國際貨物貿(mào)易合同法律風(fēng)險分析及防范

徐董鋒

（浙江大學(xué)寧波理工學(xué)院，浙江 寧波 315100）

自21世紀(jì)初我國加入WTO后，對外貿(mào)易項(xiàng)目迅速崛起并高速發(fā)展，每天都有大量的國際貨物貿(mào)易合同被簽訂并實(shí)施。但是，隨著訂單而來的，不僅是經(jīng)濟(jì)還有很多糾紛，由于部分企業(yè)還沒有意識到國際與國內(nèi)的區(qū)別，對合同中的條款了解不足，導(dǎo)致這些企業(yè)在擬定合同時，許多條款擬定不清晰，使得在雙方在施行合同時發(fā)作糾紛與分歧，極大的影響了雙方的業(yè)務(wù)發(fā)展。如何避免或防范合同中可能的法律風(fēng)險，已經(jīng)成為了相關(guān)企業(yè)亟待解決的問題［1］。

1 國際貨物貿(mào)易合同防范法律風(fēng)險的意義

分析國際貨物貿(mào)易合同在簽訂前、簽訂中、簽訂后三階段可能存在的法律風(fēng)險及其應(yīng)對措施，無論對于相關(guān)企業(yè)，還是對于外貿(mào)行業(yè)乃至整個國家，都具有非常重要的意義，既可以保護(hù)相關(guān)企業(yè)的財產(chǎn)安全，又有助于保護(hù)行業(yè)的發(fā)展，還能促進(jìn)整個國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。由于此類合同通常是由于條款不明或法律不同而導(dǎo)致的法律風(fēng)險，交易雙方屬于是跨國交易，不同的國家的交易習(xí)慣和法律規(guī)定通常有較大的區(qū)別，很容易發(fā)生糾紛與沖突。而國際交易通常訂單較大，雙方投入很高，一旦雙方的合同在施行過程中存在問題，對雙方都會造成極大的財產(chǎn)損失。因此，在簽訂合同的過程中，充分了解可能存在的法律風(fēng)險隱患，并針對這些隱患做好防范措施，可以有效降低糾紛的發(fā)生概率，提高合同的成功率。

2 合同未簽訂之前的法律風(fēng)險隱患及防范對策

一份國際貨物貿(mào)易合同的成功履行，離不開簽訂前的準(zhǔn)備工作。根據(jù)統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，許多糾紛往往就是在雙方簽訂合同前的準(zhǔn)備工作不足，對前期準(zhǔn)備不夠重視導(dǎo)致的。本節(jié)主要分析雙方未簽訂合同之前需要注意的問題，和其可能發(fā)生的風(fēng)險隱患及相應(yīng)的防范。

2.1 主體合格與否

在簽訂合同之前，首先要明確合作的主體是否具有進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)，這是企業(yè)能夠從事相關(guān)行業(yè)的資質(zhì)，如果沒有該經(jīng)營權(quán)的話，即使簽訂了合同，也是沒有法律效力的。比如，甲公司向丙公司出具委托書，委托乙公司作為外貿(mào)代理商，代表甲公司與丙公司簽訂外貿(mào)合同，購置一套進(jìn)口的電視寬帶設(shè)備。然而，由于乙公司并不具備進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)，因此不能當(dāng)作受托人，所以即使甲公司與乙公司簽訂了委托協(xié)議，這份協(xié)議也是無效的不受到法律保護(hù)。最終由于甲公司選擇的主體不合格，導(dǎo)致其巨額的經(jīng)濟(jì)損失。

由此可見，在進(jìn)行國際交易時，相關(guān)企業(yè)想要做好業(yè)務(wù)，就必須根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，辦理需要的每個證明，避免由于手續(xù)不全而導(dǎo)致的法律隱患。要從源頭防范其法律隱患，在簽訂合同之前，檢查合同雙方主體是否符合要求是防范風(fēng)險的第一個步驟。

2．2 簽約人合格與否

合同簽訂雙方的主體全部合格，也并不代表合同的簽約人就是合格的。因?yàn)楹贤切枰艿椒杀Ｗo(hù)的，因此合同的簽訂人也需合格，既能夠簽約。因此，在簽約前，不僅要檢查合同雙方的主體是否合格，還要檢查合同的簽約人是否合格。這通常是通過一些法律文件來證明。一般來講，企業(yè)重要的合同中，其簽約人多為企業(yè)老總，如果是授權(quán)委托簽訂的，一定要認(rèn)證檢查其委托證明和受委托人的簽約資格。因?yàn)楹芏嘣p騙公司會做一些噱頭很高，實(shí)際虛假的名片來進(jìn)行簽約。此外，若合同簽訂雙方是集團(tuán)公司時，還要注意簽約人所在的公司，因?yàn)橛行┤诉€會拿其集團(tuán)作為噱頭進(jìn)行交易，但實(shí)際上只是集團(tuán)下的一個國內(nèi)小分公司。從法律上看，母公司與子公司是獨(dú)立的，兩者不存在連帶，如果簽訂合同后存在糾紛問題，只能找簽訂者的小公司解決［2］，而不是其母公司。

總之，在簽約之前一定要做好前期查證工作，不能沖動簽約。對簽約的主體、簽約人的資格和所在公司必須查證清楚，全部都符合法律規(guī)定時，才可以避免在簽訂前的法律風(fēng)險，避免在發(fā)生糾紛時，無法維權(quán)。

3 合同簽訂過程中的法律風(fēng)險隱患及防范對策

完成了前期查證工作和商談后，雙方開始擬定條款、簽訂合同，此步驟中存在更多的法律風(fēng)險，稍不注意就會埋下隱患。本節(jié)就詳細(xì)分析雙方在簽訂合同過程中需要注意的問題，和其可能發(fā)生的風(fēng)險隱患及相應(yīng)的防范。

3.1 口頭協(xié)議的法律風(fēng)險及防范

《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中第十一條內(nèi)容認(rèn)可了口頭協(xié)議的效益，我國也于2013年承認(rèn)了除書面合同之外的其他合同形式［3］。許多合作雙方在亟需購買或賣一批貨物，或者工期較緊時，通常會和一些交易次數(shù)較多的老客戶通過口頭商談的方式達(dá)成買賣意向。這種交易方式比書面合同更省時間，也更方便，但也因此使合作雙方面臨許多法律隱患。比如，合同的某一方否認(rèn)合同的存在或否認(rèn)合同的某一項(xiàng)條款，以此拒絕付款或發(fā)貨。再比如，當(dāng)此項(xiàng)交易存在糾紛時，由于沒有書面內(nèi)容，取證較難，很難有效保護(hù)雙方的權(quán)利。針對這兩種風(fēng)險，本文認(rèn)為可以從五個方面進(jìn)行防范：①只與合作多年的老客戶簽訂口頭協(xié)議，與陌生對象簽訂時要查證其信譽(yù)情況；②在簽訂口頭協(xié)議時，要找一個有效的第三方當(dāng)證人；③如果在簽訂之前查證過程中認(rèn)為合作對象在履行合同時可能存在問題，則可要求對方提供擔(dān)保物；④簽訂口頭協(xié)議時，注意保留電話錄音、消息文檔等證據(jù)；⑤對于一些訂單大、信息較少的合作對象，必須使用書面合同。

3．2 書面合同的法律風(fēng)險與防范

由于我國的《中華人民共和國合同法》與國際通行的《公約》中部分條款存在差異，會導(dǎo)致書面合同在簽訂過程中存在的法律風(fēng)險隱患主要是由于合作雙方對合同條款的理解有誤差［4］，以下舉例分析：

（1）承諾條款。其主要的法律風(fēng)險主要是其承諾期限的不清晰。比如《公約》里認(rèn)為，承諾期限包括工作日和節(jié)假日，而國內(nèi)的《合同法》里認(rèn)為，承諾期限只包括工作日。這使得合作雙方因?yàn)檫m用法律不同，導(dǎo)致其承諾期限的天數(shù)存在差異。為避免由于此類法律規(guī)范存在的糾紛，雙方在簽訂合同時可寫明具體的日期，而不是只寫天數(shù)。

（2）品質(zhì)要求。進(jìn)出口商品對貨物的品質(zhì)要求通常較為嚴(yán)格，這種要求有時候不僅指的是質(zhì)量，還包括其加工方法或工藝的一些專業(yè)要求。比如，甲公司（買方）與乙公司（賣方）簽訂了進(jìn)口一批食物的合同，合同中不僅規(guī)定了這批食物的品質(zhì)要求，還規(guī)定了對這批食物的加工工藝。但乙公司在加工食物時，卻沒有采用這種工藝而是采用了更高科技的工藝，最終使得整批食物被退回，給雙方都造成了巨大的財產(chǎn)損失。從條款來分析，既然乙公司已經(jīng)簽訂了合同，就必須按照合同要求的工藝進(jìn)行加工，否則就是違約。因此，在履行合同時，不僅要注意對貨物的質(zhì)量要求，還要嚴(yán)格按照合同條款進(jìn)行加工，否則就會造成違約。

（3）數(shù)量條款。此項(xiàng)條款中可能存在的法律風(fēng)險隱患主要有兩方面，一方面貨物數(shù)量是否符合規(guī)定，另一方面合同內(nèi)規(guī)定的數(shù)量是否明確。比如，在有些合同中對于數(shù)量不好把控的貨物，會寫成約多少噸，或約多少件，但卻并沒有在價格處有對應(yīng)而是寫一個明確的價格。這樣導(dǎo)致貨物提交方在多裝時，卻不能得到足夠的貨款。比如，乙公司向甲公司提供某商品20噸，每噸價格是80美元。雙方簽訂的合同中約定其金額為1600美元，重量可以增減10%，甲方通過銀行開具信用證。結(jié)果乙方提供了22噸的商品，但去銀行辦理議付時卻由于所需支付的總額大于了其1600美元，導(dǎo)致不能支付。因此，在簽訂合同時，若數(shù)量是一個范圍值時，其信用證金額也要進(jìn)行對應(yīng)的調(diào)整，以免出現(xiàn)此類糾紛。

4 合同簽訂之后的法律風(fēng)險隱患及防范對策

雙方簽訂完成合同，并不代表萬事大吉，在合同的履行階段也存在一些法律風(fēng)險。本節(jié)就詳細(xì)分析雙方在簽訂合同過程中需要注意的問題，和其可能發(fā)生的風(fēng)險隱患及相應(yīng)的防范。

4.1 履行合同時存在的法律風(fēng)險及防范

由于我國的《中華人民共和國合同法》與國際通行的《公約》中部分條款存在差異，會導(dǎo)致在履行合同時存在的法律風(fēng)險隱患主要是由于合作雙方對合同條款的理解有誤差［5］，以下舉例分析：

（1）交單過程。國際法中規(guī)定在交單時，需要所有和貨物相關(guān)的單據(jù)，而國內(nèi)并沒有對單據(jù)進(jìn)行區(qū)別。此項(xiàng)差異容易造成的法律風(fēng)險就是違約行為，比如我國企業(yè)交單不全面，或者在提交后還對其進(jìn)行修改，這對于我國法律沒有造成違約，但在國際法律中卻是違約行為。因此，如果我國的企業(yè)需要交單時，在備份后，可提交所有的單據(jù)，并盡量在交單之前審查清楚，沒有錯誤后再提交。

（2）貨質(zhì)保證。由于貨物質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)在各國之間也存在不同，因此在履行合同時可能出現(xiàn)合作方隨意制定標(biāo)準(zhǔn)，使標(biāo)準(zhǔn)太寬松沒有參考價值；制定的要求太苛刻，履行困難；相關(guān)條款不清晰，質(zhì)量不好把握等等問題，導(dǎo)致交貨時發(fā)生糾紛。針對此項(xiàng)風(fēng)險，合作雙方在履行合同時，首先要明確好參考的標(biāo)準(zhǔn)條款，不應(yīng)隨意要求。其次，賣方在制作時嚴(yán)格按照標(biāo)準(zhǔn)，并進(jìn)行產(chǎn)檢［6］。最后，合作雙方在履行合同的過程中都要時刻做好證據(jù)留存工作，用以查證。

4.2 違約救濟(jì)時存在的法律風(fēng)險及防范

違約救濟(jì)時存在的法律風(fēng)險隱患主要在解除合同方面和免責(zé)條款方面。在解除合同方面，由于國內(nèi)要求與國際要求不同，國內(nèi)并無對根本違約的明確定義。導(dǎo)致在出現(xiàn)根本違約時，合作雙方對其概念認(rèn)定出現(xiàn)差異，或沒有正確進(jìn)行合同解除通知。比如，在適用國際法的時候，如果雙方對其產(chǎn)生爭議，我方的企業(yè)很難給出有效的法律條款來辯護(hù)，導(dǎo)致我方陷入被動。比如，在通知合作方接觸合同時，需要通過書面的形式方便留證，如果只通過口頭形式進(jìn)行通知，合作方可能當(dāng)作不知繼續(xù)生產(chǎn)貨物，最后甚至?xí)筚I方賠償賣方為履行合同的費(fèi)用。因此，在解除合同時，需要通過書面形式進(jìn)行通知，并要求對方回復(fù)簽收信息，用以日后查證。

在免責(zé)條款方面的風(fēng)險主要是受不可抗力的一方在通知和提供材料時存在的一些問題。比如，其通知的方式不當(dāng)，當(dāng)企業(yè)面臨不可抗力時，通常是一些較為緊急的時候，此時多使用電話等方式來通知合同另一方，難以留下有效的證據(jù)，舉證較為困難。應(yīng)對此類風(fēng)險，企業(yè)可在后續(xù)補(bǔ)發(fā)一份函件，以此作為證明。

5 結(jié)論

總之，國際貨物貿(mào)易合同是交易雙方最重要的一項(xiàng)憑證和保障?？鐕再|(zhì)的交易和各國法律條款的差異，使得合作雙方在簽訂前、簽訂過程、簽訂后均存在較多的法律風(fēng)險隱患。為降低合作發(fā)生糾紛的概率，保障雙方的財產(chǎn)安全，在交易過程中，需要全流程注意每個細(xì)節(jié)，對可能發(fā)生的法律風(fēng)險做好防范對策。

［1］于曉玲．探析國際貨物貿(mào)易中的單據(jù)買賣問題［J］．對外經(jīng)貿(mào)實(shí)務(wù)，2008（7）：65－66．

［2］呂軍鋒．論國際貨物銷售合同的法律適用問題［D］．蘇州：蘇州大學(xué)，2007．

［3］裴育．國際貨物貿(mào)易風(fēng)險轉(zhuǎn)移的相關(guān)問題探析［J］．中國商貿(mào)，2010（26）：219－220．

［4］劉勇．國際貨物進(jìn)口貿(mào)易的風(fēng)險防范研究［J］．中國商貿(mào)，2013（35）：114－115．

［5］鄭巍．國際貨物貿(mào)易合同中常見的陷阱探析［J］．中國對外貿(mào)易，2011（2）：100，121．

［6］馮麗靜．我國國際貨物貿(mào)易合同法律風(fēng)險分析與防范［D］．呼和浩特：內(nèi)蒙古大學(xué)，2014．