非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護研究

邱易

【摘? ?要】非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是我國多元文化不可或缺的重要組成部分，是燦爛多彩的中華文化中的瑰寶，保護意義重大。但是，由于時間的變遷，傳承的局限性和人們生活的現(xiàn)代化，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護也受到了很大沖擊。由于我國目前對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)的保護不是十分健全，對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護有著諸多問題。本文就根據(jù)我國目前立法情況，對保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護現(xiàn)狀以及對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護的對策進行分析，并提出了一些具有可行性的方法與措施，以解決現(xiàn)實實踐中的問題。

【關(guān)鍵詞】非物質(zhì)文化遺產(chǎn);知識產(chǎn)權(quán);法律保護

引言

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是我國多元文化不可或缺的重要組成部分，是燦爛多彩的中華文化中的瑰寶，保護意義重大。但是，由于時間的變遷，傳承的局限性和人們生活的現(xiàn)代化，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護也受到了很大沖擊。由于我國目前對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)的保護不是十分健全，對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護有著諸多問題。本文就根據(jù)我國目前立法情況，對保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護現(xiàn)狀以及對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護的對策進行分析，并提出了一些具有可行性的方法與措施，以解決現(xiàn)實實踐中的問題。

1.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概述

1.1非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)就是被社區(qū)、個人看作其文化遺產(chǎn)組成部分的各種表現(xiàn)形式、知識、觀念、手工藝品、工具和場所等。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)可以世代相傳，還可以被社區(qū)、個人不斷再創(chuàng)造，并為社區(qū)和個人提供持續(xù)性，從而增強人類的創(chuàng)

造力。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)首先應(yīng)該是一種文化遺產(chǎn)，是前任創(chuàng)造、后人繼承并創(chuàng)造的文化; 其次，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)表現(xiàn)為一種非物質(zhì)性，是通過實踐、表演、知識等方式而存在的。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)法就是以非物質(zhì)文化遺產(chǎn)為客體，將其中的財產(chǎn)、人身關(guān)系等納入到知識產(chǎn)權(quán)法的范疇，并設(shè)計與其相適應(yīng)的規(guī)范，實現(xiàn)有效保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的目標(biāo)。提出非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)法保護并不是意味著，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護時只采用知識產(chǎn)權(quán)法，而是將知識產(chǎn)權(quán)法保護位于主體地位，還會利用與知識產(chǎn)權(quán)法有契合性的部分。

1.2非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特點

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是人類的特殊遺產(chǎn)，有著自己的特殊性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特征主要有：（1）無形性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的無形性主要表現(xiàn)，它不像物質(zhì)文化遺產(chǎn)那樣是有形可感的，不具有穩(wěn)定性。但我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本質(zhì)的無形性并不排斥其存在和傳承上的有形性。（2）“活態(tài)”性①。從本質(zhì)上看非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要特性是活態(tài)傳承，主要依靠傳承人的口傳心授和言傳身教。（3）利益性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)同樣應(yīng)當(dāng)具有利益屬性。在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)利益中，包含著財產(chǎn)利益和人格利益。（4）地域性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)與其他文化遺產(chǎn)一樣，是一定自然與文化環(huán)境的產(chǎn)物，也只有在適宜的生態(tài)環(huán)境中才能傳衍，因此帶有深深的民族和地域烙印②。（5）涉及公法私法性。保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)不僅涉及到國家的文化實力，還涉及到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人的個人利益。

2.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護現(xiàn)狀

2.1非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在國際上受法律保護的現(xiàn)狀

目前，許多國家根據(jù)自己國家現(xiàn)狀制訂了相應(yīng)的法律保護制度及政策這些法律法規(guī)普遍都將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)納入了物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的行列當(dāng)中，雖然做出的法律法規(guī)對保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)起到了一定的保護作用，但仍然欠缺專門的法律保護。

2.2我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護現(xiàn)狀

我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護工作一直受到各部門的重視201年加入《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》之后.我國相繼制定了一系列有關(guān)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護的規(guī)范性文件。2011年2月全國人大常委會審議通過的《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》是我國保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的第一部國家層面的法律。它的出臺首次為我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護工作提供從地方層面，很多地方政府以《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》為依據(jù)，并根據(jù)本地區(qū)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的實際情況制定了許多保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的規(guī)范性文件。各省市提出的法律雖然都有較強的針對性，但也有很多值得相互借鑒的地方、為之后的立法及相關(guān)政策的完提供經(jīng)驗。

（1）現(xiàn)有立法現(xiàn)狀?！稇椃ā肥菄易罡敬蠓ǎ菄业牧⒎ɑ?，規(guī)定著國家最原則的國家制度?！稇椃ā返?19條規(guī)定：“民族自治地方的自治機關(guān)自主地管理本地方的教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育事業(yè)、保護和整理民族的文化遺產(chǎn)，發(fā)展和繁榮民族文化?！薄稇椃ā吩瓌t性的規(guī)定了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護和管理，鋪墊了下位法律的基礎(chǔ)和指導(dǎo)?！稇椃ā返姆ㄖ企w系從立法、司法等方面原則性的保護了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)?！吨腥A人民共和國民族區(qū)域自治法》（以下簡稱為《民族區(qū)域自治法》）是實施《憲法》規(guī)定的民族區(qū)域自治制度的基本法律。保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的進行中，《民族區(qū)域自治法》作為一種基本的法律制度也是極力保護地方非物質(zhì)文化遺產(chǎn)重要立法制度的內(nèi)容結(jié)構(gòu)。其中《民族區(qū)域自治法》第38條規(guī)定：“民族自治地方的自治機關(guān)自主地發(fā)展具有民族形式和民族特點的文學(xué)、藝術(shù)、新聞、出版、廣播電影、電視等民族文化事業(yè)，加快對文化事業(yè)的投入，加強對文化事業(yè)的投入，加強文化設(shè)施建設(shè)，加快各項文化事業(yè)的發(fā)展。民族自治地方的自治機關(guān)組織、支持有關(guān)單位和部門收集、整理、翻譯和出版民族歷史遺產(chǎn)、繼承和發(fā)展優(yōu)秀的民族傳統(tǒng)文化?！睆臈l例可以看出，《民族區(qū)域自治法》為地方非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護作出了重要的貢獻，在促進地方文化發(fā)展作出了全面的考慮。《民族區(qū)域自治法》明確了民族自治地方文化發(fā)展和法律保護的具體內(nèi)容，包括地方的歷史文化書籍、名勝古跡、傳統(tǒng)醫(yī)藥、地方教育、科學(xué)技術(shù)、文化藝術(shù)等內(nèi)容也作出了具體的規(guī)定，相關(guān)內(nèi)容的法律也設(shè)置的極其細致，各部屬間的權(quán)利協(xié)調(diào)及財力的調(diào)配使用，民族區(qū)域自治法對此也有明文規(guī)定，為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護奠定了一定的基礎(chǔ)。

（2）非遺知識產(chǎn)權(quán)保護立法現(xiàn)狀。非遺在著作權(quán)保護領(lǐng)域范圍非常廣闊，主要表現(xiàn)為口頭類型產(chǎn)物、文學(xué)藝術(shù)等。以上傳統(tǒng)文化非遺是可以得到著作權(quán)法及實施條例保護，傳統(tǒng)文化的內(nèi)容越來越豐富，僅靠著作權(quán)一般規(guī)定不能實現(xiàn)充分保護非遺。著作權(quán)法規(guī)在涉及到非遺領(lǐng)域比較少，非遺保護的實際操作性比較困難③。

3.現(xiàn)階段我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護中存在的問題

3.1缺少有關(guān)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律法規(guī)的建設(shè)

《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》是保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)領(lǐng)域的基本法④，但是這個基本法的有效實施需要與之相配套的其他法規(guī)和制度的配合，需要用相關(guān)法律來補充基本法的缺陷因此，出臺與《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》相配套的法律法規(guī)規(guī)章制度是目前保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的迫切需要。

3.2相關(guān)人員的主體權(quán)利和濟方式不明

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護不僅僅是國家和政府的事情，其及到創(chuàng)造、保存、傳承、開發(fā)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的相關(guān)社會團體、個人和社會公眾。因此、要考慮到作為文化遺產(chǎn)傳承的社區(qū)和個人的主體權(quán)利和救済方式。應(yīng)當(dāng)明確相關(guān)創(chuàng)造保存、傳承、開發(fā)者的權(quán)利.以提高他們參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工作的積極性。

3.3我國公民對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護的意識弱

隨著我國公民生活水平的提高及文化程度的提升，人的守法程度和文明程度也提升不少但是，公民非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護的意識還是比較欠缺，這無形中給非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在民間的傳承和保護工作帶來了很多不便。

4.完善我國對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護的建議

4.1加大非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律法規(guī)的建設(shè)力度

從我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護的現(xiàn)狀來看，要想更好的保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的話完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護是必然的。應(yīng)當(dāng)要抓緊制定和出臺《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》的實施細則.把某些法律制度具體化和細化，増強可操作性。

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護涉及到諸多方面，《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》不可能面面到予以調(diào)整，需要進一步出臺和完善與之配套的法律法規(guī)，與現(xiàn)有的基本法律制度相協(xié)調(diào)。針對一些新問題的出現(xiàn)，可以制定一些新的規(guī)范性文件。我國現(xiàn)行刑法的有關(guān)規(guī)定對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護是比較脆弱的，可以修改和完善刑法的相關(guān)規(guī)定，增加侵害非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的罪名，加強非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的刑法保護力度。

4.2明確相關(guān)人員的法律地位和責(zé)任

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護領(lǐng)域的法律責(zé)任主要包括政府、相關(guān)社會團體及個人的責(zé)任對于代表性傳承人可以定，傳承人不得以積極或者消極的方式破壞傳承活動若傳承人不履行傳承的義務(wù)可以由非物質(zhì)文化進產(chǎn)的權(quán)利主體向政府相關(guān)部門中請強制行傳承或由政府主動采取相應(yīng)措施進行制傳承，最終也可以取消相關(guān)人員的傳承人資格。于破壞非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的侵權(quán)人應(yīng)該根據(jù)不同類型的法律責(zé)任進行處理。

《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》沒有對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承人和其他主體的法律地位和作用做出明確的規(guī)定。在這方面我們可以借鑒其他國家的法律法規(guī)，根據(jù)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的實際，明確他們的法律地位和作用。

4.3完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)的保護

（1）完善非遺的著作權(quán)保護。非遺的保護涉及著作權(quán)的保護是完全可以的。首先要明確主體，著作權(quán)權(quán)益

人是要明確受到法律保護的。由于非遺的特殊性，著作權(quán)權(quán)益人可以是個人也可以是群體，如果這兩個方面不存在就由政府出面。其次明確客體方面，非遺運用著作權(quán)保護就必須有客觀的表現(xiàn)形式，主要形式為民俗口頭文化和民間藝術(shù)文化表達。最后明確內(nèi)容方面，主要為人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。

（2）完善非遺的專利權(quán)保護。運用專利保護非遺是具有可行性的。由于非遺在歷史演變中傳播繼承的形式

和地域種群性質(zhì)使得非遺傳播者和權(quán)益持有人有可能性請求有關(guān)部門進行專利設(shè)定⑤。

（3）完善非遺的商標(biāo)權(quán)保護。一部分非遺的保護需要利用商標(biāo)保護才可行，但這并不代表所有的非遺都可以使用商標(biāo)保護，具體可以以民族傳統(tǒng)標(biāo)記為主⑥。非遺的商標(biāo)保護可以包涵兩種情況：第一種是積極商標(biāo)保護非遺，發(fā)揮經(jīng)濟形式帶來收益，形式為使用可能，標(biāo)識用途。第二種是消極的商標(biāo)保護非遺，主要表現(xiàn)形式是禁止權(quán)、賠償權(quán)。將非遺和商標(biāo)聯(lián)系在一起，非遺的繼承人、傳播人以及持有人就可以阻止第三人申請注冊非遺的權(quán)利，非遺如果以及被申請注冊的，非遺繼承人、傳播人以及持有人都可以要求撤銷注冊，同時也可以對侵權(quán)行為請求賠償。

5.結(jié)語

面對現(xiàn)代文化和高新科技強有力的沖擊，古老的非物質(zhì)文化無時不在面臨著被遺忘、被融化被破壞和被丟棄的困境。采取一切有效的方法來保護和傳承發(fā)展我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是我們每個中華兒女義不容降的義務(wù)。將非物質(zhì)文化的法律法規(guī)的補充和完善工作一定會給我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護工作帶來繁榮發(fā)展，進而使得我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)得到良好的保護、傳承和發(fā)展。進而會間接促進我國各民族的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)得到發(fā)展，促進國家文化事業(yè)的發(fā)和國家軟實力的提高。

注釋

①楊長海.合同方法保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)理論經(jīng)驗及對我國啟示.政法學(xué)刊.2016（8）.123-128.

②曹新明.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護模式研究.法商研究. 2009（2）.75，80.

③譚宏.“公地悲劇”與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護. 上海經(jīng)濟研究. 2009 （2）.

④劉曉遠.“非遺”保護與知識產(chǎn)權(quán)法的契合性. 四川戲劇. 2016（10）. 118.

⑤吳漢東. 知識產(chǎn)權(quán)法. 北京：法律出版社. 2009. 15.

⑥孔曉玉. 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)保護研究——論我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)制度的構(gòu)建.

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