企業(yè)商業(yè)模式的可專利性初探

袁文毅

摘 要：國家知識產(chǎn)權(quán)局于2017年2月28日對《專利審查指南》第二部分第一章第4.2節(jié)第（2）項(xiàng)增加了相應(yīng)內(nèi)容，即如果既包含商業(yè)規(guī)則和方法的內(nèi)容，又包含技術(shù)特征的商業(yè)模式的權(quán)利要求，則不應(yīng)當(dāng)排除其獲得專利權(quán)的可能性。

因此，商業(yè)模式可以通過專利的方式進(jìn)行保護(hù)在規(guī)則層面已經(jīng)確立，可以預(yù)見，這種以知識產(chǎn)權(quán)構(gòu)建企業(yè)商業(yè)模式的思路和做法方興未艾，未來大有可為，采用專利對企業(yè)的商業(yè)模式進(jìn)行保護(hù)將在今后成為企業(yè)發(fā)展和創(chuàng)新的重要形式之一。

關(guān)鍵詞：商業(yè)模式;可專利性;知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

前言：技術(shù)創(chuàng)新和商業(yè)模式創(chuàng)新是企業(yè)創(chuàng)新的兩種重要手段。通過技術(shù)創(chuàng)新帶動的商業(yè)模式創(chuàng)新對企業(yè)發(fā)展帶來的影響逐步凸顯，日漸成為商業(yè)模式創(chuàng)新的主要標(biāo)志。

正如彼得·德魯克所說，當(dāng)今企業(yè)之間的競爭，不是產(chǎn)品之間的競爭，而是商業(yè)模式之間的競爭。一個穩(wěn)定的商業(yè)模式經(jīng)常會遇到挑戰(zhàn)，為了獲得競爭優(yōu)勢，企業(yè)家不得不重新設(shè)計(jì)商業(yè)模式，為自己創(chuàng)造更有利的商業(yè)生態(tài)環(huán)境。①

新時期的技術(shù)創(chuàng)新日益蓬勃，技術(shù)與經(jīng)濟(jì)社會各領(lǐng)域的不斷融合，深度推動企業(yè)商業(yè)模式的發(fā)展與變革。技術(shù)創(chuàng)新帶來的商業(yè)模式創(chuàng)新將對國家實(shí)施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略、加快知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國建設(shè)的步伐注入新的動力，與商業(yè)模式相關(guān)的專利制度適時修訂與完善具有積極的現(xiàn)實(shí)意義，在一定程度上體現(xiàn)創(chuàng)新主體對商業(yè)模式保護(hù)的意識和愿望。

一、商業(yè)模式概述與新時期商業(yè)模式創(chuàng)新

對商業(yè)模式的重視肇始于上個世紀(jì)90年代，在打造企業(yè)戰(zhàn)略的基礎(chǔ)時，企業(yè)往往不再向競爭對手尋覓競爭優(yōu)勢，反而轉(zhuǎn)向新領(lǐng)域?qū)ο?。商業(yè)模式支撐著特定的企業(yè)運(yùn)營環(huán)境，決定企業(yè)在何種程度上排除未來的不確定性，其重要性有目共睹。

簡單地說，商業(yè)模式指的是一個企業(yè)運(yùn)行時需要遵守的規(guī)則及“道德”準(zhǔn)則體系;商業(yè)模式能夠?yàn)槠髽I(yè)提供長期和短期的戰(zhàn)略框架。這種戰(zhàn)略框架定義并明確了戰(zhàn)略意圖，未來將成為各個層面戰(zhàn)略管理的共同關(guān)注點(diǎn)和驅(qū)動力。②魏煒和朱武祥兩位學(xué)者對商業(yè)模式的定義為：商業(yè)模式是企業(yè)與利益相關(guān)者的交易結(jié)構(gòu)。一個完整的商業(yè)模式包括六個要素：定位、業(yè)務(wù)系統(tǒng)、盈利模式、關(guān)鍵資源能力、現(xiàn)金流結(jié)構(gòu)和企業(yè)價值。③這種定義把視角放在企業(yè)與合作者、競爭者、消費(fèi)者等各種主體之間的博弈進(jìn)行了考察。

隨著社會的發(fā)展，傳統(tǒng)的商業(yè)方法與計(jì)算機(jī)軟硬件技術(shù)結(jié)合運(yùn)用，以其獨(dú)特奇妙的思維和層出不窮的創(chuàng)新，顛覆和重塑了以往的商業(yè)模式，而新的模式接踵而至，使得商業(yè)模式專利化的法律障礙逐漸降低。商業(yè)模式的創(chuàng)新是企業(yè)獲取核心競爭力的關(guān)鍵所在，旨在對企業(yè)與其他主體之間的博弈互動與經(jīng)營方式進(jìn)行變革?；诩夹g(shù)演進(jìn)和創(chuàng)新帶來的商業(yè)模式創(chuàng)新以及商業(yè)模式所蘊(yùn)含的技術(shù)要素，對通過專利制度保護(hù)商業(yè)模式創(chuàng)新的呼聲與日俱增。

二、我國專利保護(hù)制度與商業(yè)模式專利性分析

1.我國專利制度與商業(yè)模式專利性保護(hù)形式簡述

專利具有激勵技術(shù)創(chuàng)新、促進(jìn)信息公開、促進(jìn)商業(yè)開發(fā)等功能，是一種“以公開換保護(hù)”的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度。通過明確專利所有權(quán)人與智力成果之間的權(quán)屬關(guān)系，彌補(bǔ)研發(fā)成本，為發(fā)明活動提供動力和獲取資金，持續(xù)推進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新的增長。

在我國，申請專利的方式通常表現(xiàn)為：申請人通過撰寫專利申請文件，提交后由相關(guān)部門進(jìn)行審查，對于符合要求的申請，由國家知識產(chǎn)權(quán)局授予專利權(quán)，申請人由此成為專利權(quán)人。在獲得專利權(quán)之后，根據(jù)《專利法》的規(guī)定：未經(jīng)專利權(quán)人的許可，任何單位或者個人不得實(shí)施其專利，具體包括：對于發(fā)明和實(shí)用新型，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品;對于外觀設(shè)計(jì)，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品。

商業(yè)模式經(jīng)過專利申請獲得授權(quán)后，商業(yè)模式可以自申請日起在有效期內(nèi)獲得專利法的保護(hù)。換句話說，自申請日起在有效期內(nèi)，未經(jīng)專利權(quán)人許可，任何人都不得使用該商業(yè)模式以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該商業(yè)模式直接獲得的產(chǎn)品，否則將構(gòu)成侵權(quán)，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

2.我國商業(yè)模式專利制度保護(hù)產(chǎn)生的背景與政策綜述

鑒于技術(shù)產(chǎn)品銷售的普遍性增加，權(quán)益主體會力求尋找更好的方法來保護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。通過計(jì)算機(jī)和/或網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與涉及保險(xiǎn)、經(jīng)營管理、金融、證券等商業(yè)領(lǐng)域的融合，只要其內(nèi)容含有技術(shù)特征，便具有獲得專利權(quán)的可能性。

《國務(wù)院關(guān)于新形勢下加快知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國建設(shè)的若干意見》指出：“要加強(qiáng)新業(yè)態(tài)新領(lǐng)域創(chuàng)新成果的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，研究完善商業(yè)模式知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度;加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)、電子商務(wù)、大數(shù)據(jù)等領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)則研究，推動完善相關(guān)法律法規(guī)?！?《中共中央國務(wù)院關(guān)于深化體制機(jī)制改革加快實(shí)施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略的若干意見》指出：“研究商業(yè)模式等新形態(tài)創(chuàng)新成果的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)辦法?！?/p>

商業(yè)模式的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)思路與政策通過上述文件予以明確，《專利審查指南》適時修訂，為滿足創(chuàng)新主體對商業(yè)模式等新業(yè)態(tài)創(chuàng)新成果的專利保護(hù)需求應(yīng)運(yùn)而生。利用商業(yè)模式的專利制度進(jìn)行保護(hù)無疑是 “互聯(lián)網(wǎng)+知識產(chǎn)權(quán)”新時代下一種產(chǎn)融結(jié)合新的思路、規(guī)則與方法。

3.商業(yè)模式可專利性規(guī)定與簡析

《專利審查指南》中關(guān)于第二部分第一章的修改（不授予專利權(quán)的申請）明確規(guī)定：“涉及商業(yè)模式的權(quán)利要求，如果既包含商業(yè)規(guī)則和方法的內(nèi)容，又包含技術(shù)特征，則不應(yīng)當(dāng)依據(jù)專利法第二十五條排除其獲得專利權(quán)的可能性。（第4.2節(jié)）”

在此前，商業(yè)方面的管理方法作為智力活動的規(guī)則和方法，屬于不授予專利權(quán)的客體，因此不能申請專利。但隨著技術(shù)的發(fā)展，管理活動的成果日漸繁榮，通過不斷創(chuàng)新使得其在市場運(yùn)行與用戶體驗(yàn)等方面得到肯定，增大了社會福利，節(jié)約了社會成本，進(jìn)而達(dá)到優(yōu)化資源配置的有益效果，理應(yīng)對此類商業(yè)模式創(chuàng)新中的技術(shù)方案給予適當(dāng)鼓勵和保護(hù)。

三、商業(yè)模式的可專利性實(shí)務(wù)解析

1.案例（類似于商業(yè)模式的權(quán)利要求書格式或體例可以參照如下表述）：

“一種交易方法，其特征在于，包括：

（1）銷售點(diǎn)POS終端讀取交易卡片的卡片信息;

（2）所述POS終端將所述卡片信息發(fā)送給與自身建立了通信連接的移動中高端X，由其進(jìn)一步發(fā)送給POS服務(wù)平臺，并接收所述POS服務(wù)平臺通過所述移動終端X返回的驗(yàn)證結(jié)果，驗(yàn)證通過，執(zhí)行步驟C;

（3）所述POS終端將獲取到的交易信息發(fā)送給所述移動終端X，由其進(jìn)一步發(fā)送給所述POS服務(wù)平臺，完成交易，并接收所述POS服務(wù)平臺通過所述移動終端X返回的交易結(jié)果?！?/p>

點(diǎn)評：該案例主題名稱雖然為“一種交易方法”，但并不是簡單的智力活動的規(guī)則和方法，尤其是技術(shù)方案中“POS終端讀取卡片信息”、“移動終端同POS平臺進(jìn)行交互”系具有符合專利保護(hù)所要求的技術(shù)特征。正是由于這些技術(shù)特征促使技術(shù)方案能夠制造或使用，并產(chǎn)生積極效果，因此具備專利保護(hù)的可能性。

2.注意事項(xiàng)

權(quán)利要求中的技術(shù)方案是對要解決的技術(shù)問題所采取的利用了自然規(guī)律的技術(shù)手段的集合，而技術(shù)手段通常是由技術(shù)特征來體現(xiàn)。因此，要想使自己創(chuàng)設(shè)的商業(yè)模式獲得專利保護(hù)，關(guān)鍵問題在于在發(fā)明申請中是否采用了技術(shù)手段。利用“自然規(guī)律”是技術(shù)特征的重點(diǎn)要求，這對商業(yè)模式發(fā)明申請?jiān)谛问胶蛢?nèi)容方面構(gòu)成必要而適格的限縮，亦即只有具備技術(shù)特征的商業(yè)模式的專利申請才具有獲得專利權(quán)的前提條件。

四、小結(jié)

企業(yè)商業(yè)模式可專利性的制度在我國已經(jīng)確立，由于專利保護(hù)的獨(dú)特機(jī)制，專利在保護(hù)商業(yè)模式不被模仿以及促進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新方面將發(fā)揮著越來越大的作用，只有獲得專利權(quán)人的許可方能使用同一種商業(yè)模式。這種制度的出現(xiàn)必將刺激更多具有商業(yè)價值的商業(yè)模式誕生，也將使得專利權(quán)人與被許可人通過專利制度的規(guī)定有序參與市場經(jīng)濟(jì)的協(xié)作與競爭。商業(yè)模式專利制度的建立和推動，對諸多領(lǐng)域里的商業(yè)思維以及商業(yè)模式將帶來積極正面的效應(yīng)，加強(qiáng)商業(yè)模式的專利保護(hù)制度的重視和研究，對保護(hù)企業(yè)競爭力和繁榮市場經(jīng)濟(jì)提供了獨(dú)特的知識財(cái)富。

注釋：

①魏煒，朱武祥，林桂平.商業(yè)模式的經(jīng)濟(jì)解釋.機(jī)械工業(yè)出版社，2012年5月版，第5頁.

②[美]吉姆·米爾豪森著，傅婧瑛，譯.商業(yè)模式設(shè)計(jì)與完善.人民郵電出版社，2016年5月版，第3頁.

③魏煒，朱武祥.重構(gòu)商業(yè)模式.機(jī)械工業(yè)出版社，2010年10月版，第14頁.

參考文獻(xiàn)：

[1]魏煒，朱武祥.《重構(gòu)商業(yè)模式》[M].機(jī)械工業(yè)出版社，2010年10月版.

[2]魏煒，朱武祥.《發(fā)現(xiàn)商業(yè)模式》[M].機(jī)械工業(yè)出版社，2011年6月版.

[3]魏煒，朱武祥，林桂平.《商業(yè)模式的經(jīng)濟(jì)解釋》[M].機(jī)械工業(yè)出版社，2012年5月版.

[4]余12來文等編著.《“互聯(lián)網(wǎng)+”商業(yè)模式的顛覆與重塑》[M].經(jīng)濟(jì)管理出版社，2016年8月版.

[5][美]吉姆·米爾豪森著，傅婧瑛譯.《商業(yè)模式設(shè)計(jì)與完善》[M].人民郵電出版社，2016年5月版.

[6]崔國斌.《專利法原理與案例》[M].北京大學(xué)出版社，2016年2月版.

[7]國家知識產(chǎn)權(quán)局.《專利審查指南2010》[M].知識產(chǎn)權(quán)出版社，2010年1月版.