尊重與保護(hù)：意思自治精神下的意定監(jiān)護(hù)制度

高嵐

摘 要：本文從國(guó)外意定監(jiān)護(hù)制度的基本情況出發(fā)，解析在意思自治精神下的意定監(jiān)護(hù)制度是如何形成的，是如何尊重與保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的權(quán)利，由此提出對(duì)我國(guó)的監(jiān)護(hù)制度完善的啟示。

關(guān)鍵詞：尊重；保護(hù)；意思自治；意定監(jiān)護(hù)

意定監(jiān)護(hù)制度主要是針對(duì)成年人監(jiān)護(hù)提出的，尤其是在成年人年老、精神障礙或喪失基本判斷能力后的一種監(jiān)護(hù)制度。意定監(jiān)護(hù)更注重于成年人的自由意志，在其還未喪失基本判斷能力之強(qiáng)，可以根據(jù)其自己的意愿來(lái)選定其年老、精神障礙和喪失判斷能力后的監(jiān)護(hù)人，讓這個(gè)監(jiān)護(hù)人能夠盡心盡責(zé)地去照料他的生活事務(wù)和財(cái)產(chǎn)事務(wù)，當(dāng)然這其中也不能完全將這一制度置于自由意志之下，在意定監(jiān)護(hù)形成后，還需要通過(guò)專門監(jiān)督人或公權(quán)力對(duì)意定監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)行為進(jìn)行監(jiān)督，這樣才能避免出現(xiàn)監(jiān)護(hù)人在被監(jiān)護(hù)人喪失基本判斷能力后對(duì)其置之不理，不認(rèn)真履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。

一、國(guó)外意定監(jiān)護(hù)制度概述

（一）以美國(guó)和英國(guó)為代表的持續(xù)性代理權(quán)制度，這可以說(shuō)是最典型的意定代理制度。其主要是在本人有意思能力時(shí)，可以預(yù)先選定自然人或信托公司為代理人，并依照法定方式與其訂立有關(guān)財(cái)產(chǎn)管理方面的代理契約，一旦本人喪失意思能力時(shí)，由該代理人依據(jù)該契約向英國(guó)保護(hù)法院申請(qǐng)登記，并通知利害關(guān)系人，經(jīng)法院允準(zhǔn)登記而發(fā)生效力?？梢钥闯觯@種制度，并不會(huì)因主體能力的滅失而喪失效力，這一點(diǎn)是對(duì)代理制度中主體能力要求的一種突破。然而，在美國(guó)，這一制度最突出的特點(diǎn)還在于將持續(xù)性代理拓展到了本人健康護(hù)理方面。

（二）德國(guó)的成年照護(hù)（監(jiān)護(hù)）制度，從形式上看，德國(guó)民法典似乎主要規(guī)定了法定監(jiān)護(hù)制度。實(shí)際上，整個(gè)成年照護(hù)制度是由“預(yù)防性代理權(quán)”為基礎(chǔ)的意定監(jiān)護(hù)制度據(jù)于優(yōu)先地位的。預(yù)防性代理權(quán)，是本人為了預(yù)防因高齡化而發(fā)生的老年癡呆等疾病或者意外事故而在將來(lái)可能陷入不能作出意思表示和決定的狀態(tài)時(shí)，預(yù)先授與信賴之人的任意代理權(quán)。在德國(guó)法中，預(yù)防性代理權(quán)的效力是得到法律承認(rèn)的，不需要再經(jīng)過(guò)特別的立法程序。據(jù)此，德國(guó)已經(jīng)采用了“伴隨公共監(jiān)督的任意代理權(quán)

（三）日本的任意監(jiān)護(hù)制度。任意監(jiān)護(hù)制度的基本內(nèi)容：本人尚有完全的判斷能力時(shí)，選任任意監(jiān)護(hù)人訂立委托合同，監(jiān)護(hù)的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，不僅決定財(cái)產(chǎn)的管理，也包含了人身的醫(yī)療看護(hù)。本人喪失判斷能力之后自己的監(jiān)護(hù)事務(wù)的全部或部分的代理權(quán)賦予任意監(jiān)護(hù)人，日本模式更尊重本人剩余能力，盡力提供適合主體狀態(tài)的監(jiān)護(hù)類型。公權(quán)力集中體現(xiàn)在家庭裁判所擁有之決定權(quán)，以之控制任意監(jiān)護(hù)制度不被濫用。同時(shí)，又充分肯定任意監(jiān)護(hù)制度的優(yōu)先性

二、意思自治精神下意定監(jiān)護(hù)制度的內(nèi)涵分析

（一）意定監(jiān)護(hù)制度是在國(guó)際人權(quán)觀念不斷深化的基礎(chǔ)上逐步形成的。隨著經(jīng)濟(jì)與社會(huì)的發(fā)展，人的私權(quán)保護(hù)意識(shí)也在逐漸增強(qiáng)，越來(lái)越多的人認(rèn)識(shí)到，私權(quán)的重要性和不可侵犯性，而那些身心殘障人士的私權(quán)保護(hù)也在其中得到了極大地關(guān)注，越來(lái)越多的人們發(fā)現(xiàn)雖然他們身心殘障，但他們的自由意志也是應(yīng)該得到尊重和保護(hù)的，而且應(yīng)該更需要去按照他們的意愿來(lái)安排他們的生活，這是因?yàn)?，人的自我需求只有自己最為清楚，任何外人?qiáng)加的對(duì)其而言都不一定是最需要和最好的，而對(duì)于他們來(lái)說(shuō)，自由意志更多地是體現(xiàn)在他們的日常生活應(yīng)該如何進(jìn)行，是否需要有人照料，誰(shuí)來(lái)照料，如何照料，照料什么，照料多久等。在這樣的觀念影響下，國(guó)際人權(quán)觀念尊重和保護(hù)身心殘障人權(quán)的思想也得到了極大發(fā)展，同時(shí)，在意思自治精神下，以尊重殘障者自我決定權(quán)理念為代表的意定監(jiān)護(hù)也逐漸得到了認(rèn)可和發(fā)展。

（二）意定監(jiān)護(hù)制度充分體現(xiàn)了意思自治的民事法律的精髓。監(jiān)護(hù)制度是民事法律中的重要內(nèi)容，民法中賦予主體的民事權(quán)利也是所有法律中內(nèi)容最豐富的，而且從理論到實(shí)踐民法無(wú)不體現(xiàn)著主體的自由意志，可以說(shuō)民法是一部充分體現(xiàn)主體意思自治的法律。那么作為民法重要內(nèi)容的監(jiān)護(hù)制度，也不應(yīng)該遠(yuǎn)離民法從產(chǎn)生之初一直到現(xiàn)在所倡導(dǎo)的意思自治的理念。所以在監(jiān)護(hù)人的選擇和監(jiān)護(hù)事項(xiàng)的具體安排都應(yīng)該尊崇被監(jiān)護(hù)人的自由意志，把主體的需求和意愿擺在首位，從當(dāng)事人出發(fā)來(lái)考慮監(jiān)護(hù)制度的設(shè)定，一如既往的貫徹主體的意思自治原則。從這一點(diǎn)上看，意定監(jiān)護(hù)制度充分體現(xiàn)了意思自治的民事法律的精髓，是符合民法精神的，對(duì)于發(fā)展和完善民事法律的理論與實(shí)踐運(yùn)用有著重要的作用。

（三）意定監(jiān)護(hù)制度相較于法定監(jiān)護(hù)或指定監(jiān)護(hù)制度能夠更全面地維護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益。在意定監(jiān)護(hù)制度設(shè)立之前，許多國(guó)家都是以法定監(jiān)護(hù)和指定制度作為主要的監(jiān)護(hù)方式，而且主要針對(duì)的是未成年人或者精神病患者，可是卻忽視了類似年老等這樣的成年監(jiān)護(hù)的需求。同時(shí)，隨著經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展，主體法律意識(shí)和權(quán)利意識(shí)的不斷增強(qiáng)，這種完全由法律規(guī)定或者由有權(quán)機(jī)關(guān)指定的監(jiān)護(hù)方式已經(jīng)不能解決問(wèn)題，甚至還會(huì)引發(fā)更多的社會(huì)問(wèn)題和矛盾糾紛，因?yàn)檫@些方式?jīng)]有采納真正需要監(jiān)護(hù)的主體的意見(jiàn)，而只是一種揣測(cè)、猜度或者是一種被認(rèn)為最好的監(jiān)護(hù)安排?？晌覀兩钪O(jiān)護(hù)，尤其是成年監(jiān)護(hù)，有可能涉及到人身和財(cái)產(chǎn)，那么，究竟什么樣的人是可以盡心盡責(zé)地維護(hù)被監(jiān)護(hù)人的權(quán)益，用心照料被監(jiān)護(hù)人，這樣的需求不是單純機(jī)械地理性的選擇，有時(shí)還存在感性的感情因素，所以如果能夠?qū)崿F(xiàn)被監(jiān)護(hù)人的意思自治，那么將大大降低因法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)的情感欠缺所引發(fā)的監(jiān)護(hù)人的反復(fù)選定和其他矛盾糾紛。

（四）意定監(jiān)護(hù)制度需要建立良性的監(jiān)管和有效地監(jiān)督。意定監(jiān)護(hù)雖然是尊重被監(jiān)護(hù)人的自由意志，從他們的需求出發(fā)，讓他們自己選定監(jiān)護(hù)人，但是畢竟意定監(jiān)護(hù)最后發(fā)生的時(shí)期是在被監(jiān)護(hù)人喪失了判斷能力和行為能力之時(shí)，所以難免保證不會(huì)出現(xiàn)選定的監(jiān)護(hù)人背信棄義，拿錢跑路，丟下被監(jiān)護(hù)人不管不顧。所以意定監(jiān)護(hù)也需要有良性的監(jiān)管和有效地監(jiān)督，在很多國(guó)家所確立的類似制度中都不可或缺地體現(xiàn)了這一點(diǎn)，而且方式也有很多，如借助公證機(jī)構(gòu)，法院或者其他公權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)意定監(jiān)護(hù)進(jìn)行監(jiān)督，旨在更好地約束監(jiān)護(hù)人，避免其做出不利于被監(jiān)護(hù)人利益的行為。這樣才能真正實(shí)現(xiàn)意定監(jiān)護(hù)的目的，同時(shí)，也逐漸形成了監(jiān)護(hù)的事前意思自治，事后有力監(jiān)督的制度模式。endprint

三、對(duì)我國(guó)監(jiān)護(hù)制度的啟示

綜合以上對(duì)意定監(jiān)護(hù)制度的內(nèi)涵分析，結(jié)合我國(guó)現(xiàn)行民法體系中的監(jiān)護(hù)制度，筆者認(rèn)為，可以將意定監(jiān)護(hù)制度有機(jī)地融入到現(xiàn)有的監(jiān)護(hù)制度中。這是由于我國(guó)正在向老齡化社會(huì)邁進(jìn)，而且隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，城鎮(zhèn)化進(jìn)程的趨勢(shì)，空巢老人已經(jīng)成為了老年人的主力。所以眼下最迫切的問(wèn)題就是這些空巢老人，今后將由誰(shuí)保護(hù)和照管。雖然推行更科學(xué)的養(yǎng)老制度無(wú)疑是很緊迫的，但是建立健全完善的監(jiān)護(hù)制度卻是養(yǎng)老制度當(dāng)中更為重要的一環(huán)，所以我們有必要在這樣的情況下，引入更能體現(xiàn)被監(jiān)護(hù)人意思自治的意定監(jiān)護(hù)制度，從根本上保護(hù)他們?nèi)松?、?cái)產(chǎn)等方面的權(quán)益。

我國(guó)現(xiàn)行的監(jiān)護(hù)制度主要是以法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)為主，輔之以遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議等一些意思自治性的監(jiān)護(hù)方式，那么，要在其中增設(shè)意定監(jiān)護(hù)的內(nèi)容，就需要使其更符合我國(guó)的國(guó)情和依法治國(guó)的理念。對(duì)此筆者有以下設(shè)想：

（1）明確意定監(jiān)護(hù)的主體：由于意定監(jiān)護(hù)仍然要將其設(shè)定為法定監(jiān)護(hù)的補(bǔ)充，所以應(yīng)該在法定監(jiān)護(hù)內(nèi)容之外，明確意定監(jiān)護(hù)的主體—因老年癡呆和其他出現(xiàn)精神障礙或認(rèn)知缺陷的成年人。這樣才能更好彌補(bǔ)法定監(jiān)護(hù)設(shè)定的對(duì)象，同時(shí)也不會(huì)完全破壞我國(guó)現(xiàn)有監(jiān)護(hù)制度的保護(hù)模式，相對(duì)會(huì)更易于為廣大群眾接受，同時(shí)也能夠更好地體現(xiàn)意定監(jiān)護(hù)的優(yōu)勢(shì)。（2）明確意定監(jiān)護(hù)的方式：結(jié)合其他國(guó)家在意定監(jiān)護(hù)方面的做法，我們?cè)谝胍舛ūO(jiān)護(hù)時(shí)，應(yīng)該明確意定監(jiān)護(hù)的方式。因?yàn)橐舛ūO(jiān)護(hù)的精髓就是意思自治，所以采取哪種方式能夠體現(xiàn)這一點(diǎn)，是我們必須去考慮的。而在民法體系中，合同就是很好的選擇，那么是什么性質(zhì)的合同呢？我們認(rèn)為，可以像其他國(guó)家一樣，以代理合同的方式來(lái)明確意定監(jiān)護(hù)的具體內(nèi)容。既能尊重被監(jiān)護(hù)人的意思自治，同時(shí)又能體現(xiàn)合同的約束力對(duì)合同完全履行的一種保證。（3）規(guī)范意定監(jiān)護(hù)的合同內(nèi)容：既然，我們選擇了代理合同的方式來(lái)明確意定監(jiān)護(hù)的內(nèi)容，那么這份代理合同中應(yīng)該有什么樣的內(nèi)容，和一般的代理合同有什么樣的區(qū)別，這也是需要在制度設(shè)定時(shí)單獨(dú)列明的，筆者認(rèn)為，其中必須要明確的內(nèi)容包括：意定監(jiān)護(hù)合同的當(dāng)事人的選擇；和被監(jiān)護(hù)人的關(guān)系；具體的監(jiān)護(hù)內(nèi)容（健康照顧或者財(cái)產(chǎn)看管）；意定監(jiān)護(hù)生效的時(shí)間；意定監(jiān)護(hù)的期限；監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人的權(quán)利與義務(wù)；監(jiān)護(hù)人的報(bào)酬等。這類合同也可以像其他類型的合同一樣，由官方列出范本，由監(jiān)護(hù)人和被監(jiān)護(hù)人按照其具體需要進(jìn)行添加。（4）加強(qiáng)意定監(jiān)護(hù)的監(jiān)督和保障：雖說(shuō)意定監(jiān)護(hù)制度充分體現(xiàn)了意思自治，但是這個(gè)意思自治不能是完全不受監(jiān)督的，因?yàn)閺囊舛ūO(jiān)護(hù)制度的本身內(nèi)涵出發(fā)，其往往就是針對(duì)精神缺陷和癡呆老人等所需設(shè)定的，所以等到這些情形出現(xiàn)，對(duì)于監(jiān)護(hù)人起到約束作用的合同可能就是一紙空文，因?yàn)楸槐O(jiān)護(hù)人已經(jīng)喪失了行為能力，而大部分法律行為的代理權(quán)又都交給了監(jiān)護(hù)人，如果監(jiān)護(hù)人就此一走了之，或者怠于履行該合同所設(shè)定的義務(wù)，那么將給監(jiān)護(hù)人的利益帶來(lái)無(wú)窮的隱患，所以我們需要為意定監(jiān)護(hù)的設(shè)定確立有力的監(jiān)督機(jī)制和保障機(jī)制，既能讓被監(jiān)護(hù)人的利益得到切實(shí)維護(hù)，又不會(huì)讓監(jiān)護(hù)人對(duì)履行合同產(chǎn)生抵觸心理。在我國(guó)，要讓一份合同產(chǎn)生更大的效力，可以借助公證機(jī)關(guān)對(duì)該合同進(jìn)行公證，同時(shí)還要充分發(fā)揮社區(qū)的作用，讓社區(qū)參與到對(duì)該合同的監(jiān)督工作中來(lái)，這樣才能有效地避免雙方利益受損的各種狀況。當(dāng)然，最終的保障我們還是要借助訴至法院這一司法途徑，真正做到對(duì)意定監(jiān)護(hù)全方位的監(jiān)督和保障。

結(jié)語(yǔ)：我們每一個(gè)人都要步入老年，未來(lái)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展已經(jīng)不是我們現(xiàn)在所能想象的，但是制度的建立相對(duì)是可以持久存在的。在人權(quán)觀念日益強(qiáng)化的未來(lái)，我們不能期許還有更多的公權(quán)力會(huì)介入我們的私人生活，國(guó)家更注重意思自治，宏觀的監(jiān)管和保障，微觀的社區(qū)服務(wù)將會(huì)成為主流的社會(huì)管理方式。所以，尊重與保護(hù)才是未來(lái)我們對(duì)自己生活的期待，在意思自治精神下，我們可以充分發(fā)揮我們的主觀能動(dòng)性來(lái)決定我們的老年生活。

參考文獻(xiàn)：

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