網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)研究

楊麗莉

【摘 要】自美國學(xué)者沃倫（Wallen）和布蘭代斯（Brandeis）于1890年提出隱私概念后，學(xué)界就此展開了深入的研究，但是目前其邊界問題仍存在爭議。高科技的迅速發(fā)展，使得個(gè)人隱私受到前所未有的威脅。利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)收集、保存和傳播個(gè)人隱私信息非常容易實(shí)現(xiàn)，當(dāng)然其帶來的負(fù)面影響也非常大。另外由于個(gè)人權(quán)利意識(shí)的覺醒，公民要求自己的隱私不受侵犯。在此背景下，研究網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的界定及特點(diǎn)、侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的表現(xiàn)形式與抗辯事由以及如何保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)變得尤為重要。

【關(guān)鍵詞】網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán) 人格權(quán) 財(cái)產(chǎn)權(quán)

政治、經(jīng)濟(jì)、文化和法律等領(lǐng)域由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展發(fā)生了顯著的變化，電子商務(wù)和電子政務(wù)也更加普及。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)打破了時(shí)間和空間的局限，使得人們的交流變得暢通無阻，但同時(shí)也對個(gè)人隱私信息的保護(hù)產(chǎn)生了巨大沖擊。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，個(gè)人隱私權(quán)的界定是否有了新的變化？網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)與傳統(tǒng)隱私權(quán)有何不同？值得探討。

一、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的界定和特點(diǎn)

隱私權(quán)“作為一項(xiàng)具體人格權(quán)，是指自然人享有的私人生活安寧與私人信息秘密依法受到保護(hù)，不被他人非法侵?jǐn)_、知悉、搜集、利用和公開的一種人格權(quán)。”①網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)主要指網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下公民享有的上述權(quán)利，即生活安寧不受侵?jǐn)_和私人秘密不被侵犯，文字、圖片、音頻和視頻等各種形式的隱私信息均受到保護(hù)。網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)與傳統(tǒng)隱私權(quán)雖有相同之處，但是由于網(wǎng)絡(luò)的匿名性、虛擬性和開放性等特征，使得兩者又有諸多區(qū)別。

其一，技術(shù)的隱蔽性造成網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)更易受到侵犯，而且對權(quán)利人產(chǎn)生的影響更為嚴(yán)重。網(wǎng)絡(luò)軟件在收集、匯總和分析個(gè)人隱私信息方面具有天然的優(yōu)勢，侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的方式也更加隱蔽，不易被發(fā)現(xiàn)。具體來說，網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容與服務(wù)提供商和一些網(wǎng)絡(luò)用戶可以利用后臺(tái)操作的監(jiān)視監(jiān)聽技術(shù)、瀏覽痕跡的跟蹤技術(shù)、黑客或病毒攻擊技術(shù)等收集個(gè)人隱私信息；一些商業(yè)網(wǎng)站通過非法手段占有并分析個(gè)人隱私信息以了解其消費(fèi)習(xí)慣和潛在需求，從而可以制定并發(fā)送具有針對性的廣告，這種行為干擾了權(quán)利人的正常生活。再加上網(wǎng)絡(luò)傳播速度更快、范圍更廣，進(jìn)而導(dǎo)致對權(quán)利人的傷害更大。通常侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的行為發(fā)生地和結(jié)果發(fā)生地不是統(tǒng)一的，導(dǎo)致很難確定實(shí)際侵權(quán)人，即使借助技術(shù)手段可以破解難題，但是維權(quán)成本較高也會(huì)打擊權(quán)利人維權(quán)的積極性。②

其二，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)具有雙重屬性。一方面，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)兼具實(shí)體性和虛擬性。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境不同于現(xiàn)實(shí)空間，網(wǎng)絡(luò)用戶借助匿名性進(jìn)行活動(dòng)，彼此之間可能互不知曉。侵權(quán)人和權(quán)利人可能沒有面對面地接觸，侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的行為就已經(jīng)發(fā)生。值得注意的是，盡管侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的發(fā)生空間和方式都是虛擬的，侵權(quán)人也極有可能是匿名用戶，但給權(quán)利人帶來的危害后果卻是能在現(xiàn)實(shí)生活中被感知的。③從這一點(diǎn)來分析，傳統(tǒng)隱私權(quán)和網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)沒有本質(zhì)差別。另一方面，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)兼具財(cái)產(chǎn)權(quán)和人格權(quán)的特性。傳統(tǒng)隱私權(quán)的財(cái)產(chǎn)性特征并不突出，侵害后果多是給權(quán)利人造成精神上的痛苦，所以學(xué)界將其界定為典型的人格權(quán)。但是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，權(quán)利人的隱私信息具有極大的商業(yè)價(jià)值，網(wǎng)絡(luò)公司可以憑此牟取商業(yè)利益。對于權(quán)利人而言，網(wǎng)絡(luò)隱私受到侵犯不僅會(huì)帶來精神痛苦，而且還會(huì)增加其財(cái)產(chǎn)損失的風(fēng)險(xiǎn)。例如，盜用身份證號(hào)和銀行卡號(hào)，造成權(quán)利人金錢損失。由此可見，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)兼具財(cái)產(chǎn)權(quán)與人格權(quán)的雙重屬性。

其三，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的客體日益擴(kuò)大和復(fù)雜。網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)不僅覆蓋了傳統(tǒng)隱私的范圍，同時(shí)還將不屬于傳統(tǒng)隱私的信息納入其中，例如個(gè)性化的聲音和肢體動(dòng)作等。有些國家已經(jīng)將個(gè)人信息資料也納入網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)范疇內(nèi)；但是在歐洲，“比較流行的觀點(diǎn)是將個(gè)人信息資料作為一項(xiàng)獨(dú)立的權(quán)利對待?！雹鼙M管兩種權(quán)利的保護(hù)存在重合部分，但是二者側(cè)重點(diǎn)不同，不應(yīng)混淆。另外，由于網(wǎng)絡(luò)的跨地域性，使得侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私的糾紛解決變得更加復(fù)雜。不同國家對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的界定、構(gòu)成要件、免責(zé)條件以及懲處方式都不盡相同，進(jìn)而導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)隱私方面的法律與管轄沖突也日益凸顯。

除此之外，承擔(dān)侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的責(zé)任主體是多元的，不僅包括直接參與的侵權(quán)人，而且還可能包括網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的救濟(jì)方式不同于傳統(tǒng)隱私權(quán)，損害賠償?shù)挠?jì)算亦有不同。

二、侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的表現(xiàn)形式和抗辯事由

1、侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的表現(xiàn)形式

王利明教授提出，未來我國《人格權(quán)法》應(yīng)該從生活安寧和生活秘密兩方面來構(gòu)建隱私權(quán)的內(nèi)容。⑤據(jù)此可以將侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的具體表現(xiàn)形式劃分為兩大類，即干擾個(gè)人的生活安寧和侵犯個(gè)人的生活秘密。

首先是干擾生活安寧的侵權(quán)行為。例如，垃圾郵件對個(gè)人生活的侵?jǐn)_。一直以來，垃圾郵件都是困擾各國網(wǎng)絡(luò)治理的難題。這些廣告推銷性質(zhì)的郵件占用了收件人的郵箱空間，侵?jǐn)_了收件人的隱私權(quán)，浪費(fèi)收件人時(shí)間和精力刪除信息。甚至有的垃圾郵件盜用他人的電子郵件地址發(fā)攜帶病毒的信息，導(dǎo)致收件人的網(wǎng)絡(luò)受阻，妨害了收件人的生活安寧。其次是侵犯個(gè)人的生活秘密。例如，最典型的就是在網(wǎng)絡(luò)上傳播個(gè)人不愿意公開的隱私信息。無論是借助網(wǎng)站，或是論壇，抑或是電子郵件的形式，上述行為都構(gòu)成對個(gè)人網(wǎng)絡(luò)隱私的侵犯。

2、侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的抗辯事由

正如前文所述，侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的責(zé)任承擔(dān)主體是多元的，既可能是普通網(wǎng)絡(luò)用戶也可能是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，但是兩者的注意義務(wù)和免責(zé)事由不盡相同。對普通網(wǎng)絡(luò)用戶而言，未經(jīng)他人許可傳播其隱私即構(gòu)成侵權(quán)的行為；但是對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商來說，如果對侵犯他人隱私的行為不知情，同時(shí)受害人通知其停止侵害而最終未聽從的情況下，其才承擔(dān)責(zé)任。

網(wǎng)絡(luò)隱私侵權(quán)的構(gòu)成要件之一就是行為的違法性，但是具有正當(dāng)理由可以阻卻違法行為受到懲罰。例如，出于知情權(quán)的考量。為了防止濫用網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)，不得不對其做出適度限制，知情權(quán)就是限制的方式之一。在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上，如果網(wǎng)絡(luò)用戶享有合法的知情權(quán)就可以阻卻其行為的違法性，當(dāng)然也不會(huì)造成侵犯他人隱私權(quán)。雖然隱私權(quán)和知情權(quán)的界限還沒有一個(gè)明確的標(biāo)準(zhǔn)，但是當(dāng)前各國已經(jīng)達(dá)成一個(gè)共識(shí)，即在一定程度上公眾人物的隱私權(quán)要受到公眾知情權(quán)的限制。此外，權(quán)利人為了保護(hù)自己的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)而采取的正當(dāng)防衛(wèi)與自助行為也不構(gòu)成違法行為，如使用殺毒軟件和防火墻等維護(hù)上網(wǎng)安全，或是跟蹤追查黑客IP地址、所在地等。如果網(wǎng)絡(luò)用戶獲得法律授權(quán)和受害人同意，其網(wǎng)絡(luò)行為也不會(huì)侵犯他人隱私，例如，為了維護(hù)國家安全和公共利益而授權(quán)公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)等依法查詢、搜集、監(jiān)視公民的某些隱私信息、隱私空間及隱私活動(dòng)。⑥

三、完善網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的路徑

目前，國際上保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的做法主要有兩種，一個(gè)是以美國為首的行業(yè)自律模式，為鼓勵(lì)和促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的繁榮發(fā)展，美國制定的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)政策比較寬松，主要由建議性的行業(yè)指引、安全港提議、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)認(rèn)證計(jì)劃和技術(shù)保護(hù)等模式來規(guī)范網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。盡管這種自律模式可以減輕政府部門的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，也使得網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)調(diào)控具有靈活性和及時(shí)性，然而，這種自律模式缺乏強(qiáng)制性作為保障，收到的實(shí)際效果比較小。為彌補(bǔ)自律模式的不足，以歐盟為首國家采取立法模式保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)。從上個(gè)世紀(jì)90年代開始，歐盟開始制定一系列旨在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律，從基本原則到具體規(guī)則對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的行為進(jìn)行規(guī)范。立法保護(hù)模式可以為網(wǎng)絡(luò)隱私提供強(qiáng)有力的保障，對防止個(gè)人網(wǎng)絡(luò)隱私被侵犯起到了積極作用，但是法律的滯后僵化阻礙了網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

總結(jié)保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私的域外經(jīng)驗(yàn)，我國應(yīng)該從法律規(guī)范、行業(yè)自律和技術(shù)保護(hù)等幾個(gè)方面同時(shí)著手。

首先是法律規(guī)范層面。盡管我國侵權(quán)責(zé)任法有明確規(guī)定保護(hù)隱私權(quán)，但是網(wǎng)絡(luò)隱私的范圍、網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商和普通網(wǎng)絡(luò)用戶的具體權(quán)利和義務(wù)都缺乏詳盡具體的規(guī)定，所以未來應(yīng)該針對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)專門立法，以增強(qiáng)針對性和可操作性。值得注意的是不同群體（如未成年人），需要進(jìn)行特殊保護(hù)。除了專門立法模式，有學(xué)者建議“將附屬刑法與刑法典緊密結(jié)合，構(gòu)建雙軌制刑法保護(hù)規(guī)范體系”保護(hù)個(gè)人隱私。⑦另外，充分發(fā)揮典型案例的作用，可以彌補(bǔ)成文法的不足。

其次是行業(yè)自律層面。為了防止影響個(gè)人的言論自由以及阻礙網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，立法保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私的模式只能在最低限度內(nèi)實(shí)施規(guī)范，長久看來仍需要借助行業(yè)自律來規(guī)避上述風(fēng)險(xiǎn)。目前我國網(wǎng)絡(luò)行業(yè)自律組織有中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)，以及三大門戶網(wǎng)站（新浪、搜狐、網(wǎng)易）組建的中國無線互聯(lián)網(wǎng)業(yè)誠信自律同盟，在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)用戶隱私方面發(fā)揮了積極作用，今后應(yīng)該讓更多的網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商加入自律組織，征集網(wǎng)絡(luò)用戶的意見和建議制定自律規(guī)范，并完善網(wǎng)絡(luò)隱私受到侵犯的救濟(jì)方式。

最后是技術(shù)保護(hù)層面。世界上大多數(shù)國家都針對以網(wǎng)絡(luò)施行了技術(shù)過濾制度，盡管技術(shù)手段不能完全徹底，但是卻極大地降低了規(guī)制成本。我們應(yīng)該使用防火墻、信息訪問控制、身份控制、設(shè)置密碼等技術(shù)措施加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)隱私的保護(hù)。

此外，普通網(wǎng)絡(luò)用戶應(yīng)該不斷提高自我保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私的意識(shí)和能力。在通過多重維度保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私的同時(shí)，還需要注意與國際合作。網(wǎng)絡(luò)無國界特性使得侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的行為很可能跨越國境，由此我國應(yīng)該特別注意涉外案件的法律適用、管轄和執(zhí)行等問題要與國際接軌。□

參考文獻(xiàn)

①⑤王利明，《隱私權(quán)概念的再界定》[J].《法學(xué)家》，2012（1）：116-117

②張新寶、任鴻雁，《互聯(lián)網(wǎng)上的侵權(quán)責(zé)任：〈侵權(quán)責(zé)任法〉第36條解讀》[J].《中國人民大學(xué)學(xué)報(bào)》，2010（4）：18

③于雪鋒：《網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)法律應(yīng)用指南》[M].法律出版社，2012：7

④齊愛民：《個(gè)人資料保護(hù)法原理及其跨國流通法律問題研究》[M].武漢大學(xué)出版社，2004：119

⑥吉朝瓏，《網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)私法保護(hù)之框架構(gòu)建》[J].《河北法學(xué)》，2008（5）：115

⑦王立志，《隱私權(quán)刑法保護(hù)雙軌制立法模式之提倡》[J].《法學(xué)評(píng)論》，2011（4）：141

（作者：中國傳媒大學(xué)傳播研究院2012級(jí)傳播學(xué)專業(yè)研究生）

責(zé)編：周蕾