論公司存續(xù)分立與股權(quán)轉(zhuǎn)讓

摘 要 存續(xù)分立與股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司經(jīng)營過程中都可能出現(xiàn)的公司行為，但這兩種不同的公司行為，其導(dǎo)致的行為過程與結(jié)果各不相同。江西某公司將本應(yīng)做公司存續(xù)分立的工商備案申請行為，誤進行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓，導(dǎo)致了隨后的一系列訴訟等活動，也增加了公司后續(xù)相應(yīng)的人力、物力負擔。

關(guān)鍵詞 存續(xù)分立 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 無效合同 可撤銷合同

作者簡介：黃琨宇，澳門科技大學法學院研二，研究方向：民商法。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.043

一、基本案情分析

2012年6月，江西某公司作出存續(xù)分立的股東會決議，即：江西某公司存續(xù)，新設(shè)江西某管理投資有限公司（下稱“管投公司”），并決議分立后，分立前江西某公司投資于江西某餐飲娛樂有限公司占注冊資金20%、江西某百貨有限公司占注冊資金65%、江西某商業(yè)股份有限公司占注冊資金63%、江西某商業(yè)投資有限公司占注冊資金100%（下稱“四公司”）的股權(quán)屬于管投公司，該存續(xù)分立決議并對分立后江西某公司與管投公司的注冊資本作出了調(diào)整。同年，江西某公司因分立申請減少注冊資本先后于6月、9月刊登了分立公告，江西省工商行政管理局并于2012年11月16日向江西某公司換發(fā)了營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照載明的注冊、實收資本均與存續(xù)分立決議一致，2012年11月16日管投公司按分立方式注冊成立。2012年12月18日，工商局就管投公司作出了內(nèi)容為“核準存續(xù)分立登記”的《證明》。此后，江西某公司、管投公司未就該存續(xù)分立事宜再辦理任何的工商手續(xù)（但稅局在管投公司成立后，已經(jīng)開始按分立方式計稅了）。2015年11月，江西某公司通過股權(quán)受讓方式，持有了江西某百貨有限公司100%的股權(quán)。

2015年10月和12月，江西某公司分別就其持有江西某百貨有限公司、江西某商業(yè)投資有限公司（以下簡稱“兩公司”）各100%的股權(quán)，與管投公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》并辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，將兩公司股東登記變更為管投公司唯一持有。2016年8月，審核江西某公司等公司稅費問題時，才發(fā)現(xiàn)原本應(yīng)按2012年6月分立決議將江西某公司持有兩公司的股權(quán)變更到管投公司名下，由于公司經(jīng)辦人員的失誤，錯誤采用了股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式。后經(jīng)溝通，工商部門僅同意：在人民法院作出的裁判文書（不接受仲裁委的仲裁文書）判決將登記在管投公司名下兩公司股權(quán)變更登記回江西某公司名下后，再由江西某公司依2012年6月“存續(xù)分立”決議內(nèi)容重新申請辦理變更手續(xù)，這樣才能符合稅務(wù)部門實際已采用的公司分立計稅方式，否則，將按股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式收取相應(yīng)的稅費。

二、處理方式與論述

結(jié)合案件相關(guān)資料，在工商部門前述意見的指導(dǎo)下可以確定，江西某公司與管投公司僅可通過民事訴訟方式達到恢復(fù)原股權(quán)狀態(tài)并依存續(xù)分立決議辦理股權(quán)處置手續(xù)，從而達到合法免于繳納稅費、關(guān)鍵是做到與稅局實際計稅狀態(tài)一致的目的。但對于如何達到這一目的，公司內(nèi)部出現(xiàn)3種不同的觀點：

（一）以江西某公司無權(quán)處分兩公司股權(quán)為由，要求依法判令股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效

持該觀點的人認為：根據(jù)2012年6月“存續(xù)分立”決議可知，江西某公司全體股東（4個自然人）決定：將江西某公司分立前所持有的兩公司股權(quán)由其存續(xù)分立（新設(shè)）后的管投公司持有，并將注冊資本由12800萬元減為10000萬元，減少的2800萬注冊資本作為江西某公司全體股東（4個自然人）對管投公司的全部出資，江西某公司不再持有兩公司股權(quán)，其出讓兩公司股權(quán)的行為屬無權(quán)處分。據(jù)此，應(yīng)對主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。

但理論上和事件中，“分立存續(xù)”決議與事后的工商變更情況及據(jù)此簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同存在沖突，且后者從程序、內(nèi)容方面均優(yōu)于“分立存續(xù)”決議。

首先，從程序上，工商局作出“管投公司”名稱預(yù)先核準通知的時間為2012年6月13日，與江西某公司全體股東（即四名自然人股東，下同）簽訂“分立存續(xù)”決議的時間為2012年6月11日，且在此之前亦未有材料顯示有關(guān)發(fā)起人就設(shè)立管投公司簽訂書面協(xié)議，也即，管投公司在江西某公司作出“分立存續(xù)”決議時，尚不具備商事主體資格。而雙方2015年就兩公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商備案時所提交的股東會決議系由兩公司唯一股東江西某公司作出，且該股權(quán)轉(zhuǎn)讓決議存在否定“存續(xù)分立”決議的可能。

其次，從內(nèi)容上，“分立存續(xù)”決議作出后，雙方并未辦理其他工商變更手續(xù)，也即“分立存續(xù)”決議并未完全實際履行。相反，2015年簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定，江西某公司以其占有百貨公司（兩公司之一）100%比例的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓予管投公司，而2012年6月“分立存續(xù)”決議作出之時江西某公司僅持有百貨公司65%的股權(quán)，足以見得，“分立存續(xù)”決議作出之后，江西某公司繼續(xù)以其名義持有并受讓百貨其他股東的股權(quán)，江西某公司并未依據(jù)“分立存續(xù)”決議處置兩公司股權(quán)，其于2015年轉(zhuǎn)讓兩公司股權(quán)給管投公司屬有權(quán)處分（至少就其增加持有百貨公司的35%股權(quán)而已）。根據(jù)《合同法》第51條規(guī)定，無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

再次，工商部門2012年12月18日作出的內(nèi)容為“核準存續(xù)分立登記”的《證明》雖系基于“存續(xù)分立”決議內(nèi)容，但無任何材料顯示公司申請并獲工商部門準許將兩公司股權(quán)處置為管投公司持有，且江西某公司自“分立決議”作出后仍然享有兩公司股東權(quán)益，分配兩公司經(jīng)營利潤。

最后，江西某公司減資行為系對江西某公司注冊資本的調(diào)整，減少的注冊資本系江西某公司4個自然人全體股東對管投公司的出資，該次減資金額雖與管投公司注冊資本一致，看似與“存續(xù)分立”決議關(guān)于新設(shè)管投公司并將江西某公司持有四公司股權(quán)由管投持有這一決定高度契合，但該減資行為并未在江西某公司與管投公司之間產(chǎn)生改變股權(quán)性質(zhì)、結(jié)構(gòu)的法律后果。因此，以江西某公司無權(quán)處分為由起訴股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效，很難獲得法院支持。

（二）以重大誤解為由，要求依法撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同

根據(jù)《合同法》第五十四條規(guī)定，因重大誤解訂立合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷；第五十六條規(guī)定，無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。

參照相關(guān)司法解釋，重大誤解的情形主要有三種，分別是對合同性質(zhì)的誤解；對合同當事人身份的誤解和對合同標的物的誤解。雙方因工作人員失誤未按“分立存續(xù)”決議而對兩公司作出的股權(quán)轉(zhuǎn)讓處置極可能被人民法院認定為“不構(gòu)成對事后簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同性質(zhì)的誤解事由”，據(jù)雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同可知，雙方對擬進行股權(quán)交易以及因股權(quán)交易需辦理變更手續(xù)并據(jù)此繳納稅費應(yīng)有所預(yù)見，將江西某公司所持有的兩公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓予管投公司亦是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)有之義。唯一存在誤解的，只能是2012年6月股東決議的是以分立的方式進行股權(quán)變更，但誤被按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式進行了股權(quán)變更。但這種誤解，基本不符合《合同法》第五十四條規(guī)定的重大誤解。故此，以重大誤解為由撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同極有可能存在人民法院駁回訴訟請求的風險。

（三）以管投公司受讓股權(quán)后，違反股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定未支付轉(zhuǎn)讓價款為由要求解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同

管投公司與江西某公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并受讓兩公司股權(quán)后，并未依約履行支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的義務(wù)（因為原本就是關(guān)聯(lián)公司，所以財務(wù)上一直是掛賬處理），根據(jù)《合同法》第九十四條規(guī)定，當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；或當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，當事人可以解除合同。江西某公司可以據(jù)此為由要求解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。

綜上，按第三種觀點操作、以管投公司違約為由申請法院判令解除合同相對較為妥適。

三、實務(wù)操作與觀點

但是，實務(wù)中，仍然有許多問題需要多方面考慮，比如起訴立案后是否會影響到江西某公司的日后經(jīng)營規(guī)模擴展問題，如信托上市等，會否對江西某公司、管投公司的日后融資借款產(chǎn)生信用污點等不良后果。如果按普通立案程序，一審階段普通程序法定審理期限就得6個月，時間過長對信托上市的籌備都無形中增加了壓力。而且當前，民事商事審判領(lǐng)域存在的虛假訴訟現(xiàn)象，不僅嚴重侵害案外人合法權(quán)益，破壞社會誠信，也擾亂了正常的訴訟秩序，損害司法權(quán)威和司法公信力。加上近期國家法官隊伍改革，法官辦案應(yīng)承擔的責任壓力越來越大，辦案法官在審理、調(diào)解本案過程中是否會為防止虛假訴訟、以合法的形式掩蓋包括逃避國家稅收在內(nèi)非法的目的而拒絕同意雙方立案后采用簡易程序調(diào)解的申請、甚至最終是否會判決解除合同，都存在不確定性。幸運的是，起訴立案后，辦案法官經(jīng)了解實際案情，按第3種觀點同意雙方以調(diào)解的方式結(jié)案，并出具了調(diào)解書。

通過上述案件可以看出，參與公司經(jīng)營活動的人員、特別是辦理公司工商登記事務(wù)的人員，必須謹慎對待經(jīng)手的公司事務(wù)，明確不同法律概念及操辦流程。比如，本案中的存續(xù)分立，是指一個公司將一部分財產(chǎn)或營業(yè)依法分出，成立兩個或兩個以上公司的行為。在存續(xù)分立中，原公司繼續(xù)存在，原公司的債權(quán)債務(wù)可由原公司與新公司分別承擔，也可按協(xié)議由原公司獨立承擔。新公司取得法人資格，原公司也繼續(xù)保留法人資格。而股權(quán)轉(zhuǎn)讓，簡單來說，就是是公司股東依法將自己的股東權(quán)益有償轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得股權(quán)的民事法律行為。

兩者主要不同之處在于：

（一）內(nèi)容不同

股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是股東將一部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓，以獲得相應(yīng)的對價，公司的資產(chǎn)總額不變，公司資產(chǎn)負債表中的所有者權(quán)益也不變動，只是資產(chǎn)內(nèi)部的科目發(fā)生變動；存續(xù)分立，則在原公司分離一部分資產(chǎn)后，不會獲得對價，資產(chǎn)總額因此減少，所有者權(quán)益也相應(yīng)減少。

（二）股權(quán)地位不同

股權(quán)轉(zhuǎn)讓不會使股東地位發(fā)生改變，不會使獲得股權(quán)的新股東的股權(quán)地位發(fā)生變化，而公司分立則會直接改變股東地位。在存續(xù)分立中，原公司的股東獲得分立出來的公司的股權(quán)，對原公司的股權(quán)則相應(yīng)減少；在新設(shè)分立中，原公司的股東獲得分立出來的新公司的股權(quán)，對原公司的股權(quán)則因原公司不存在了而自然消滅。

（三）法律性質(zhì)不同

公司分立的本質(zhì)是公司的人格的變化；而股權(quán)轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)是買賣合同。

當然，以上兩種方式所要辦理的行政手續(xù)也各不相同。這個需要根據(jù)各地各主管部門的要求進行實務(wù)操作并配合辦理。但這兩種方式產(chǎn)生最直接的經(jīng)濟效應(yīng)就是存續(xù)分立是要繳納印花稅和契稅，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓則需要繳納印花稅、個稅、企業(yè)所得稅等等，從稅收角度來講，有很大的不同。

因此，在企業(yè)現(xiàn)實的經(jīng)營管理活動中，企業(yè)在進行下一步動作之前，應(yīng)該根據(jù)想要達到的有利結(jié)果，結(jié)合自身的資源，并了解清楚各種方式所帶來的直接行政結(jié)果與經(jīng)濟承擔，綜合考慮清楚再進行。

如前述案件，因經(jīng)辦的工作人員對存續(xù)分立與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的認知不足及工作失誤，誤將需對公司進行存續(xù)分立而進行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓，導(dǎo)致了后續(xù)高額訴訟費的產(chǎn)生，如不能從源頭上解決，則之后也許還會產(chǎn)生相應(yīng)的高額稅費征收問題。