試論國有工程企業(yè)海外經營法律風險防控

摘 要 法律風險作為國有工程企業(yè)海外經營面臨的各類風險的一種，直接影響國有工程企業(yè)是否健康、平穩(wěn)、持續(xù)發(fā)展。國有工程企業(yè)存在不同國別政策異同、合同，財務管理混亂、安全生產等方面法律風險，亟需從決策防控、管理防控、事后防控等方面著眼，通過做好防控分析，重視自身建設、加強國際合作，協(xié)調有利政策、完善保險制度，合理分散風險等路徑解決。

關鍵詞 國有工程 企業(yè) 海外經營 法律風險 風險防控

作者簡介：姚亞瓊，中鐵二院工程集團有限責任公司，企業(yè)法律顧問，研究方向：民商法學。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.288

外向型經濟背景下，我國高度重視“走出去”的海外投資戰(zhàn)略，鼓勵有條件的企業(yè)對外投資和跨國經營。 能源、交通、機械制造等國有工程企業(yè)海外經營的重要意義在于：一是有利于轉移過剩產能，優(yōu)化資源結構；二是有利于降低能源依賴，保障國內供給；三是有利于引進先進理念，加快技術革新；四是有利于促進中外交流，帶動經濟增長。即便如此，仍不可忽視國有工程企業(yè)在海外經營中基于建設周期長、主體多元、項目不可轉移等獨特行業(yè)特征導致的諸多法律風險，亟需進行防控，從而使國有工程企業(yè)的海外經營能夠更加健康、平穩(wěn)、持續(xù)。

一、 國有工程企業(yè)海外經營的法律風險

根據對于海外投資風險類型的考察，經營風險屬于自身風險的一種，具體涉及產權、產品、采購、融資、財務、環(huán)保等法律風險，按此邏輯，筆者將風險類型化如下：

（一） 政策差異的法律風險

不同國家和地區(qū)基于不同的物質生活條件對某一特定事務會有不一致的規(guī)范。在勞工方面，印度、印尼等國為緩解本國就業(yè)壓力，要求境外企業(yè)必須聘用其本國居民，并通過限制境外人員入境等措施，使其能得到更長的合同期限；在稅收方面，俄羅斯等國通過增加石油出口稅率、澳大利亞通過設定礦產資源租賃稅來限制境外企業(yè)；在環(huán)保方面，如加拿大對礦產企業(yè)擁有否決權，馬來西亞對對未遵守其環(huán)保法律規(guī)定的境外企業(yè)甚至可以采取刑事制裁。對我國國有工程企業(yè)而言，這些不同國別的政策規(guī)定使其海外經營面臨較大的法律風險，也給某一國有工程在多個國家或地區(qū)進行經營提出了更高的要求。

（二） 合同管理的法律風險

工程承包合同設計細致復雜，直接涉及業(yè)主和承包商風險責任的劃分，是整個工程經濟活動中的重要依據。當前，在工程合同的制定過程中，基于語言隔閡或認識不深入等原因，合同欠缺有力的審查，并沒有達到通過談判來規(guī)避各自合同責任的目的，對于制定出合同的部分條款理解不到位，導致直接影響合同的執(zhí)行。合同在制定以后，更要注重后期的有效利用。對于合同約定的項目內容，要對進度、質量等嚴格驗收?，F(xiàn)實中，還有一些國有工程企業(yè)制定合同之后習慣一直保持該合同不變，其實不然，應根據外部環(huán)境的變化，適時作出一些調整。

（三） 財務管理的法律風險

國有工程企業(yè)海外經營的財務管理是以其海外機構為主體對資金進行籌措和運用，包括籌資、投資、營運、納稅等方面。為了同時適應母國總公司和海外分子公司法律規(guī)范要求，國有工程企業(yè)會建立雙重財務管理體制?；诓煌瑖液偷貐^(qū)政治、經濟的差異，仍然導致財務管理面臨著財務風險、利率變動風險、通貨膨脹風險、匯率風險等系列風險，給項目工程的資金管理增加了挑戰(zhàn)。

（四）安全生產的法律風險

“安全重于泰山”。國有工程企業(yè)在海外經營中，尤其要重視安全生產，這包括對工程質量的安全保障和生產工人的安全保障。2017年6月26日，由我國中鐵公司承建的肯尼亞SIGIRI橋項目發(fā)生坍塌，造成了至少27人受傷。該項目是肯尼亞政府斥資約8000萬人民幣，于2015開建，并計劃于今年8月完工，以方便周圍居民來往市場、醫(yī)院、學校等，同時迎接肯尼亞總統(tǒng)大選。目前事故原因尚在調查中。 鮮活的案例，更是敲響了長鳴的警鐘。不僅如此，基于海外國家和地區(qū)存在政治斗爭、戰(zhàn)爭、宗教沖突等復雜環(huán)境，對于工人的人身安全要進行充分保障，在施工的具體的環(huán)節(jié)也要嚴格執(zhí)行規(guī)程，避免不必要的事故發(fā)生。

二、國有工程企業(yè)海外法律風險防控宏觀思路

在國有工程的海外施工中，參照施工流程的思路，在法律風險防控體系的宏觀思路上按照項目決策、管理實施、事后處置進行構架：

（一） 決策防控是前提

決策時涉及目標國的、項目內容和項目人員等的選擇。要在充分調研的基礎上，盡量選擇政治環(huán)境相對穩(wěn)定、經濟環(huán)境相對較好、基礎設施較為落后的國家進行項目投資，保障市場潛力并且能良性建設。結合當?shù)匚幕L俗，比照材料供給，詳細進行論證后選擇適合其本國發(fā)展的優(yōu)勢項目或其迫切急需的項目。要做好合同的談判，把可能涉及的風險在合同中進行羅列，明確責任的劃分，一定程度上降低了風險的發(fā)生，即使不可避免發(fā)生風險，也能快速依據合同進行處置。同時，要優(yōu)化工程隊伍建設，一方面，適時的引入一些法律專家、律師等專業(yè)法律人士參與項目顧問；另一方面，建立內部法律人士的長效培養(yǎng)機制。

（二） 管理防控是關鍵

管理實施涉及項目采購、運營和合同實施等。要進行項目品牌的運營，充分尊重風土人情，將品牌根植于當?shù)貍鹘y(tǒng)，形成良好的口碑效應。要嚴控采購流程，做好項目現(xiàn)場管理。國有工程企業(yè)可以成立專門的采購機構，對工程物質設備、生活用品等進行集中采購，組織貨物的海運，對裝卸貨物進行現(xiàn)場驗收，保證物質資料的準確供給。同時，結合工程具體實際，適時進行招標選擇，降低工程成本。在實際施工中，也要重視和當?shù)貥I(yè)主的溝通協(xié)調，使其充分認識到黨組織在建設施工中的重要作用，從而更好支持項目建設，預測可能出現(xiàn)的現(xiàn)場風險，并有針對性展開嚴格防控，確保管理實施過程安全。

（三） 事后防控是補充

在項目運行過程，要重視事后的妥善處置，防止二次風險發(fā)生，這就要求具備較為完備的規(guī)范體系。在日常資料的處理上，要規(guī)范收集、整理和保存，確保風險發(fā)生能夠優(yōu)先獲取一手資源作為支撐。在糾紛處置上，堅持和解、調解優(yōu)先，堅持和諧處置有關問題。確需進入仲裁或訴訟程序的，要充分舉證，切實維護好、實現(xiàn)好國有工程企業(yè)的應有權益。并且，要做好項目的有效監(jiān)督，以全程監(jiān)督的方式確保各環(huán)節(jié)公開、透明，定期召開會議進行相關問題的匯報、討論，促進項目管理的規(guī)范化和可控化。對于經驗教訓要積極進行總結，積累風險防控的原始樣本，為后續(xù)更好進行風險防控提供重要參考。endprint

三、國有工程企業(yè)海外法律風險防控實現(xiàn)路徑

針對國有工程企業(yè)海外經營中存在的法律風險，立足于決策、現(xiàn)場管理、事后救濟等環(huán)節(jié)，提出如下的風險防控路徑作為參考：

（一）做好防控分析，重視自身建設

“打鐵還需自身硬”。風險防控最重要的還是要重視自身建設，將風險防控貫徹建設施工的各個環(huán)節(jié)，確保風險防控“零死角”。

其一，要做好財務盡職調查。在對于海外項目所在地政治、經濟、社會等不了解的劣勢下，財務盡職調查至關重要，要設計、施工、財務等多部門聯(lián)動，對于工程量、材料和設備、勞動力等成本進行準確測算，做好預算成本控制、資金籌措等，解決信息不對稱帶給國有工程企業(yè)的劣勢。

其二，要加強內部管理。部分國有工程企業(yè)存在管理混亂，對于合同的協(xié)定也不嚴格進行執(zhí)行，極易產生各類法律風險。要規(guī)范內部行為，定期驗收工程成果，嚴把質量關，不斷推動內部管理的正規(guī)化、科學化。

（二） 加強國際合作，協(xié)調有利政策

我國在對外簽訂的雙邊投資條約存在重視吸引外資而忽略本國企業(yè)海外投資保護和內容模糊較為原則兩方面的缺陷。加強與國際社會的合作，有利于協(xié)調到有利政策，為國有工程企業(yè)海外經營提供保障。

其一，可以通過公權力機構建立境外市場咨詢公共平臺，及時發(fā)布相關風險數(shù)據和適時狀況，通過科學的分析給國有工程企業(yè)的海外經營項目進行預警。

其二，協(xié)調風險轉移策略。通過與當?shù)厣鐣M織的有力合作，融入當?shù)匚幕瑺幦〉接欣哌_到企業(yè)風險轉移的目的。

（三） 完善保險制度，合理分散風險

海外投資風險是投資國企業(yè)參保后，所屬國家對該企業(yè)在海外經營中受到的損害進行補貼的制度。我國對該制度的運用較為欠缺，導致企業(yè)在進行海外投資選擇時較為盲從。而對于海外投資保險模式的選擇，尚存在爭議。 我國采用了中立的立法模式，即在雙邊投資保證的原則下進行單邊投資保證。筆者認為，在此模式下，還應該注重對于保險立法內容的科學設置和豐富，如保險機構設置、被保險人范圍、承保范圍、合格投資、合格東道國、保險期限、費率和金額設定等，都是需要進行重點考慮的，這直接關系到具體風險責任的分配。保險作為現(xiàn)代社會分擔風險的重要工具，現(xiàn)在逐漸被越來越多的大眾接受，作為有海外經營業(yè)務的國有工程企業(yè)，要充分挖掘保險在風險分擔中的價值。

四、余論

國有工程企業(yè)的海外經營已經成為必然趨勢，其中不可避免存在各類風險，給這些企業(yè)發(fā)展帶來了不穩(wěn)定因素。除本文所述法律風險之外，還存在如戰(zhàn)爭與動亂、國家安全審查、政府特許審查、政府違約等其他風險，也給企業(yè)海外經營造成了較大阻力。國有工程企業(yè)項目往往較為復雜，建設施工周期長，需要轉變風險管理理念，全面建立法律風險防控體制，并多方積極協(xié)調聯(lián)動，不斷積累，進一步形成解決政治風險、法律風險、自然環(huán)境風險等統(tǒng)一規(guī)范的國有工程企業(yè)海外經營風險防控綜合體系。

注釋：

“走出去”戰(zhàn)略是黨的十七大報告中明確指出的，“堅持對外開放的基本國策，把‘引進來和‘走出去更好地結合起來，擴大開放領域，優(yōu)化開放結構，提高開放質量，完善內外聯(lián)動，互利共贏、安全高效的開放型經濟體系，形成經濟全球化條件下參與國際經濟合作和競爭的新優(yōu)勢。”

財經網（海外）.中企回應肯尼亞在建橋梁坍塌：正調查 會公布.http：//overseas.caijing.com.cn/20170629/4292131.shtml.

主要存在三種模式的爭議：一是海外投保承保機構承擔風險時不以雙邊保險協(xié)議作為條件；二是海外投保承保機構承擔風險時，要簽訂雙方協(xié)定；三是在雙方投資原則下實行單邊投資保證。梁開銀.論海外投資保險代位權及其實現(xiàn)——兼論我國海外投資保險立法模式之選擇.法商研究.2006（3）.

參考文獻：

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[2]李潔.中國企業(yè)境外投資的法律風險及其防范——基于案例分析的視角.華中科技大學碩士論文.2013年5月.

[3]王娜.防范和控制國有石油公司海外直接投資的法律風險.國際石油經濟.2011（4）.endprint