)一些周邊體育產(chǎn)品;作為回報(bào)，活動舉辦方將授權(quán)合作商、贊助商對特殊標(biāo)志進(jìn)行商業(yè)性使用，借以擴(kuò)大企業(yè)品牌影響力。因而，專門立法有必要對此類標(biāo)志的授權(quán)使用問題做出具體規(guī)定。此外，面對未經(jīng)授權(quán)使用體育賽事特殊標(biāo)志的違法行為，有權(quán)進(jìn)行投訴或者提起訴訟的主體也不僅限于賽事組織者及籌辦者，還可以是有權(quán)使用特殊標(biāo)志的特定商業(yè)主體，例如贊助商、合作品牌等。而在文化、科技等領(lǐng)域，公益活動一般直接由政府或其他社會捐助方投入資金為主，很少由商事主體贊助。因此，在完善《條例》的具體法律規(guī)定時(shí)要考慮各領(lǐng)域特殊標(biāo)志的差異性，在專門立法中劃分不同領(lǐng)域，根據(jù)實(shí)際情況為各領(lǐng)域特殊標(biāo)志提供差異化保護(hù)。

而商標(biāo)法中關(guān)于特殊標(biāo)志的規(guī)定集中體現(xiàn)在《商標(biāo)法》第十條?！渡虡?biāo)法》第十條規(guī)定了某些標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。其中，第一項(xiàng)至第五項(xiàng)是關(guān)于官方標(biāo)志避讓的保護(hù)性規(guī)定;第六項(xiàng)、第七項(xiàng)分別是關(guān)于禁止帶有民族歧視性、欺騙性內(nèi)容的標(biāo)志作為商標(biāo)使用;第八項(xiàng)禁止帶有有害于道德風(fēng)尚或者不良影響內(nèi)容的商標(biāo)使用。可見，現(xiàn)行《商標(biāo)法》并未規(guī)定在商標(biāo)使用中對特殊標(biāo)志進(jìn)行避讓。盡管《商標(biāo)法》第九條規(guī)定，申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突，但是除了注冊商標(biāo)，還存在多種特殊標(biāo)志不正當(dāng)競爭行為。因此，商標(biāo)法需要做出禁止其他主體未經(jīng)授權(quán)使用此類標(biāo)志的一般性規(guī)定。需要注意的是，商標(biāo)法無須賦予特殊標(biāo)志權(quán)利主體以訴權(quán)，其對特殊標(biāo)志的保護(hù)僅限于禁止其他主體作為商標(biāo)注冊的反面保護(hù)。

此外，在進(jìn)行商標(biāo)注冊審查時(shí)，為了對特殊標(biāo)志進(jìn)行合理避讓，需要駁回與受保護(hù)的特殊標(biāo)志存在某種關(guān)聯(lián)的商標(biāo)注冊申請。但在具體案件中，商標(biāo)局需要根據(jù)不同領(lǐng)域公益組織或活動的職能與宗旨，判斷該項(xiàng)商標(biāo)注冊申請是否會妨礙公益組織及其活動功能的發(fā)揮、目的的實(shí)現(xiàn)，以此為基礎(chǔ)決定是否駁回商標(biāo)注冊申請，而不是直接作出駁回決定，妨礙商業(yè)主體正常的市場競爭行為。

（三）完善《特殊標(biāo)志管理?xiàng)l例》具體條款的修訂

我國現(xiàn)行《條例》需從以下幾個(gè)方面進(jìn)行修改完善。

在實(shí)體規(guī)定方面需要完善以下幾點(diǎn)：第一，需要拓寬特殊標(biāo)志保護(hù)的形式?！短厥鈽?biāo)志管理?xiàng)l例》所列舉的受保護(hù)的特殊標(biāo)志形式僅限于名稱、會徽、吉祥物等，對此類標(biāo)志具體形式的列舉式限定范圍過窄，可以將其擴(kuò)大為名稱、符號、術(shù)語、縮寫、標(biāo)志、印章、徽章、吉祥物、獎?wù)碌?，更好地滿足實(shí)踐中公益組織多種形式的宣傳需要。第二，需要取消4年的權(quán)利期限限制。實(shí)踐中舉辦的很多公益活動在結(jié)束之后，仍存在其他主體未經(jīng)公益組織同意使用其標(biāo)志的情形，此時(shí)相關(guān)權(quán)利往往已經(jīng)過了保護(hù)期，導(dǎo)致特殊標(biāo)志權(quán)利主體因缺少權(quán)利依據(jù)而難以維權(quán)。因此，建議適當(dāng)取消特殊標(biāo)志權(quán)利期限，借鑒美國做法為此類標(biāo)志提供永久性保護(hù)。第三，需要取消品類限制。特殊標(biāo)志系產(chǎn)生于公共投入、涉及公共利益的特殊財(cái)產(chǎn)，這一法律屬性決定了其與商標(biāo)在功能和用途等方面存在較大差異，因此在制度設(shè)計(jì)上，盡管商標(biāo)權(quán)存在于特定商品或服務(wù)上，但特殊標(biāo)志的權(quán)利范圍應(yīng)當(dāng)不局限于某類商品或服務(wù)。

此外，需要盡快完善特殊標(biāo)志保護(hù)程序性規(guī)定，完善特殊標(biāo)志實(shí)質(zhì)審查內(nèi)容。特殊標(biāo)志核準(zhǔn)登記實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容僅僅包括：標(biāo)志是否具有顯著性，是否違反禁止性規(guī)定。特殊標(biāo)志核準(zhǔn)登記審查程序中缺少近似性審查和在先權(quán)利審查環(huán)節(jié)，這將導(dǎo)致不良后果：（1）特殊標(biāo)志專用權(quán)與其他專有權(quán)之間，不同公益組織對相同或者近似標(biāo)志的專用權(quán)之間將產(chǎn)生權(quán)利沖突;（2）某些公益組織可能會利用特殊標(biāo)志保護(hù)制度開展商業(yè)性活動，這種做法可以通過逃避商標(biāo)注冊實(shí)質(zhì)審查，以特殊標(biāo)志專用權(quán)為名實(shí)現(xiàn)其商業(yè)目的，不僅會破壞特殊標(biāo)志保護(hù)制度的價(jià)值基礎(chǔ)，還會架空商標(biāo)制度。因此，需要明晰特殊標(biāo)志實(shí)質(zhì)審查與商標(biāo)實(shí)質(zhì)審查內(nèi)容。此外，由于特殊標(biāo)志同時(shí)受到商標(biāo)法反面保護(hù)和特殊標(biāo)志專門立法正面保護(hù)，需要建立程序性規(guī)定，將二者的保護(hù)機(jī)制相銜接，增強(qiáng)特殊標(biāo)志法律保護(hù)制度的體系性。

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