再談外國軍艦在領海的無害通過權

張孝陽

【摘 要】外國軍艦是否享有無害通過權的爭論由來已久，至今沒有定論。文章從國際海洋法上的兩大公約入手，認為外國軍艦享有在領海的無害通過權，最后結合我國《領海及毗連區(qū)法》規(guī)定，考察如何完善外國軍艦在我國領海的無害通過制度。

【關鍵詞】無害通過權；外國軍艦；聯(lián)合國海洋法公約；領海及毗連區(qū)法；預先通知

一、領海中的無害通過權制度

領海中的無害通過權制度是長期國際實踐形成的習慣規(guī)則，并為1958年《領海及毗連區(qū)公約》（以下簡稱1958年公約）和1982年《聯(lián)合國海洋法公約》（以下簡稱1982年公約）確認。

（一）無害通過權

無害通過權主要是指一國船舶只要不損害沿海國的和平、良好秩序和安全就可以駛人或穿過另一國領海的權利。格勞秀斯曾指出，“海洋是人類共有的，因為它無邊無際，任何人都無法占為已有”，所以，無害通過權是一項國際權利，它的確立依據(jù)是海洋自由原則，或者說是沿海國領海主權與海洋自由相互平衡的結果。

（二）關于外國軍艦在領海的無害通過權

外國商船在領海享有無害通過的權利，無論在國際條約，還是在國際習慣規(guī)則中都是沒有爭議的。但是，船舶不只包括商船，以此便引出了一個疑問，外國軍艦是否也享有無害通過權？國際法淵源主要有兩個方面：國際條約和國際習慣。因此我們可以從這兩方面進行探討。

1. 兩大公約的規(guī)定

1958年公約的第14條第1款規(guī)定：“除本公約各條另有規(guī)定外，所有國家，不論其是否為沿海國，其船舶均享有無害通過領海的權利?！?982年公約的第17 條規(guī)定：“在本公約的限制下，所有國家，不論為沿海國或內(nèi)陸國，其船舶均享有無害通過領海的權利?！眱纱蠊s對軍艦是否是船舶，以及外國軍艦是否享有無害通過權的疑問并沒有做出明確的回答，只籠統(tǒng)的確立了船舶享有無害通過權。

1958年的日內(nèi)瓦海洋法會議在討論國際法委員會起草的條文中，第24條“沿海國可以要求通過其領海的軍艦事先批準或通知”未獲通過，但是在對草案第24條的評論中，國際法委員會表明在A節(jié)（適用所有船舶的規(guī)則）中，無害通過權的規(guī)則實際上適用于軍艦。1958 年的日內(nèi)瓦海洋法會議主要是海洋大國參加，1958年公約更多的是海洋大國利益的體現(xiàn)，締約國也有不少對該條約作了保留，如保加利亞、羅馬尼亞、哥倫比亞等。外國軍艦無害通過領海的規(guī)定沒有得到多數(shù)國家的支持，所以還不能說它是一種普遍的國際法規(guī)則。但是，1958年公約應該是肯定外國軍艦具有無害通過權的。

而1982年公約對于外國軍艦的無害通過問題沿襲了1958年公約的規(guī)定，海洋大國承認200海里專屬經(jīng)濟區(qū)，但要發(fā)展中國家允許外國軍艦無害通過領海和用于國際航行的海峽為條件，應該說這些規(guī)定是海洋法中的一個嚴重的缺陷和不足。但是不管怎么說，外國軍艦享有無害通過權在1982年公約中也是得到了肯定的，只是依然沒有得到國際社會的普遍接受。按照1982年公約的規(guī)定，軍艦是指屬于一國武裝部隊、具備辨別軍艦國籍的外部標志、由該國政府正式委任并名列相應的現(xiàn)役名冊或類似名冊的軍官指揮和配備有服從正規(guī)武裝部隊紀律的船員的船舶。軍艦是用于非商業(yè)目的的政府船舶的一個類別，他們本身就是船舶的一種。1982年公約第三節(jié)關于領海無害通過一章中的A分節(jié)和C分節(jié)是詳細規(guī)定了軍艦享有的無害通過權。另外，1982年公約詳細列出了12種非無害通過的活動，有些活動僅適用于軍艦。據(jù)此，有學者認為軍艦就是船舶的一種。

2. 各國的實踐

從國際習慣的角度來看，各國對于外國軍艦無害通過采取了不同的做法，主要有三種：第一種是一般允許軍艦和商船一樣享受無害通過權。如美國、墨西哥等國。第二種是允許外國軍艦通過，但應預先通知。比如印度、克羅地亞等國就這樣規(guī)定。第三種是外國軍艦事先取得許可或批準后才能通過領海。如伊朗、巴基斯坦等國?？梢钥闯?，發(fā)展中國家對外國軍艦多采取“經(jīng)事先許可或批準”而予以通過的立場和國內(nèi)法，它們不接受外國軍艦無限制的無害通過權，對外國軍艦的通過也是加強控制和防范。而發(fā)達國家，尤其是海洋大國則積極主張軍艦在領海應享有與商船無區(qū)別的無害通過權。

二、無害通過權在中國

對外國船舶是否有無害通過權的問題，我國的一貫立場是對軍艦和商船有區(qū)別的對待，商船可在我國領海內(nèi)享有無害通過的自由，軍艦則不能享有像商船一樣的自由通過，而需經(jīng)我國政府批準。

（一）我國《領海及毗連區(qū)法》相關規(guī)定

1996年5月，我國正式批準1982年公約，同時聲明：“聯(lián)合國海洋法公約有關沿海國無害通過的規(guī)定，不妨礙沿海國按其法律規(guī)章要求外國軍艦通過領海必須事先得到該國許可或批準才得通過該國的權利?！蔽覈?992年《領海及毗連區(qū)法》第六條規(guī)定：“外國非軍用船舶，享有依法無害通過中華人民共和國領海的權利。外國軍用船舶進入中華人民共和國領海，須經(jīng)中華人民共和國政府批準?！痹谟袩o害通過權的其它方面，做出了與1982年公約類似的一些規(guī)定。

（二）我國《領海及毗連區(qū)法》為何如此規(guī)定

加入1982年公約的國家還是占決大多數(shù)的，1982年4月通過的《聯(lián)合國海洋法公約》，當時會議確定于1982年12月在牙買加簽署公約，到1984年12月9日簽字截止為止，已有159個國家或?qū)嶓w簽署了《聯(lián)合國海洋法公約》，迄今為止，絕大多數(shù)國家和歐洲共同體已加入了1982年公約。所以我國也選擇了加入1982年公約。

我國對外國軍艦作了特殊規(guī)定。以下兩個原因是要看到的：一來，從1840年的鴉片戰(zhàn)爭外國軍艦的利炮打開中國國門，直至新中國成立前，一直遭受著來外來的各種侵擾，新中國成立以后的很長一段時間內(nèi)，也受到了反華勢力的封鎖。這使得中國整個民族心理上產(chǎn)生了一些對外界的不安和排斥感。在制定《領海及毗連區(qū)法》時肯定也考慮到如何減少外國對本國可能產(chǎn)生的威脅。相對于商船，軍艦確實具有不穩(wěn)定的因素，所以最終被我國排除在無害通過權制度之外。再者，中國的實力在當時確實還不太強大，國家正在發(fā)展，綜合國力還不強，國防力量跟世界先進水平相比還有很大差距，所以國家只能擴大防御的范圍，在領海中排除外國軍艦無害通過的適用。endprint

三、完善和合理利用無害通過權

改革開放以來，我國的航海事業(yè)有了很大發(fā)展，遠洋船隊的運輸量位居世界前列，我國船舶與世界交往更加頻繁。1982年公約有關無害通過的制度，是有利于我國發(fā)展自己的海上力量，有利于發(fā)展對外交流和國際貿(mào)易，所以我們應當充分利用好這一權利，更好地促進我國經(jīng)濟的發(fā)展。另一方面，我國也應該加強立法，以便監(jiān)督管理好在我國領海內(nèi)行使無害通過權的外國船舶，維護國家利益。

（一）加強完善無害通過權

從無害通過權的設立本意來講，就是讓船舶在不損害沿海國和平、良好秩序和安全通過另一國領海。所以，無論是商用還是軍艦，在遵守這樣的規(guī)則下，就不應該存在區(qū)別。在世界軍事外交舞臺上有一種普遍說法，即：海軍是和平年代唯一可以攜帶自己的“武器裝備”，對別國進行友好訪問的軍種，軍艦通過完全可以做到無害甚至友好。

有的國家對軍艦通過要求預先通知的規(guī)定，我認為這種方法相當可取。預先通知制度，完全與公約的精神相吻合，是保證公約有關條款得以真正實施的重耍措施之一?！邦A先”，要以一國國情為準，比如提前一天?！巴ㄖ本褪侵恍柰ㄖ瑹o需沿海國同意，即可以進行通過，通知這種手段首先是肯定了軍艦無害通過權的存在的，在軍艦需要通過領海之前，就需要提前把軍艦行駛通過的路線、時間、目的等情況通知沿海國，以表示其通過是無害且善意的。這樣做，一方面外國軍艦表示了通過沒有惡意；另一方面，由于提前通知，沿海國就可以選擇是否監(jiān)督或者防備，如派遣本國軍艦監(jiān)視或護送外國軍艦無害通過。

根據(jù)1982年公約規(guī)定，為了防止外國船舶的非無害通過，沿海國還有權采取一些必要的措施。包括：1.制定關于無害通過的法律和規(guī)章（第21條）；2.指定或規(guī)定的海道和分道通航制（第22條）；3.擁有保護權（第25條）；4.特定情況下在外國船舶上的刑事管轄權（第27條）。

我認為，指定或規(guī)定行使無害通過權的外國軍艦使用指定的海道和分道通航制也是很有必要的。在許多國家的領海立法實踐中都有關于海道和分道通航制的規(guī)定。如法國1986年頒布的“外國船舶通過法國領水的規(guī)定”第六條規(guī)定，有關機構“考慮到航行安全認為有必要時，可要求行使無害通過法國領水的外國船舶使用為管制船舶通過而指定或規(guī)定的海道和分道通航制，特別是在油輪、核動力船舶和攜帶核物質(zhì)或其他本質(zhì)上危險或有毒物質(zhì)的船舶的情形下?！焙５篮头值劳ê街萍确奖阃鈬娕灍o害通過，也有利于有關國家的監(jiān)管。

沿海國還擁有保護權。如果對在一國領海中實施非“無害”行為的外國軍艦發(fā)出警告，糾正其行為后方可繼續(xù)通過，否則可以要求該外國軍艦立即離開一國領海。潛航通過的軍用潛艇，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，即可要求其離開一國領海；對于不按要求上浮并離開的軍用潛艇，可逼迫其上浮并護送離開一國領海。同時，為保護國家安全包括軍事演習在內(nèi)的必要，一國可以在領海的特定區(qū)域內(nèi)暫時不加歧視地停止任何外國軍艦的無害通過，且這種停止在正式公布之后即發(fā)生效力。

（二）合理利用無害通過權

在進行立體化、信息化戰(zhàn)爭的當今世界，領海作為沿海國海上“要塞圍墻”的觀念已經(jīng)過時，幻想憑借領海這一天然障礙來保衛(wèi)自己領土的安全，那太過于天真了。1985 年中國人民解放軍海軍艦艇編隊首次訪問南亞3 國，開始走出國門進行對外交往，1997 年訪問美洲4國，2002年成功實現(xiàn)環(huán)球航行；2007-2008 年期間，我國海軍共與 20 多個國家舉行了 20 余次聯(lián)合軍事演習或綜合演練；2009年12月，中國首次派遣軍艦遠赴索馬里、亞丁灣護航，打擊海盜，這是中國首次使用軍事力量遠赴海外維護國家利益。近些年來，在多種形式的對外軍事交往和維護國家利益的過程中都涉及到了我國軍艦在外國領?；蛲鈬娕炘谖覈I海的無害通過問題，同時，因機械故障、惡劣天氣等原因軍艦被迫進入領海的事件也時有發(fā)生。因此，正確認識和合理利用1982公約對外國軍艦在領海無害通過的規(guī)定，才能有效實施我國軍艦的公約權利，利劍出鞘方才有法可依。

四、結語

（一）兩大公約肯定了外國軍艦在領海具有無害通過權，但公約權利并未達成國際習慣上的一致，各國依據(jù)本國情況，對外國軍艦享有無害通過權的問題做了不同規(guī)定；（二）我國是1982年公約締約國，我國應加強完善國內(nèi)法，進一步協(xié)調(diào)外國軍艦無害通過權在我國的實施；（三）鑒于新時期我國國家利益的需要，我國有必要正確認識和合理利用無害通過權制度，以彰顯“友誼之邦”形象，更好地促進世界海洋事業(yè)的發(fā)展。

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