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    中國(guó)刑事訴訟法學(xué)研究四十年

    2018-09-26 10:06:46
    法學(xué) 2018年9期
    關(guān)鍵詞:刑事訴訟法法學(xué)證據(jù)

    ●葉 青 張 棟

    1978年至2018年,改革開(kāi)放已實(shí)施四十年。在這四十年中,我國(guó)刑事訴訟法學(xué)經(jīng)歷了由重建到發(fā)展再到繁榮的不同時(shí)期,并在此過(guò)程中取得了顯著的成果,出版了大量的教材、專(zhuān)著、論文、譯著和譯文。這些學(xué)術(shù)成果既涉及對(duì)國(guó)內(nèi)刑事訴訟法的研究,也含有對(duì)國(guó)外刑事訴訟法的介紹;既有對(duì)刑事訴訟價(jià)值理念的解析,也有對(duì)具體制度構(gòu)建與完善的思考。

    時(shí)值改革開(kāi)放四十年,總結(jié)、梳理刑事訴訟法學(xué)研究的成果不僅能夠幫助我們了解學(xué)術(shù)研究的動(dòng)態(tài),同時(shí)還有助于我們發(fā)現(xiàn)學(xué)術(shù)研究的規(guī)律,從而更好地指導(dǎo)我國(guó)刑事訴訟法學(xué)未來(lái)的發(fā)展。

    一、刑事訴訟法學(xué)教材的建設(shè)

    改革開(kāi)放之前,我們的刑事訴訟法教材屈指可數(shù),大部分是以資料匯編形式出版與發(fā)行。改革開(kāi)放后,隨著高等法學(xué)教育的快速發(fā)展,刑事訴訟法教材也如雨后春筍般出現(xiàn),不僅為全國(guó)各大政法院校師生提供教學(xué)和學(xué)習(xí)的范本,而且使刑事訴訟法學(xué)科走向了公眾視野,因此對(duì)刑事訴訟法學(xué)的研究和發(fā)展具有重要意義。

    在這方面,首先要提及的是由吉林大學(xué)法律系刑法教研室于1979年編著的供教學(xué)、科研使用的《刑事訴訟法資料匯編》,該本資料匯編除了包括我國(guó)刑事訴訟法、人民法院組織法、人民檢察院組織法、逮捕拘留條例等法規(guī)外,還從總則,立案、偵查和提起公訴、審判、執(zhí)行四編對(duì)刑事訴訟法進(jìn)行了介紹,內(nèi)容比較簡(jiǎn)單,大都是一些法律規(guī)定、批復(fù)、請(qǐng)示的匯總與分類(lèi),并不是嚴(yán)格意義上的法學(xué)教材。1979年7月1日《刑事訴訟法》的頒布,為出版我國(guó)自己的刑事訴訟法教材創(chuàng)造了條件。常怡于1981年主編的《刑事訴訟法教程》(重慶出版社)是第一本真正意義上的刑事訴訟法教材,該書(shū)原系西南政法學(xué)院本科學(xué)生學(xué)習(xí)教材,其內(nèi)容包括刑事訴訟法概述、基本原則、訴訟主體、管轄、證據(jù)、強(qiáng)制措施、立案、偵查、提起公訴、審判制度、第一審程序、第二審程序、死刑復(fù)核程序、審判監(jiān)督程序、執(zhí)行十五章,體例完整,對(duì)刑事訴訟法作了較為系統(tǒng)的闡述。北京政法學(xué)院(現(xiàn)中國(guó)政法大學(xué))張子培1983年主編的司法部統(tǒng)編教材《刑事訴訟法教程》(群眾出版社1982年版)是新中國(guó)第一部刑事訴訟法學(xué)統(tǒng)編教材,該教材以馬列主義、毛澤東思想為指導(dǎo),以刑事訴訟法為依據(jù),對(duì)我國(guó)刑事訴訟法作了全面的闡述,對(duì)外國(guó)刑事訴訟制度也有所評(píng)介。此后,各院校陸續(xù)編寫(xiě)了自己的教材,但從體系上說(shuō)都是大同小異,逐漸形成了我國(guó)的刑事訴訟法學(xué)體系。為了加快法學(xué)人才的培養(yǎng),司法部于1984年通過(guò)了《刑事訴訟法教程教學(xué)大綱》,之后有關(guān)政法干部學(xué)校也開(kāi)始了教材的編寫(xiě),其中由朱云等主編的《刑事訴訟法教程》于1986年由吉林人民出版社出版,此書(shū)做到了理論與實(shí)際的結(jié)合,因而知識(shí)面較寬、內(nèi)容更為豐富,較此前的刑事訴訟法概論、教程等有了進(jìn)一步發(fā)展。

    1990年,中國(guó)政法大學(xué)出版了陳光中主編的《刑事訴訟法學(xué)》,該教材依照之前刑事訴訟法學(xué)教材的結(jié)構(gòu)編排,吸收和反映了刑事訴訟法學(xué)的研究成果,將全書(shū)分為二十九章。其內(nèi)容豐富,體系龐大,知識(shí)面廣,學(xué)術(shù)性較強(qiáng),涉及到了許多其他教材沒(méi)有或著墨不多的內(nèi)容。此后出版的刑事訴訟法學(xué)教材在宏觀結(jié)構(gòu)上發(fā)生了改變,對(duì)各章內(nèi)容進(jìn)行了歸類(lèi),例如陳光中、徐靜村主編的《刑事訴訟法學(xué)》(中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年第1版、2001年第2版)從緒論、總論、程序論、香港和澳門(mén)地區(qū)刑事訴訟、刑事訴訟國(guó)際準(zhǔn)則五編對(duì)以往教材結(jié)構(gòu)進(jìn)行了改變,奠定了此后部分刑事訴訟法學(xué)教材的基本體例模式。華東政法學(xué)院胡錫慶主編的《刑事訴訟法學(xué)》作為上海普通高?!熬盼濉敝攸c(diǎn)教材由法律出版社于2000年出版,在體例上將審前程序作為“刑事追訴程序”專(zhuān)編,寫(xiě)了立案程序、偵查程序和提起公訴程序,作了教材體例上的創(chuàng)新。

    進(jìn)入21世紀(jì)后,刑事訴訟法學(xué)教材種類(lèi)繁多,比如出現(xiàn)了高等政法院校法學(xué)主干課程教材、普通高等教育國(guó)家級(jí)規(guī)劃教材、21世紀(jì)法學(xué)系列教材、21世紀(jì)中國(guó)高校法學(xué)系列教材等,數(shù)量上呈現(xiàn)出不斷提升的發(fā)展趨勢(shì)。其中上海人民出版社于2004年出版的由葉青主編的《刑事訴訟法學(xué)》,以問(wèn)題為導(dǎo)向,在參考以往教材內(nèi)容的基礎(chǔ)上按照總論、審前程序、審判程序、執(zhí)行程序、刑事特殊程序的結(jié)構(gòu)體例對(duì)刑事訴訟法學(xué)內(nèi)容進(jìn)行了詳細(xì)闡述。

    表1 改革開(kāi)放四十年刑事訴訟法代表性教材〔1〕為節(jié)省篇幅,文中已有專(zhuān)門(mén)介紹評(píng)述的教材,不再列入本表。

    (續(xù)表)

    據(jù)初步統(tǒng)計(jì),改革開(kāi)放四十年,我國(guó)共出版刑事訴訟法教材達(dá)700余種(主要者見(jiàn)表1),不僅滿足了每年數(shù)十萬(wàn)法科學(xué)生學(xué)習(xí)刑事訴訟法課程的需求,也推動(dòng)了刑事訴訟法學(xué)科的成長(zhǎng)和發(fā)展。

    二、中國(guó)刑事訴訟法學(xué)理論研究與創(chuàng)新發(fā)展的縮影:專(zhuān)著與論文

    論文與專(zhuān)著是衡量某一學(xué)科研究狀況的最佳尺度。改革開(kāi)放以來(lái),刑事訴訟法學(xué)的理論研究成果頗豐,四十年來(lái)的精華論著不勝枚舉。然而篇幅所限,故只能擇若干影響較大的做簡(jiǎn)單介紹。

    (一)理念、原則研究:升華與多元

    刑事訴訟的理念與原則是刑事訴訟制度的核心和靈魂,它既要反映司法的基本規(guī)律,還要統(tǒng)領(lǐng)刑事訴訟活動(dòng)的整體程序架構(gòu)??梢哉f(shuō),刑事訴訟的理念與原則構(gòu)成了刑訴法學(xué)研究當(dāng)中最為宏觀且又最為本質(zhì)的理論問(wèn)題。事實(shí)上,對(duì)待理論問(wèn)題的學(xué)術(shù)態(tài)度,尤其是對(duì)那些與基本范疇緊密聯(lián)系的基礎(chǔ)理論的研究深度,是一門(mén)法學(xué)學(xué)科成熟與否的體現(xiàn),更是這門(mén)學(xué)科是否脫離了單純“法注釋學(xué)”的重要標(biāo)志。改革開(kāi)放的四十年間,刑訴法學(xué)者不僅重點(diǎn)研究了“訴訟目的”“訴訟構(gòu)造”和“訴訟價(jià)值”等基礎(chǔ)理論問(wèn)題,還進(jìn)一步討論了“訴訟主體”“訴訟客體”“訴訟職能”“訴訟行為”“訴訟文化”等理論熱點(diǎn)問(wèn)題,“這種對(duì)‘基本理論’問(wèn)題的熱衷和討論,在一定程度上提升了刑事訴訟法學(xué)的理論品格?!薄?〕陳瑞華:《刑事訴訟法學(xué)研究的回顧與反思》,《法學(xué)家》2009年第5期。如李心鑒所著《刑事訴訟構(gòu)造論》(中國(guó)政法大學(xué)出版社1992年版)一書(shū),作者通過(guò)界定構(gòu)造概念、整合構(gòu)造類(lèi)型、評(píng)說(shuō)域外主要觀點(diǎn)、透視訴訟目的與構(gòu)造的相互關(guān)系,繼而回歸到對(duì)我國(guó)刑事訴訟構(gòu)造運(yùn)作的探討,主張革新構(gòu)造的出路,設(shè)計(jì)并論證各主要構(gòu)造的改造方案與完善措施。而對(duì)于現(xiàn)代刑事訴訟基本理論的另一重要課題——刑事訴訟目的來(lái)說(shuō),宋英輝所著《刑事訴訟目的論》(中國(guó)人民公安大學(xué)出版社1995年版)一書(shū)進(jìn)行了深入的研究。

    在論文方面,學(xué)者們對(duì)刑事訴訟理念與原則的探討呈現(xiàn)出百花齊放的態(tài)勢(shì)。例如,在“國(guó)家尊重和保障人權(quán)”被寫(xiě)入我國(guó)憲法的當(dāng)年(2004年),陳光中在《刑事訴訟法再修改之基本理念——兼及若干基本原則之修改》(《政法論壇》2004年第3期)一文中倡議盡快啟動(dòng)刑事訴訟法的再修改,使之成為一部符合現(xiàn)代民主法治國(guó)家要求、與國(guó)際刑事司法準(zhǔn)則相銜接、符合中國(guó)國(guó)情、形式完備的法典。徐靜村、謝佑平所作《刑事訴訟中的訴權(quán)初探》(《現(xiàn)代法學(xué)》1992年第l期)一文借用了民事訴訟中的“訴權(quán)”概念,認(rèn)為刑事訴訟同樣存在著訴權(quán)問(wèn)題,訴權(quán)的行使貫穿于刑事訴訟的全過(guò)程并具體化為各種訴訟活動(dòng)。黨的十八大以來(lái),人民法院依法糾正了近40起刑事冤假錯(cuò)案,慘痛的教訓(xùn)表明,司法實(shí)踐中存在的“疑罪從有”“疑罪從輕”“疑罪從掛”等現(xiàn)象,不僅造成個(gè)案的處理不公,而且嚴(yán)重影響到刑事司法的整體公正。沈德詠大法官的《論疑罪從無(wú)》(《中國(guó)法學(xué)》2013年第5期)一文認(rèn)為保障疑罪從無(wú)原則的貫徹落實(shí),應(yīng)當(dāng)首先在思想上牢固樹(shù)立疑罪從無(wú)觀念,在組織上強(qiáng)化公、檢、法機(jī)關(guān)的相互制約,在業(yè)務(wù)上提升偵查辦案機(jī)關(guān)的工作能力,人民法院更要勇于承擔(dān)責(zé)任。

    此外,對(duì)于刑事訴訟法學(xué)研究方法的探索、更新,也是改革開(kāi)放四十年來(lái)刑訴法學(xué)者不懈努力的方向。一方面,實(shí)證研究蓬勃興起,基于實(shí)證分析方法而產(chǎn)生的研究成果不計(jì)其數(shù),越來(lái)越多的研究者開(kāi)始逐漸突破或調(diào)整現(xiàn)有的研究方法,實(shí)務(wù)界也愈加關(guān)注實(shí)踐調(diào)查與數(shù)據(jù)分析,力求實(shí)務(wù)與理論并重?!?〕參見(jiàn)葉青主編:《刑事訴訟法學(xué)教學(xué)研究資料匯編(第三輯:2011—2015年)》,北京大學(xué)出版社2017年版,第1頁(yè)。如左衛(wèi)民的《范式轉(zhuǎn)型與中國(guó)刑事訴訟制度改革——基于實(shí)證研究的討論》(《中國(guó)法學(xué)》2009年第2期)。另一方面,法解釋學(xué)方興未艾。譬如,萬(wàn)毅在《刑事訴訟法解釋論》(載《中國(guó)法學(xué)》2007年第2期)中反思了刑訴法學(xué)傳統(tǒng)研究方法過(guò)于單一的現(xiàn)狀以及價(jià)值法學(xué)研究?jī)A向帶來(lái)的“立法中心主義”弊端,認(rèn)為法解釋學(xué)應(yīng)當(dāng)成為未來(lái)刑訴法學(xué)研究的主要方式和主流范式。

    (二)偵查程序研究:比較與實(shí)證

    在偵查程序方面,控權(quán)與效率是刑事訴訟法學(xué)界永恒不變的兩大主題。偵查階段居于整個(gè)刑事訴訟程序的基礎(chǔ)性地位,偵查質(zhì)量直接影響到案件的結(jié)局走向與訴訟價(jià)值的最終實(shí)現(xiàn)。許多學(xué)者采用比較法研究的思路來(lái)展開(kāi)對(duì)中國(guó)現(xiàn)行偵查模式的問(wèn)題總結(jié)和對(duì)策思辨。例如,何家弘編著的《外國(guó)犯罪偵查制度》(中國(guó)人民大學(xué)出版社1997年版)是中國(guó)學(xué)者對(duì)西方諸國(guó)犯罪偵查制度進(jìn)行系統(tǒng)研究的早期成果之一。孫長(zhǎng)永的《偵查程序與人權(quán)——比較法考察》(中國(guó)方正出版社2000年版)一書(shū)圍繞著偵查程序的理論基礎(chǔ)、偵查機(jī)關(guān)的內(nèi)部關(guān)系、偵查行為、審判前的羈押與釋放以及沉默權(quán)等命題展開(kāi)論述,深入比較兩大法系國(guó)家的偵查程序,力圖消除我國(guó)學(xué)術(shù)界對(duì)大陸法系國(guó)家偵查程序的偏見(jiàn),從而為我國(guó)偵查程序的改革提供參考與經(jīng)驗(yàn)。

    在論文方面,以人權(quán)保障為核心的司法審查與程序控制機(jī)制是學(xué)者們最為關(guān)注的論題。陳衛(wèi)東、李?yuàn)^飛合著的《論偵查權(quán)的司法控制》(《政法論壇》2000年第6期)一文梳理了西方各國(guó)對(duì)偵查權(quán)進(jìn)行司法控制的一般方式和偵查權(quán)司法控制的理論基礎(chǔ),認(rèn)為我國(guó)應(yīng)當(dāng)借鑒西方各國(guó)偵查權(quán)良性運(yùn)作的成熟經(jīng)驗(yàn),對(duì)現(xiàn)行偵查權(quán)的司法控制機(jī)制是否具有內(nèi)在正當(dāng)性進(jìn)行系統(tǒng)考察,從而對(duì)我國(guó)偵查權(quán)的司法控制機(jī)制進(jìn)行宏觀設(shè)計(jì),以保護(hù)被追訴人的權(quán)利。對(duì)于2012年《刑事訴訟法》修改新增的羈押必要性審查制度,閔春雷在《論審查逮捕程序的訴訟化》(載《法制與社會(huì)發(fā)展》2016年第3期)中主張,盡管2012年《刑事訴訟法》對(duì)逮捕制度進(jìn)行了多方面的完善,但審查逮捕程序仍然具有較強(qiáng)的行政化色彩,審查逮捕作為審前的程序性裁判活動(dòng),應(yīng)以審判中心主義理念對(duì)其進(jìn)行訴訟化改造。

    (三)檢察理論研究:定位與轉(zhuǎn)型

    在起訴程序與檢察權(quán)理論方面,刑訴法學(xué)者對(duì)中國(guó)檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督權(quán)屬性、憲法地位以及審查起訴階段的具體流程設(shè)計(jì)等議題展開(kāi)了激烈的思想碰撞和觀點(diǎn)交鋒。孫謙在其所著《檢察:理念、制度與改革》(法律出版社2011年版)一書(shū)中回顧了新中國(guó)檢察制度從無(wú)到有、從初創(chuàng)到完善的歷史沿革,分析了當(dāng)前我國(guó)檢察制度改革的背景、合理性和必然性,并就檢察制度改革提出若干建議。在書(shū)中,作者并沒(méi)有簡(jiǎn)單地囿于檢察制度及刑事法律制度本身,做基于現(xiàn)行法律規(guī)定的注釋法學(xué)研究,而是把檢察制度放在全面推進(jìn)依法治國(guó)的進(jìn)程中加以思考,放在“檢審并立”“一府兩院”的憲政體制中加以研究。

    在論文方面,關(guān)于檢察機(jī)關(guān)功能與職責(zé)定位的理論成果頗為豐富。事實(shí)上,檢察權(quán)與檢察機(jī)關(guān)的性質(zhì)歸屬是刑訴法學(xué)界研究起訴程序與檢察權(quán)理論問(wèn)題所必須厘清的首要概念。龍宗智的《論檢察權(quán)的性質(zhì)與檢察機(jī)關(guān)的改革》(《法學(xué)》1999年第10期)一文辨析了檢察權(quán)定性的三種爭(zhēng)議。劉計(jì)劃的《檢警一體化模式再解讀》(《法學(xué)研究》2013年第6期)從域外經(jīng)驗(yàn)角度立論,認(rèn)為以法國(guó)、德國(guó)、日本為代表的大陸法系國(guó)家以及以英國(guó)、美國(guó)、加拿大為代表的英美法系國(guó)家,其檢警關(guān)系實(shí)質(zhì)上都是一體化的,我國(guó)亦存在著檢警一體化改革的現(xiàn)實(shí)需求。2016年底啟動(dòng)的國(guó)家監(jiān)察體制改革對(duì)檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督職能的行使提出了新的要求,對(duì)此,魏曉娜在《依法治國(guó)語(yǔ)境下檢察機(jī)關(guān)的性質(zhì)與職權(quán)》(《中國(guó)法學(xué)》2018年第1期)一文中提出了法律監(jiān)督權(quán)行使的新切入點(diǎn),即公民權(quán)利保障。作者認(rèn)為,檢察機(jī)關(guān)作為憲法和法律的守護(hù)者,應(yīng)當(dāng)發(fā)揮應(yīng)有之作用。

    (四)審判程序研究:探索與重構(gòu)

    庭審方式改革是中國(guó)刑事訴訟模式與制度轉(zhuǎn)型的核心要素,也是1996年、2012年兩次刑事訴訟法修改的重要內(nèi)容。黨的十八屆四中全會(huì)更是提出了“以審判為中心的訴訟制度改革”這一重大命題,將其視作“推進(jìn)嚴(yán)格司法”的關(guān)鍵之舉。以審判為中心的刑事訴訟制度“旨在充分發(fā)揮審判特別是庭審的作用”。〔4〕吳宏耀:《大力推進(jìn)以審判為中心的刑事訴訟制度改革》,《人民法院報(bào)》2016年10月11日第2版。事實(shí)上,審判中心論一直都是我國(guó)刑訴法學(xué)界對(duì)傳統(tǒng)的偵查中心主義模式以及流水線式訴訟結(jié)構(gòu)的基本改造思路。圍繞庭審方式改革和審判中心主義兩大命題,學(xué)者們提出了各自的理論設(shè)想。卞建林在《直接言詞原則與庭審方式改革》(《中國(guó)法學(xué)》1995年第6期)一文中反思了我國(guó)司法實(shí)踐中大量存在的“先定后審”現(xiàn)象。葉青的《以審判為中心的訴訟制度改革之若干思考》(《法學(xué)》2015年第7期)一文認(rèn)為,以審判為中心的訴訟制度改革,是對(duì)偵查中心主義的糾偏、對(duì)案卷中心主義的矯正、對(duì)訴訟階段論的檢討,以審判為中心的訴訟制度還離不開(kāi)一支職業(yè)化、專(zhuān)業(yè)化和精英化的司法官隊(duì)伍。在集中探討審判中心主義的宏觀規(guī)劃之余,論者們亦關(guān)注具體庭審制度的運(yùn)行實(shí)效。例如,姚莉的《法治現(xiàn)代化進(jìn)程中的審判組織重構(gòu)》(《法學(xué)研究》2004年第5期)一文主張優(yōu)化我國(guó)審判組織架構(gòu)。在論著方面,陳瑞華所著《刑事審判原理論》(北京大學(xué)出版社1997年版)一書(shū)著眼于刑事審判制度和刑事審判程序的基本理論問(wèn)題,運(yùn)用思辨、比較和實(shí)證等方法,對(duì)刑事審判的性質(zhì)、刑事審判程序的價(jià)值、刑事審判中的職能區(qū)分以及刑事審判程序模式等問(wèn)題進(jìn)行了分析與論述。

    (五)證據(jù)制度研究:本土與移植

    證據(jù)制度是訴訟法治的基石。“審判是一種把一片片證據(jù)拼在一起的工作。”〔5〕[美]喬恩·華爾茲:《刑事證據(jù)大全》,何家弘等譯,中國(guó)人民公安大學(xué)出版社1993年版,第28頁(yè)。改革開(kāi)放后,證據(jù)法學(xué)隨著整個(gè)法學(xué)研究的復(fù)蘇又煥發(fā)出勃勃生機(jī),一大批證據(jù)法學(xué)的理論論著相繼出版發(fā)表。裴蒼齡撰寫(xiě)的《證據(jù)法學(xué)新論》(法律出版社1989年版)一書(shū)是我國(guó)最早使用“證據(jù)法學(xué)”作為名稱(chēng)的此類(lèi)著作。〔6〕陳一云主編、嚴(yán)端副主編的由中國(guó)人民大學(xué)出版社1991年出版的《證據(jù)學(xué)》是我國(guó)第一本正式出版的高等學(xué)校文科教材。該教材對(duì)證據(jù)學(xué)的研究對(duì)象、體系、研究方法以及與近鄰部門(mén)法學(xué)的關(guān)系作了系統(tǒng)的闡述。該書(shū)嘗試對(duì)“證據(jù)法學(xué)”與“證據(jù)學(xué)”進(jìn)行區(qū)分,將證據(jù)法學(xué)的內(nèi)容劃分為“證據(jù)論”與“證明論”兩大塊,開(kāi)創(chuàng)了我國(guó)證據(jù)法學(xué)領(lǐng)域全新的結(jié)構(gòu)體例。這一學(xué)科體系被后來(lái)很多教材沿用。20世紀(jì)90年代以來(lái),證據(jù)法學(xué)研究空前繁榮,除了證據(jù)法學(xué)專(zhuān)著、論文大量問(wèn)世以外,《證據(jù)學(xué)論壇》《證據(jù)科學(xué)》雜志等連續(xù)出版物相繼誕生,成為薈萃證據(jù)法學(xué)界前沿成果的平臺(tái)高地。

    中國(guó)學(xué)者還以世界眼光譯介了兩大法系刑事證據(jù)法的取向及框架、外國(guó)證據(jù)規(guī)則的立法及發(fā)展、當(dāng)代英美證據(jù)法的思潮及淵源等“舶來(lái)品”,為完善我國(guó)證據(jù)制度提供了豐富的經(jīng)驗(yàn)借鑒。〔7〕參見(jiàn)葉青主編:《證據(jù)法學(xué):?jiǎn)栴}與闡述》,北京大學(xué)出版社2013年版,第2頁(yè)、第14~15頁(yè)。代表性著作如易延友的《證據(jù)法的體系與精神——以英美法為特別參照》(北京大學(xué)出版社2010年版)及劉玫的《傳聞證據(jù)規(guī)則及其在中國(guó)刑事訴訟中的運(yùn)用》(中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2007年版)等。

    在論文方面,證據(jù)法學(xué)研究成果呈現(xiàn)出理念與規(guī)則并重的特點(diǎn)。對(duì)于訴訟認(rèn)識(shí)活動(dòng)中的“客觀真實(shí)”與“法律真實(shí)”的問(wèn)題,很多學(xué)者分別提出了自己的主張。樊崇義在《客觀真實(shí)管見(jiàn)——兼論刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)》(《中國(guó)法學(xué)》2000年第1期)一文中認(rèn)為 “客觀真實(shí)”只能成為刑事證明的一項(xiàng)客觀要求,法律真實(shí)才是刑事訴訟證明的主要任務(wù),證明標(biāo)準(zhǔn)也應(yīng)當(dāng)由“案件事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)充分”轉(zhuǎn)為排他性證明標(biāo)準(zhǔn)。以陳光中為代表的學(xué)者認(rèn)為刑事證明的目的是要達(dá)到訴訟(案件)客觀真實(shí),即公安司法人員在訴訟中根據(jù)證據(jù)所認(rèn)定的案件事實(shí)要符合客觀存在的案件事實(shí)?!?〕參見(jiàn)陳光中、陳海光、魏曉娜:《刑事證據(jù)制度與認(rèn)識(shí)論》,《中國(guó)法學(xué)》2001年第1期。

    四十年來(lái),最受學(xué)者熱議的證據(jù)法論題莫過(guò)于非法證據(jù)排除規(guī)則的確立與實(shí)踐。例如,汪建成在《中國(guó)需要什么樣的非法證據(jù)排除規(guī)則》(《環(huán)球法律評(píng)論》2006年第5期)一文中分析了非法取證的三種類(lèi)型、“毒樹(shù)之果”有限使用的幾種情況,主張認(rèn)定與排除非法證據(jù)的程序性裁判應(yīng)置于實(shí)體性裁判之前。王戩的《論同步錄音錄像擴(kuò)大適用的證據(jù)困惑與障礙破除》(《政治與法律》2013年第1期)一文對(duì)同步錄音錄像制度在司法適用中的爭(zhēng)議和困惑進(jìn)行理論層面的厘清與闡釋。

    總而言之,歷經(jīng)四十年的學(xué)術(shù)積累,國(guó)人開(kāi)始有意識(shí)地從模式、結(jié)構(gòu)等角度來(lái)認(rèn)知中國(guó)刑事訴訟活動(dòng)的常態(tài)運(yùn)作。這種從整體上對(duì)中國(guó)刑事訴訟進(jìn)行宏觀把握的意識(shí),可以為設(shè)計(jì)立法與解釋司法實(shí)踐提供體系化的價(jià)值選擇?!?〕參見(jiàn)左衛(wèi)民:《沖突與競(jìng)合:刑事訴訟的模式分析——讀帕克教授的〈刑事制裁的界限〉》,《政法論壇》2017年第5期。如張棟的《中國(guó)刑事證據(jù)制度體系的優(yōu)化》一文以審判中心主義與證據(jù)裁判主義的價(jià)值內(nèi)核為立論基點(diǎn),總結(jié)分析了“排除合理懷疑”證明標(biāo)準(zhǔn)和非法證據(jù)排除這兩個(gè)重要證據(jù)規(guī)則的適用情況,進(jìn)而主張“實(shí)現(xiàn)證據(jù)制度體系的優(yōu)化”〔10〕參見(jiàn)張棟:《中國(guó)刑事證據(jù)制度體系的優(yōu)化》,《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》2015年第7期。。王敏遠(yuǎn)的《論我國(guó)刑事證據(jù)法的轉(zhuǎn)變》(《法學(xué)家》2012年第3期)一文梳理了2012年新《刑事訴訟法》關(guān)于刑事證據(jù)制度的諸多新規(guī)定,著重反思了司法鑒定制度與證據(jù)種類(lèi)規(guī)定的立法缺憾,認(rèn)為我國(guó)刑事證據(jù)法真正需要實(shí)現(xiàn)的轉(zhuǎn)變,應(yīng)當(dāng)是從關(guān)注證明標(biāo)準(zhǔn)的可操作性,轉(zhuǎn)向完善相關(guān)程序規(guī)則,以求更加利于實(shí)現(xiàn)刑事案件的嚴(yán)格證明。張保生在《事實(shí)、證據(jù)與事實(shí)認(rèn)定》(《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》2017年第8期)一文中認(rèn)為,證明標(biāo)準(zhǔn)是一個(gè)概率標(biāo)準(zhǔn),司法證明理論從精確概率走向模糊概率或似真性理論的發(fā)展趨勢(shì),對(duì)我國(guó)司法改革和證據(jù)法學(xué)研究具有借鑒意義。同時(shí),四十年來(lái)我國(guó)刑訴法學(xué)研究的歷程表明,“拿來(lái)主義式”的法律移植恐怕效果不佳,〔11〕參見(jiàn)艾佳慧:《刑事訴訟的制度變遷與理論發(fā)展——從〈刑事訴訟的中國(guó)模式〉切入》,《法律科學(xué)》2011年第5期。中國(guó)需要的是筑基于中國(guó)問(wèn)題的中國(guó)方案。當(dāng)然,中國(guó)刑訴法學(xué)界的菁華理論成果不可勝數(shù),限于篇幅,本文僅對(duì)上述著作進(jìn)行簡(jiǎn)要介紹,代表性的研究成果,可參閱表2、表3。

    表2 代表性專(zhuān)著

    (續(xù)表)

    表3 代表性論文

    (續(xù)表)

    三、刑事訴訟法學(xué)研究的借鑒與發(fā)展:原則和制度

    刑事訴訟法學(xué)能夠在這四十年中得到長(zhǎng)足的發(fā)展,既源于改革開(kāi)放的不斷深入和司法體制的深化改革,又與刑訴法學(xué)者和司法實(shí)務(wù)工作者們的研究貢獻(xiàn)與創(chuàng)新探索密不可分。在這期間,法學(xué)法律界的專(zhuān)家學(xué)者不僅著眼于中國(guó)問(wèn)題,同時(shí)還介紹了國(guó)外的刑訴原則與制度,為我國(guó)刑事訴訟法學(xué)的體系化發(fā)展提供了經(jīng)驗(yàn)與借鑒。據(jù)筆者粗略統(tǒng)計(jì),在這四十年中,學(xué)者們翻譯的關(guān)于刑事訴訟的譯著有上百部,譯文也有近千篇。這些譯著與譯文能夠幫助我們?nèi)轿坏亓私鈬?guó)外的刑事訴訟理論發(fā)展動(dòng)向與研究狀況,從而為推動(dòng)我國(guó)刑事訴訟法學(xué)的深化發(fā)展提供了詳實(shí)的素材。

    (一)原則、規(guī)則的介紹與引進(jìn)

    我國(guó)學(xué)者翻譯的國(guó)外刑事訴訟原則和規(guī)則的文章大體可以分為兩類(lèi):一是刑事訴訟的原則;二是有關(guān)證據(jù)的原則、規(guī)則。就前者而言,主要包括司法獨(dú)立原則,如歐文·R·考夫曼的《維護(hù)司法獨(dú)立——對(duì)法官的要求》(劉賡書(shū)譯,《法學(xué)譯叢》1981年第3期)、沃爾夫甘· 許茨的《司法獨(dú)立——一個(gè)過(guò)去和現(xiàn)在的問(wèn)題》(李士彤譯,《法學(xué)譯叢》1981年第4期);無(wú)罪推定原則,如上野達(dá)彥的《蘇維埃刑事訴訟法中的“無(wú)罪推定”原則》(康樹(shù)華譯,《國(guó)外法學(xué)》1980年第1期)、A·Ⅱ·古利亞耶夫的《無(wú)罪推定的社會(huì)政治含義》(嚴(yán)容譯,《法學(xué)譯叢》1988年第5期);不受強(qiáng)迫自證原則,如卜思天·儒潘基奇的《國(guó)家與刑事被告:反對(duì)自證其罪——走向刑事訴訟的基本原則》(張采風(fēng)譯,《中國(guó)刑事法雜志》1998年第2期)。就后者而言,主要有非法證據(jù)排除規(guī)則,如J·B·道森的《英聯(lián)邦成員國(guó)對(duì)非法取得的證據(jù)采證問(wèn)題的若干法律規(guī)定》(劉賡書(shū)譯,《法學(xué)譯叢》1983年第4期)、艾倫·E·瓦格納的《證據(jù)除外規(guī)則的發(fā)展》(周葉謙譯,《法學(xué)譯叢》1987年第6期)、高橋省吾的《違法排除法則——從裁判的立場(chǎng)》(初開(kāi)榮譯,《法學(xué)譯叢》1992年第5期);傳聞證據(jù)規(guī)則,如路易斯·卡普農(nóng)的《美國(guó)傳聞證據(jù)規(guī)則的理論基礎(chǔ)》(曹慧譯,《中國(guó)刑事法雜志》2012年第12期)。

    (二)先進(jìn)制度的植入與完善

    1.偵查制度

    我國(guó)傳統(tǒng)的偵查模式偏重獲取犯罪嫌疑人的口供。在改革開(kāi)放這四十年中,刑事偵查模式發(fā)生了很大變化,偵查重心由原來(lái)的以獲得“口供”為主轉(zhuǎn)變?yōu)橹匾暱陀^證據(jù)的收集。這一變化與學(xué)者們對(duì)國(guó)外刑事偵查制度的研究與借鑒密不可分。在此過(guò)程中,學(xué)者們翻譯了大量的文章和著作,其中代表性譯文如A· 菲利波夫、A·采利謝夫的《犯罪偵查方法的中心問(wèn)題》(狄紫譯,《國(guó)外法學(xué)》1983年第6期)、A·索洛維耶夫的《偵查中的過(guò)失及其原因》(塔青譯,《國(guó)外法學(xué)》1988年4期);代表性譯著如拉·別爾金的《刑事偵查學(xué)隨筆》(李瑞勤譯,群眾出版社1983年版)、杰奎琳·霍奇森的《法國(guó)刑事司法——偵查與起訴的比較研究》(張小玲、汪海燕譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2012年版)等。

    2.檢察制度

    改革開(kāi)放四十年中,學(xué)者們對(duì)于國(guó)外檢察制度的研究也在不斷深化。翻譯了以下具有代表性的譯文與譯著,如烏科·戈澤·古切迪奇等的《南斯拉夫檢察制度》(潘漢典譯,《法學(xué)譯叢》1979年第2期)、松本一郎的《檢察官的客觀義務(wù)》(郭布、羅潤(rùn)麒譯,《法學(xué)譯叢》1980年第2期)、托馬斯·魏根特的《檢察官作用之比較》(張萬(wàn)順譯,《中國(guó)刑事法雜志》2014年第12期)、瓊·雅各比的《美國(guó)檢察官研究》(周葉謙等譯,中國(guó)檢察出版社1990年版)等。

    3.審判制度

    刑事審判制度因兩大法系的不同而存在巨大的差異。學(xué)者們?cè)谘芯坑⒚婪ㄏ档膶徟兄贫葧r(shí)通常將研究重點(diǎn)放在陪審團(tuán)制度、對(duì)抗制以及法庭質(zhì)證等,具有代表性的著作如詹妮·麥克埃文的《現(xiàn)代證據(jù)法與對(duì)抗式程序》(蔡巍譯,法律出版社2006年版)、蘭博約的《對(duì)抗制刑事審判的起源》(王志強(qiáng)譯,復(fù)旦大學(xué)出版社2010年版)、倫道夫·喬納凱特的《美囯陪審團(tuán)制度》(屈文生、宋瑞峰、陸佳譯,法律出版社2013年版)等。

    學(xué)者們?cè)谘芯看箨懛ㄏ档膶徟兄贫葧r(shí),則將重心放在刑事審判所要實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)與價(jià)值、預(yù)審制度以及法官的作用上等,譯文如野田嘉雄的《亞洲的刑事司法工作——關(guān)于審判前及審判階段行使裁量權(quán)問(wèn)題》(卜聞譯,《國(guó)外法學(xué)》1983年第2期)、田中康郎的《審判在刑事司法中的任務(wù)和作用》(劉霓譯,《法學(xué)譯叢》1986年第3期)、皮埃盧·尚邦的《法國(guó)的刑事預(yù)審起訴制度》(陳春龍、王海燕譯,《法學(xué)譯叢》1989年第6期)、杰奎琳·霍奇森的《警察、檢察官與預(yù)審法官:法國(guó)司法監(jiān)督的理論與實(shí)踐》(朱奎彬、耘平譯,《中國(guó)刑事法雜志》2010年第2期)。譯著如卡斯東·斯特法尼等的《法國(guó)刑事訴訟法精義》(羅結(jié)珍譯,中國(guó)政法大學(xué)1999年版)、《德國(guó)刑事訴訟程序》(岳禮玲、溫小杰譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版)等。

    4.證據(jù)制度

    改革開(kāi)放后,刑事訴訟法的頒布促進(jìn)了證據(jù)制度的改革與發(fā)展。在這四十年中,我國(guó)學(xué)者對(duì)兩大法系的證據(jù)制度進(jìn)行了深入的研究與比較,并完成了大量的譯文和譯著。如米爾建·R.達(dá)瑪斯卡的《漂移的證據(jù)法》(李學(xué)軍、劉曉丹、姚永吉、劉為軍譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版)對(duì)普通法各國(guó)獨(dú)具特色的證據(jù)制度進(jìn)行了分析。約翰·W·斯特龍的《麥考密克論證據(jù)》(湯維建等譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版)一書(shū)是典型的普通法證據(jù)法論著,圍繞著“證人中心主義”來(lái)構(gòu)建整個(gè)證據(jù)體系。本書(shū)以詢(xún)問(wèn)證人為切入點(diǎn),論述了證人的能力與資格、證言的采納與排除、證人的特權(quán)規(guī)則以及傳聞證據(jù)規(guī)則。圍繞著“證人中心主義”討論了通過(guò)傳聞證據(jù)規(guī)則及其例外來(lái)保證裁判結(jié)果的公正性。

    表4 代表性譯著

    表5 代表性譯文

    (續(xù)表)

    四、刑事訴訟法學(xué)研究體系的深入:解讀、拓展、實(shí)證、比較與國(guó)際化

    刑事訴訟法學(xué)研究圍繞著刑事訴訟法及相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋的制定與修改展開(kāi),立足制定法具體規(guī)定進(jìn)行解讀式研究,發(fā)現(xiàn)、總結(jié)立法實(shí)施中的問(wèn)題及經(jīng)驗(yàn),開(kāi)展對(duì)策式實(shí)證分析。

    (一)立足制定法的解讀式研究

    1979年新中國(guó)第一部《刑事訴訟法》頒布后,刑事訴訟法學(xué)界對(duì)法律條文開(kāi)展解讀式法學(xué)研究,對(duì)于凝煉我國(guó)刑事訴訟法學(xué)研究的基礎(chǔ)概念、指導(dǎo)司法實(shí)踐等意義較大。

    1996年3月17日第八屆全國(guó)人大第四次會(huì)議通過(guò)《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的決定》,學(xué)界對(duì)修訂后的刑事訴訟法涉及的重大問(wèn)題展開(kāi)探討,相繼出版了一批學(xué)術(shù)專(zhuān)著,如陳光中、嚴(yán)端主編的《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法釋義與應(yīng)用》(吉林人民出版社1996年版)、崔敏的《中國(guó)刑事訴訟法的新發(fā)展》(中國(guó)人民公安大學(xué)出版社1996年版)等。

    2012年刑事訴訟法再次修訂后,實(shí)務(wù)部門(mén)相繼出臺(tái)司法解釋等規(guī)范性文件,學(xué)者們對(duì)此次立法修訂所涉條款開(kāi)展新一輪解讀、出版諸多著作,如陳光中主編的《〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉修改條文釋義與點(diǎn)評(píng)》(人民法院出版社2012年版)等。

    (二)理論領(lǐng)域的拓展性研究

    刑事訴訟法學(xué)體系研究?jī)?nèi)容不應(yīng)局限于對(duì)現(xiàn)行法律條文的解讀,20世紀(jì)80年代后,我國(guó)刑事訴訟法學(xué)基礎(chǔ)理論研究逐步恢復(fù),90年代中后期以來(lái),基礎(chǔ)理論范疇不斷拓展,學(xué)者們就刑事訴訟結(jié)構(gòu)、刑事訴訟目的、刑事訴訟價(jià)值、刑事訴訟職能等重大理論問(wèn)題進(jìn)行深入探討,初步構(gòu)建了刑事訴訟法學(xué)理論的基本框架。這一時(shí)期代表性學(xué)者及著作除本文第二部分提及的還有:卞建林的《刑事起訴制度的理論與實(shí)踐》(中國(guó)檢察出版社1983年版)、熊秋紅研究員的《刑事辯護(hù)論》(法律出版社1998年版)、龍宗智的《相對(duì)合理主義》(中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版)等。

    進(jìn)入21世紀(jì)后,學(xué)者們進(jìn)一步拓寬研究領(lǐng)域,范疇涵蓋刑事訴訟程序、檢察理論、律師制度、被害人訴訟地位及權(quán)利、刑事證據(jù)及證明等,涌現(xiàn)出了一批有質(zhì)量、有深度的學(xué)術(shù)佳作。

    (三)聚焦問(wèn)題的實(shí)證研究

    刑事訴訟法學(xué)是一門(mén)實(shí)證性極強(qiáng)的學(xué)科,在貫徹落實(shí)刑事訴訟法典及相關(guān)法律法規(guī)中,難免會(huì)出現(xiàn)諸多問(wèn)題,學(xué)者們將研究重點(diǎn)及難點(diǎn)聚焦于總結(jié)司法經(jīng)驗(yàn)、推動(dòng)立法修訂,尤其是在1996年和2012年刑事訴訟法兩次修訂前后,出版了大量與修訂熱點(diǎn)相關(guān)的研究成果。如陳光中等主編的《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法修改建議稿與論證》(中國(guó)方正出版社1995年版),徐靜村主編的《中國(guó)刑事訴訟法(第二修正案)學(xué)者擬制稿及立法理由》(法律出版社2005年版),陳衛(wèi)東主編的《刑事訴訟法模范法典(第二版)》(中國(guó)人民大學(xué)出版社2011年版)等。

    在2012年刑事訴訟法修改前后,學(xué)者們多以實(shí)證分析的方法就我國(guó)刑事司法實(shí)踐中的問(wèn)題予以總結(jié),展示亟待立法解決的實(shí)務(wù)難點(diǎn)、呈現(xiàn)修法后仍存在的漏洞或盲點(diǎn)。其中有代表性的學(xué)者及理論成果有:葉青、阮忠良主編的《我國(guó)審判公開(kāi)問(wèn)題實(shí)證考察與對(duì)策研究》(法律出版社2011年版)、楊宇冠等著的《非法證據(jù)排除規(guī)則在中國(guó)的實(shí)施問(wèn)題研究》(中國(guó)檢察出版社2015年版)等。

    (四)比較法領(lǐng)域的研究

    四十年來(lái),有關(guān)外國(guó)刑事訴訟制度的研究可謂碩果累累。20世紀(jì)80年代開(kāi)始,刑事訴訟法學(xué)者開(kāi)始著手對(duì)外國(guó)刑事訴訟制度和司法制度進(jìn)行概括性介紹,并作初步的比較研究,重要的研究成果有陳光中主編的《外國(guó)刑事訴訟程序比較研究》(法律出版社1988年版),程味秋主編的《外國(guó)刑事訴訟法概論》(中國(guó)政法大學(xué)出版社1994年版),卞建林、劉玫主編的《外國(guó)刑事訴訟法》(人民法院出版社、中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社2002年版),宋英輝、孫長(zhǎng)永、樸宗根等著的《外國(guó)刑事訴訟法》(北京大學(xué)出版社2011年版)。近幾年,學(xué)者立足中國(guó)國(guó)情,在比較研究的基礎(chǔ)上有選擇性的借鑒外國(guó)刑事司法理念及制度。代表性著作有:易延友的《沉默的自由:反對(duì)強(qiáng)迫自證其罪的歷史、價(jià)值與規(guī)則構(gòu)建(修訂版)》(北京大學(xué)出版社2014年版)、張棟的《美國(guó)死刑程序研究》(中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2007年版)等;代表性論文有:施鵬鵬的《刑事既判力理論及其中國(guó)化》(《法學(xué)研究》2014年第1期)、陳永生的《刑事法律援助的中國(guó)問(wèn)題與域外經(jīng)驗(yàn)》(《比較法研究》2014年第1期)、王超的《刑事審級(jí)制度的兩種模式:以中美為例的比較分析》(《法學(xué)評(píng)論》2014年第1期)等。

    四十年間,學(xué)者們翻譯諸多外國(guó)訴訟法典、法規(guī),為了解和研究外國(guó)刑事訴訟法奠定基礎(chǔ)。如《意大利刑事訴訟法典》(黃風(fēng)譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社1994年版)、《德國(guó)刑事訴訟法典》(李昌珂譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社1995年版)、《美國(guó)聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則和證據(jù)規(guī)則》(卞建林譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版)、《法國(guó)刑事訴訟法典》(謝朝華譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年版)、《日本刑事訴訟法》(宋英輝譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版)、《英國(guó)刑事訴訟法(選編)》(中國(guó)政法大學(xué)刑事法律研究中心組織編,中國(guó)政法大學(xué)出版社2001年版)、《韓國(guó)刑事訴訟法》(馬相哲譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版)。尤其要指出的是,由時(shí)任最高人民檢察院檢察長(zhǎng)曹建明任編輯委員會(huì)主任、最高人民檢察院副檢察長(zhǎng)孫謙、中國(guó)刑事訴訟法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)卞建林、中國(guó)刑事訴訟法學(xué)研究會(huì)常務(wù)副會(huì)長(zhǎng)陳衛(wèi)東任主編的《世界各國(guó)刑事訴訟法》于2016年由中國(guó)檢察出版社出版。該書(shū)共分歐洲卷(上、中、下)、美洲卷、亞洲卷、大洋洲卷和非洲卷七卷,進(jìn)一步全面、系統(tǒng)地呈現(xiàn)了外國(guó)刑事訴訟法典的全貌,收集了世界五大洲61個(gè)國(guó)家的刑事訴訟法,規(guī)模龐大,內(nèi)容豐富。

    改革開(kāi)放四十年來(lái),學(xué)者們翻譯了一批有代表性的外國(guó)刑事訴訟法學(xué)教材,這些教材對(duì)外國(guó)刑事訴訟制度進(jìn)行了較為系統(tǒng)的介紹,為我國(guó)比較刑事訴訟法學(xué)研究提供豐富資料。除本文第三部分提及的經(jīng)典教材外,還有克勞斯·羅科信的《德國(guó)刑事訴訟法》(吳麗琪譯,法律出版社2003年版),偉恩·R .拉費(fèi)弗、杰羅德·H.伊斯雷爾、西南·J.金合著的《美國(guó)刑事訴訟法》(上、下)(卞建林、沙麗金等譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版),田口守一的《刑事訴訟法》(劉迪、張凌、穆津譯,法律出版社2000年版),麥高偉、杰弗里·威爾遜主編的《英國(guó)刑事司法程序》(姚永吉譯,法律出版社2003年版),松尾浩也的《日本刑事訴訟法》(上、下)(張凌譯,中國(guó)人民大學(xué)出版社2005年版),K.古岑科主編的《俄羅斯刑事訴訟教程》(黃道秀譯,中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2007年版),史蒂芬·沙曼《比較刑事訴訟:案例教科書(shū)》(施鵬鵬譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2018年版)等。

    在外國(guó)刑事訴訟法學(xué)基本理論譯介方面,代表性的作品有:赫伯特·L.帕克的《刑事訴訟的兩種模式》,〔12〕See Herbert L.Packer, Two Models of the Criminal Process, University of Pennsylvania Law Review, November, 1964.中文譯文見(jiàn)[美]虞平、郭志媛編譯:《爭(zhēng)鳴與思辨:刑事訴訟模式經(jīng)典論文選譯》,北京大學(xué)出版社2013年版,第3~50頁(yè)。該文首次提出了模式理論,將刑事訴訟模式歸結(jié)為以社會(huì)控制與防衛(wèi)為核心的犯罪控制模式與以個(gè)人權(quán)利為核心的正當(dāng)程序模式,不僅激起了美國(guó)刑事司法學(xué)界對(duì)訴訟模式的思考,也推動(dòng)著我國(guó)刑事訴訟法學(xué)基本理論研究的深入,甚至影響著我國(guó)刑事訴訟法制的改革。除本文第三部分提及的譯著外,還有谷口安平的《程序的正義與訴訟》(王亞新、劉榮軍譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版)、本杰明·卡多佐的《司法過(guò)程的性質(zhì)》(蘇力譯,商務(wù)印書(shū)館2000年版)、田口守一的《刑事訴訟目的》(張凌、于秀峰譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2011年4月增補(bǔ)版)、米爾伊安·R.達(dá)瑪什卡的《司法和國(guó)家權(quán)力的多重面孔:比較視野中的法律程序》(鄭戈譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2015年版)等。

    隨著“以審判為中心”的刑事訴訟改革推進(jìn),證據(jù)裁判主義再度成為理論研究重點(diǎn)。在英美法系國(guó)家,證據(jù)法學(xué)是與實(shí)體法學(xué)、程序法學(xué)呈三足鼎立之勢(shì)的獨(dú)立學(xué)科,除本文第三部分提及的譯著外還有米爾吉安·R·達(dá)馬斯卡的《比較法視野中的證據(jù)制度》(吳宏耀、魏曉娜等譯,中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2006年版)、理查德·A·波斯納的《證據(jù)法的經(jīng)濟(jì)分析》(徐昕、徐昀譯,中國(guó)法制出版社2004年版)、喬恩·R·華爾茲的《刑事證據(jù)大全(第二版)》(何家弘譯,中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2004年版)、羅納德·J·艾倫的《證據(jù)法:文本、問(wèn)題和案例》(張保生等譯,高等教育出版社2006年版)、《理性 認(rèn)知 證據(jù)》(栗崢、王佳譯,法律出版社2013年版)、《艾倫教授論證據(jù)法(上)》(張保生等譯,中國(guó)人民大學(xué)出版社2014年版)、詹姆士·Q.惠特曼的《合理懷疑的起源——刑事審判的神學(xué)根基》(佀化強(qiáng)、李偉譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2012年版)、威廉·特文寧的《證據(jù)理論:邊沁與威格摩爾》(吳洪淇、杜國(guó)棟譯,中國(guó)人民大學(xué)出版社2015年版)、威廉·特文寧的《反思證據(jù):開(kāi)拓性論著(第二版)》(吳洪淇等譯,中國(guó)人民大學(xué)出版社2015年版)等。相較之下,大陸法系學(xué)者的證據(jù)法學(xué)著作相對(duì)較少,代表性作品有密特麥爾的《刑事證據(jù)論:德國(guó)、法國(guó)及其他國(guó)家的比較研究》〔13〕關(guān)于德國(guó)證據(jù)法學(xué)家密特麥爾的證據(jù)法學(xué)思想,詳見(jiàn)施鵬鵬:《跨時(shí)代的智者——密特麥爾證據(jù)法學(xué)思想述評(píng)》,《政法論壇》2015年第5期。等。

    (五)全球視域下的國(guó)際化研究

    我國(guó)在20世紀(jì)90年代相繼簽署加入了《兒童權(quán)利公約》《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利國(guó)際公約》《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》等一系列國(guó)際性公約。學(xué)界對(duì)我國(guó)應(yīng)如何參考這些公約所確立的刑事司法國(guó)際準(zhǔn)則,推進(jìn)我國(guó)刑事司法制度的改革及完善開(kāi)展了深入研究,并形成較多成果。如樊崇義的《論聯(lián)合國(guó)公正審判標(biāo)準(zhǔn)與我國(guó)刑事審判程序改革》(《中國(guó)法學(xué)》1998年第2期),陳光中主編的《聯(lián)合國(guó)刑事司法準(zhǔn)則與中國(guó)刑事法制》(法律出版社1998年版),謝佑平主編的《刑事訴訟國(guó)際準(zhǔn)則研究》(法律出版社2002年版),楊宇冠、吳高慶主編的《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約解讀》(中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2003年版),陳光中主編的《〈聯(lián)合國(guó)反腐敗公約〉與我國(guó)刑事訴訟法再修改》(中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2006年版),岳禮玲的《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約與中國(guó)刑事司法》(法律出版社2007年版)等。

    五、訴訟理念的傳播與普及

    先進(jìn)訴訟理念的傳播與普及,從根本上促進(jìn)了我國(guó)刑事訴訟制度的發(fā)展與完善。其不僅是立法完善的依據(jù),也同樣指引著各專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)與訴訟參與人的訴訟活動(dòng)。這些理念主要包括:

    (一)懲罰犯罪與人權(quán)保障相結(jié)合

    懲治犯罪是國(guó)家的重要職責(zé),也是社會(huì)平穩(wěn)運(yùn)行的關(guān)鍵。《刑事訴訟法》第1條即開(kāi)宗明義地表明了其懲罰犯罪、保護(hù)人民的基本任務(wù)。但是,僅以懲罰犯罪為指導(dǎo)理念,往往會(huì)導(dǎo)致侵犯人權(quán)的負(fù)面效果,冤錯(cuò)案件的發(fā)生也多源于偏執(zhí)的治罪目標(biāo)。隨著時(shí)代的發(fā)展,人權(quán)保障的訴訟理念深入人心。《刑事訴訟法》第2條將“尊重和保障人權(quán)”列為刑事訴訟的一項(xiàng)重要任務(wù)。在刑事訴訟領(lǐng)域,人權(quán)保障包括兩個(gè)層面:第一,保障犯罪嫌疑人、被告人的各項(xiàng)訴訟權(quán)利;第二,保障各訴訟參與人、特別是被害人訴訟權(quán)利。前者則是人權(quán)保障理念的重心所在。懲罰犯罪與保障人權(quán),構(gòu)成了刑事訴訟雙重目標(biāo)的對(duì)立統(tǒng)一。二者相輔相成、不可偏廢,共同保證了刑事訴訟程序的有效運(yùn)轉(zhuǎn)?!?4〕參見(jiàn)易延友:《刑事訴訟人權(quán)保障的基本立場(chǎng)》,《政法論壇》2015年第4期。

    (二)實(shí)體公正與程序公正并重

    公正是人類(lèi)社會(huì)所追求的首要目標(biāo)。〔15〕參見(jiàn)陳光中主編:《刑事訴訟法》,北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2013年版,第12頁(yè)。刑事訴訟領(lǐng)域中的公正,包括實(shí)體公正和程序公正。實(shí)體公正以訴訟結(jié)果為判斷依據(jù):定罪、量刑準(zhǔn)確無(wú)誤,判決結(jié)果不枉不縱。程序公正則著眼于訴訟過(guò)程,要求各專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)在行使職權(quán)時(shí),嚴(yán)格依照法定程序,不得損害各訴訟參與人之權(quán)利?!?6〕參見(jiàn)陳學(xué)權(quán):《論刑事訴訟中程序公正與實(shí)體公正的并重》,《法學(xué)評(píng)論》2013年第4期。程序與實(shí)體具有同等價(jià)值,不可重此輕彼?!?7〕參見(jiàn)肖建國(guó):《程序公正的理念及其實(shí)現(xiàn)》,《法學(xué)研究》1999年第3期。為了糾正重實(shí)體、輕程序的觀念與行為,程序性制裁理論得到學(xué)界關(guān)注,并在立法中得以體現(xiàn)?!俺绦蛐灾撇檬峭ㄟ^(guò)對(duì)那些違反法律程序的偵查、公訴和審判行為宣告無(wú)效,使其不再產(chǎn)生所預(yù)期的法律后果的方式,來(lái)懲罰和遏制程序性違法的行為?!薄?8〕陳瑞華:《程序性制裁理論》,中國(guó)法制出版社2017年版,第371頁(yè)。近年來(lái),在立法層面不斷完善的非法證據(jù)排除規(guī)則,即以程序性制裁為理論基礎(chǔ)。程序公正既是目的亦是路徑,有著獨(dú)立的訴訟價(jià)值,也是實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正不可或缺的前提。

    表6 實(shí)體公正與程序公正的相關(guān)代表性作品

    (續(xù)表)

    (三)公正與效率的平衡

    公正是法治建設(shè)的首要目標(biāo)。但公正的實(shí)現(xiàn)并非毫無(wú)代價(jià),越是完善的訴訟程序就越復(fù)雜,而訴訟資源消耗也就越大。面對(duì)有限的訴訟資源,如何在公正與效率之間尋求適度的平衡,將是司法改革成敗的關(guān)鍵。從簡(jiǎn)易程序到普通程序簡(jiǎn)化審、刑事速裁程序以及“認(rèn)罪認(rèn)罰從寬”制度,〔19〕參見(jiàn)譚世貴:《訴訟效率視角下〈刑事訴訟法〉的修改與進(jìn)一步完善》,《浙江社會(huì)科學(xué)》2012年第11期。改革者們?cè)噲D摸索出一條在公正與效率之間尋求平衡的道路,即以具體案情為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)案件進(jìn)行繁簡(jiǎn)分流,將有限的訴訟資源投入到真正需要的復(fù)雜案件當(dāng)中,實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置?!?0〕參見(jiàn)萬(wàn)毅、何永軍:《司法中公正和效率之關(guān)系辨正——兼評(píng)刑事普通程序簡(jiǎn)易審》,《法律科學(xué)》2004年第6期。當(dāng)下認(rèn)罪認(rèn)罰從寬的制度改革即是以此為指導(dǎo)。對(duì)于被告人認(rèn)罪、認(rèn)罰的案件,庭審環(huán)節(jié)體現(xiàn)簡(jiǎn)略的新變化,表現(xiàn)為法庭調(diào)查、法庭辯論的簡(jiǎn)化或者省略等。〔21〕參見(jiàn)陳衛(wèi)東:《認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度研究》,《中國(guó)法學(xué)》2016年第2期。在刑事訴訟中,公正與效率的關(guān)系,應(yīng)當(dāng)始終是公正優(yōu)先。但是,個(gè)案中的公正不能以統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)衡量,應(yīng)當(dāng)考慮個(gè)案差異。

    (四)以審判為中心

    階段式運(yùn)行是我國(guó)刑事訴訟的重要特點(diǎn)之一。偵查、檢察機(jī)關(guān)和法院分別負(fù)責(zé)偵查、審查起訴和審判三個(gè)訴訟階段。分工負(fù)責(zé)、相互配合、相互制約的訴訟關(guān)系,一方面幫助各專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)高效履行職責(zé),另一方面卻可能導(dǎo)致主次不清的境況,違背訴訟規(guī)律?!?2〕參見(jiàn)張棟:《我國(guó)刑事訴訟中“以審判為中心”的基本理念》,《法律科學(xué)》2016年第2期。審判中心主義從本質(zhì)上體現(xiàn)了以下三方面的內(nèi)容:首先,強(qiáng)調(diào)審判階段的核心作用;其次,要求審判活動(dòng)趨于實(shí)質(zhì)化;最后,充分保障當(dāng)事人及社會(huì)公眾的參與。相關(guān)改革對(duì)于平衡控辯關(guān)系、保障當(dāng)事人訴訟權(quán)利、提高司法公信力等都有著重要價(jià)值。〔23〕參見(jiàn)葉青:《以審判為中心的訴訟制度改革之若干思考》,《法學(xué)》2015年第7期。

    表7 審判中心主義的代表性作品

    (續(xù)表)

    (五)證據(jù)裁判理念

    刑事審判是對(duì)過(guò)去已發(fā)生事實(shí)的認(rèn)定,而法官并非親歷者。如何準(zhǔn)確還原案件事實(shí)避免冤錯(cuò)案件的發(fā)生,則需要切實(shí)貫徹證據(jù)裁判理念。〔24〕參見(jiàn)閔春雷:《證據(jù)裁判原則的新展開(kāi)》,《法學(xué)論壇》2010年第4期。田口守一對(duì)證據(jù)裁判的定義包括兩個(gè)方面:第一,認(rèn)定案件事實(shí)僅能依靠證據(jù);第二,據(jù)以定案的證據(jù)應(yīng)當(dāng)具備證據(jù)能力,并且經(jīng)過(guò)法庭的審查?!?5〕參見(jiàn)[日]田口守一:《刑事訴訟法》,張凌、于秀峰譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社2010年版,第267頁(yè)。就我國(guó)而言,2012年《刑事訴訟法》的修改廣泛涉及證據(jù)領(lǐng)域,而其中的主線即是證據(jù)裁判原則?!?6〕參見(jiàn)張保生:《司法改革應(yīng)遵循證據(jù)裁判規(guī)律》,《法制與社會(huì)發(fā)展》2014年第6期。包括證據(jù)的定義和種類(lèi)的完善;進(jìn)一步規(guī)定了非法證據(jù)排除規(guī)則;明確了證明標(biāo)準(zhǔn);增加了證人、鑒定人出庭以及保護(hù)制度等。上述規(guī)定標(biāo)志著我國(guó)刑事法律制度在證據(jù)裁判理念上有了長(zhǎng)足的發(fā)展?!?7〕參見(jiàn)陳光中、鄭曦:《論刑事訴訟中的證據(jù)裁判原則——兼談〈刑事訴訟法〉修改中的若干問(wèn)題》,《法學(xué)》2011年第5期。

    六、結(jié)語(yǔ)

    四十年來(lái),我國(guó)刑事訴訟法學(xué)研究從復(fù)蘇、發(fā)展走向日益繁榮,取得了令人矚目的豐碩成果——不僅形成了完備的學(xué)科體系、壯大了刑事訴訟法學(xué)研究的力量,還以理性的學(xué)界呼聲推動(dòng)訴訟制度的立法變革,促進(jìn)法治文明的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型。當(dāng)然,改革開(kāi)放以來(lái)的刑事訴訟法學(xué)研究也存在著一定的薄弱環(huán)節(jié),如某種程度上存在著訴訟理論與司法實(shí)踐步調(diào)不一致的問(wèn)題。改革開(kāi)放之后,尤其是20世紀(jì)90年代以來(lái),刑事訴訟法學(xué)的研究方法走向多元,基于司法實(shí)際的經(jīng)驗(yàn)分析、實(shí)證分析悄然興起,法學(xué)理論應(yīng)與時(shí)俱進(jìn),密切關(guān)注司法活動(dòng)的具體樣態(tài)及運(yùn)行環(huán)境。只有強(qiáng)化訴訟理論對(duì)司法實(shí)踐的指導(dǎo)、引領(lǐng)作用,才能有效解決理論與實(shí)踐脫節(jié),從而使刑事訴訟法學(xué)理論研究的成果能夠順利地轉(zhuǎn)化到實(shí)踐中去,真正引導(dǎo)國(guó)家刑事司法制度的變革與發(fā)展?!?8〕參見(jiàn)卞建林:《刑事訴訟法學(xué)研究三十年》,載齊樹(shù)潔主編:《東南司法評(píng)論》(2009年卷),廈門(mén)大學(xué)出版社2009年版,第29頁(yè)。

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