洗錢犯罪初探

○謝開磊 （武漢軟件工程職業(yè)學(xué)院 湖北武漢 430205)

近幾十年來，隨著國際上有組織惡性犯罪的日益猖獗，不法分子洗錢的規(guī)模也在不斷擴(kuò)大。據(jù)一些國際組織和專家估計(jì)，現(xiàn)在世界上每年的洗錢數(shù)量大約相當(dāng)于世界經(jīng)濟(jì)總量的2%—5%。以國際貨幣基金組織報(bào)告，全球的黑錢至今已達(dá)一兆億美元，且每年還在以1000億的數(shù)額不斷增加（王磊，《警惕洗錢犯罪》，2002）。并且洗錢對(duì)我國經(jīng)濟(jì)的危害也不可低估，洗錢在當(dāng)代已成為一種具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的行為，而且還有愈演愈烈之勢(shì)。洗錢行為被作為一種犯罪，最初是由意大利于1978年3月21日法令在刑法中增設(shè)的648—2條予以規(guī)定的，但這時(shí)還僅限于對(duì)武裝搶劫罪、勒索罪和劫持人質(zhì)罪的洗錢，并不包括販毒犯罪。然而，毒品泛濫造成的災(zāi)難使國際社會(huì)越來越認(rèn)識(shí)到與毒品犯罪及其后續(xù)犯罪——洗錢罪作斗爭(zhēng)的重要性和緊迫性。1988年12月19日聯(lián)合國大會(huì)在維也納通過的《聯(lián)合國禁止非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物公約》將毒品犯罪及其洗錢行為規(guī)定為國際性犯罪，要求各締約國依法懲處。從實(shí)際情況看，犯罪人不僅清洗毒品犯罪黑錢，而且還對(duì)其他犯罪的黑錢予以清洗，其危害性已不僅僅局限于經(jīng)濟(jì)金融領(lǐng)域，而且日益向社會(huì)政治領(lǐng)域滲透。譬如近年來腐敗已經(jīng)成為中國最大的社會(huì)污染，而洗錢正在助長這種污染?！案瘮〔粌H需要洗錢，腐敗還保護(hù)了洗錢”，許多貪官污吏都想通過洗錢將自己的不法收入合法化。鑒于此，我國八屆全國人大五次會(huì)議通過的新修訂的《中華人民共和國刑法》（以下簡(jiǎn)稱新刑法典）規(guī)定了洗錢犯罪。下面本文將試著從洗錢犯罪的概念和性質(zhì)、國內(nèi)外立法現(xiàn)狀、預(yù)防和應(yīng)對(duì)措施三個(gè)方面對(duì)其進(jìn)行論述。

一、洗錢犯罪的概念和性質(zhì)

洗錢是一種犯罪份子將違法所得資產(chǎn)加以隱瞞掩飾，通過某種中介機(jī)構(gòu)使之變?yōu)楹戏ㄘ?cái)產(chǎn)的特殊犯罪形式。所謂狹義上的洗錢是將其局限于清洗行為，即掩蓋犯罪所得黑錢的犯罪來源，將其換上合法的外衣，這是嚴(yán)格意義上的洗錢；另一種是把經(jīng)過清洗的錢重新投入到合法或基本合法的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)之中，這被稱為“再投資”。這兩種犯罪既可以被認(rèn)為是一個(gè)犯罪的構(gòu)成要件，也可以根據(jù)不同的立法取向被視為兩個(gè)不同的犯罪。

全國人大常務(wù)委員會(huì)29日表決通過刑法修正案（六）擴(kuò)大了洗錢罪的上游犯罪范圍，以加大反洗錢、反腐敗力度。刑法修正案規(guī)定，明知是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，有下列行為之一的，沒收實(shí)施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金。修正案列舉了5種情形：提供資金賬戶的；協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券的；通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的；協(xié)助將資金匯往境外的；以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益來源和性質(zhì)的。

正因?yàn)槿绱宋覀冋J(rèn)為，不論是將清洗過的錢進(jìn)行投資還是將未經(jīng)過清洗的黑錢直接進(jìn)行投資，“再投資”從本質(zhì)上說都是掩飾、隱瞞黑錢的犯罪性質(zhì)和來源的。新刑法典規(guī)定的“使用其他方法掩飾犯罪所得及其收益的性質(zhì)和來源”就已經(jīng)涵蓋了“再投資”，它們是一個(gè)犯罪的兩個(gè)重要的構(gòu)成要素。

所以結(jié)合刑法規(guī)定可以對(duì)洗錢罪作出如下定義：所謂洗錢罪，就是指明知是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其收益，通過金融中介或采取直接投資等形式，將“黑錢”披上“合法”外衣，掩飾、隱瞞其性質(zhì)和來源，依法應(yīng)受刑罰處罰的行為。

二、國內(nèi)外有關(guān)洗錢犯罪的立法狀況

反洗錢的政策，起初是為著反毒品犯罪而制定，現(xiàn)在則涉及到所有獲取非法收益的嚴(yán)重犯罪活動(dòng)。其戰(zhàn)略目的主要是想通過對(duì)洗錢犯罪的打擊，使犯罪組織感覺到洗錢的危險(xiǎn)性和困難。美國國會(huì)通過《控制洗錢法》的初衷就是同轉(zhuǎn)移與毒品犯罪有關(guān)的錢財(cái)作斗爭(zhēng)。同時(shí)，在美國的《控制洗錢法》中，在規(guī)定對(duì)洗錢罪的處罰時(shí)，特別明確指出：如果被告明知錢是涉及毒品的犯罪活動(dòng)所得，將導(dǎo)致其行為的社會(huì)危害性的加重，亦即將被作為一個(gè)加重情節(jié)處理。在對(duì)被洗對(duì)象予以界定時(shí)，毒品犯罪所得首當(dāng)其沖，被列為被洗錢財(cái)?shù)氖滓獊碓础＿@些都表明洗錢罪與毒品犯罪有著千絲萬縷的聯(lián)系。

1、國際上關(guān)于洗錢罪的立法概況

鑒于上面所述的洗錢犯罪的危害性，各國，甚而國際組織都已積極地行動(dòng)，防范、制裁洗錢活動(dòng)。許多國家都在國內(nèi)立法中對(duì)洗錢作出了規(guī)定。通過國內(nèi)立法來對(duì)付洗錢活動(dòng)是各國采取的最初措施，也是洗錢活動(dòng)一開始僅是國內(nèi)化這一特征在立法上的反映。當(dāng)然，隨著毒品犯罪等犯罪活動(dòng)的跨國化，隨著洗錢活動(dòng)的跨國化，許多國內(nèi)立法都具有了國際性的特征，例如：一些國家將“把資金匯往境外”規(guī)定為洗錢的一種方式。比如美國，根據(jù)美國有關(guān)方面統(tǒng)計(jì)，洗錢所占用的資金約為美國國民生產(chǎn)總值的2%至5%，對(duì)社會(huì)危害十分嚴(yán)重。為打擊此類犯罪，1986年美國國會(huì)通過反洗錢法——《銀行保密法》，將130多種能夠產(chǎn)生收益的犯罪列入洗錢的范圍，從重處罰。特工局、聯(lián)邦調(diào)查局、國稅局、海關(guān)總署、緝毒局、郵政局、煙酒火器局、移民局等均對(duì)洗錢案件具有管轄權(quán)，上述執(zhí)法機(jī)構(gòu)根據(jù)對(duì)其洗錢行為的上游犯罪的管轄權(quán)來確定對(duì)洗錢案件的管轄。并要求銀行及其他金融機(jī)構(gòu)、零售商將一萬美元以上現(xiàn)金交易往來情況進(jìn)行報(bào)告，要求當(dāng)事人填寫法定表格，使調(diào)查人員可以進(jìn)行資金追蹤，從而提高控制洗錢犯罪的能力（李博宇，《美國的經(jīng)濟(jì)犯罪和打?qū)Σ邠簟罚?001）。

2、我國對(duì)于洗錢罪的立法現(xiàn)狀

我國法律對(duì)洗錢罪的規(guī)定最早可見之于《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于禁毒的決定》（1990年12月28日第七屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十七次會(huì)議通過），其中第4條規(guī)定：包庇走私、販毒、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子的，為犯罪分子窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或者犯罪所得的財(cái)物的，掩飾、隱瞞出售毒品或者犯罪所得的財(cái)物的，掩飾、隱瞞出售毒品獲得財(cái)物的非法性質(zhì)和來源的，處七年以下有期徒刑、拘役或者管制，可以并處罰金。新刑法在第191條具體規(guī)定了洗錢罪。為配合新刑法的實(shí)施，我國先后制定了一些與反洗錢有關(guān)的行政法規(guī)和規(guī)章。我國已頒布實(shí)施了一系列法規(guī)和規(guī)章以規(guī)范金融交易行為。中國人民銀行和國家外匯管理局先后出臺(tái)了《銀行賬戶管理辦法》、《境內(nèi)外匯賬戶管理辦法》、《關(guān)于大額現(xiàn)金支付管理的通知》、《大額現(xiàn)金支付登記備案規(guī)定》等法規(guī)和規(guī)范性文件，實(shí)行了存款實(shí)名制。商業(yè)銀行也制定了本系統(tǒng)的反洗錢規(guī)章、制度和辦法。此外，中國人民銀行發(fā)現(xiàn)和查處了一批與洗錢有關(guān)的違法犯罪活動(dòng)，并加強(qiáng)反洗錢國際合作，認(rèn)真履行反洗錢國際義務(wù)。

2003年11月，人行連續(xù)頒布《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑支付交易報(bào)告管理辦法》、《金融機(jī)構(gòu)大額和可疑外匯資金交易報(bào)告管理辦法》（簡(jiǎn)稱“一規(guī)定兩辦法”），標(biāo)志著我國反洗錢法律體系初具雛形（《＆lt;金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定＆gt;將頒布》，2002）。但是我們不能視而不見我國在關(guān)于洗錢罪的立法方面還存在著諸多問題，如果不能真正地解決好這些問題，那么從根本上解決洗錢犯罪問題則無從談起。

（1）立法層次較低。作為我國目前反洗錢法律體系“基本法”的“一規(guī)定兩辦法”是人行頒布的行政規(guī)章。這種行政規(guī)章的方式存在很多不足：效力低下將使得“一規(guī)定兩辦法”與法律規(guī)范相抵觸時(shí)，便可能部分的失效；反洗錢是一項(xiàng)全面而又復(fù)雜的工作，作為金融行政規(guī)章的“一規(guī)定兩辦法”，難以做到針對(duì)洗錢調(diào)動(dòng)各種社會(huì)資源充分有效地進(jìn)行斗爭(zhēng)；世界上大多數(shù)國家均是由國會(huì)來行使反洗錢立法，將反洗錢法確定為基本法。我國采用行政規(guī)章的形式，難以使我國反洗錢法與國際接軌。

（2）在大額交易報(bào)告中，人民幣大額資金下限定得過高?！度嗣駧糯箢~和可疑支付交易報(bào)告管理辦法》規(guī)定：20萬元以上的人民幣資金收付需要報(bào)告。我國對(duì)人民幣大額資金下限的規(guī)定明顯高于國外的法律規(guī)定，如：美國《洗錢控制法》規(guī)定的限額是一萬美元現(xiàn)金；澳大利亞《現(xiàn)金交易法》規(guī)定的限額是一萬澳元現(xiàn)金?，F(xiàn)行辦法的實(shí)施，明顯不利于推廣以“三票一卡”為主的結(jié)算方式。而且，由于個(gè)人現(xiàn)金的收存幾乎不受限制，從而為洗錢者提供了極大的便利。

三、洗錢犯罪的預(yù)防和打擊

首先，應(yīng)該完善立法?！堵?lián)合國禁止非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物公約》第3條第1款（b）要求各締約國應(yīng)采取必要的措施將明知其財(cái)產(chǎn)是毒品犯罪所得而故意隱瞞、掩飾其真實(shí)性質(zhì)、非法來源的行為確定為國內(nèi)法中的刑事犯罪。具體來說應(yīng)該從以下五個(gè)方面著手：第一，應(yīng)借鑒世界各國反洗錢立法的經(jīng)驗(yàn)，在現(xiàn)行“一規(guī)定兩辦法”的基礎(chǔ)上，盡快制定一部專門的、系統(tǒng)的《反洗錢法》，以有效打擊反洗錢活動(dòng)。第二，考慮到洗錢者洗錢方式的多樣性，且洗錢活動(dòng)具有從受洗錢法約束的行業(yè)轉(zhuǎn)移到不受該法律約束的行業(yè)即所謂的轉(zhuǎn)行特點(diǎn)，因此，我國《反洗錢法》應(yīng)借鑒FATF建議，擴(kuò)大法律的適用范圍，不僅適用于銀行，也適用于非銀行的金融機(jī)構(gòu)，如證券公司、保險(xiǎn)公司等，并盡可能適用于因業(yè)務(wù)需要而接受大額現(xiàn)金的機(jī)構(gòu)，如房地產(chǎn)公司等。第三，重新規(guī)定人民幣大額資金的下限。人民幣大額資金的下限規(guī)定為5萬元較為適宜。第四，《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《保險(xiǎn)法》、《信托法》等金融法律也應(yīng)作出相應(yīng)修改調(diào)整。如對(duì)其中的有關(guān)保密規(guī)定作相應(yīng)修改。

其次，金融機(jī)構(gòu)是實(shí)施洗錢罪的重要場(chǎng)所，因此，應(yīng)采取措施增強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)在預(yù)防這類犯罪方面的地位和作用。金融機(jī)構(gòu)的領(lǐng)導(dǎo)及其他工作人員應(yīng)當(dāng)具有高度的警惕性，抗腐蝕性，嚴(yán)于律己，對(duì)毒品犯罪等犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益要予以有力地揭露，為司法機(jī)關(guān)的調(diào)查取證工作提供便利，從而提高對(duì)洗錢罪的打擊力度，使犯罪分子幾乎“無處洗錢”，使“贓錢”得不到“干凈”的面孔。當(dāng)然，這也涉及到要對(duì)存款人保密等一些問題，這需要出臺(tái)相關(guān)政策和規(guī)定來予以必要的調(diào)整（顧昊，《發(fā)揮金融機(jī)構(gòu)在反洗錢中的作用》，2000）。

還有，在打擊洗錢罪方面，要加強(qiáng)國際合作。這有兩方面的原因，一方面是毒品犯罪、走私犯罪等犯罪活動(dòng)越來越國際化；另一方面是跨國洗錢已成為一種普遍的現(xiàn)象。因此國家之間在這一領(lǐng)域加強(qiáng)合作是必要的。各國要積極簽訂和參加含有反洗錢條款的雙邊或多邊司法協(xié)助條約或者反洗錢條約，通過刑事司法協(xié)助或者警察海關(guān)之間的合作，相互為查處洗錢案件提供便利，通過必要的立法將洗錢罪列為可引渡的犯罪。國際刑警組織、國際貨幣基金組織、國際麻醉藥品控制委員會(huì)等國際組織都在積極采取相應(yīng)的對(duì)策和措施，國際刑警組織成立了“資金調(diào)查組（FOPAC）”負(fù)責(zé)各國打擊洗錢活動(dòng)方面的情報(bào)和協(xié)調(diào)工作。當(dāng)然，我們要追根究源，即要堅(jiān)決有力地打擊上游犯罪，這樣就可能使得想洗錢者無錢可洗。無錢可洗同無處可洗相比，是一種更理想的狀態(tài)。在經(jīng)濟(jì)全球化趨勢(shì)日益明顯的今天，洗錢犯罪已經(jīng)成為危害各國金融秩序和社會(huì)穩(wěn)定一大社會(huì)毒瘤。如何徹底地根除這一毒瘤已經(jīng)成為各國政府密切關(guān)注的問題。雖然世界上洗錢犯罪還時(shí)有發(fā)生，甚至在有的地方還十分猖獗，但是只要世界各國政府聯(lián)合起來憑著堅(jiān)定的信心加上有效的舉措，離洗錢犯罪這個(gè)社會(huì)痼疾得到徹底治愈的一天已經(jīng)不遠(yuǎn)了。

[1]俞光遠(yuǎn)：中國人民共和國反洗錢法釋義[M].中國金融出版社，2006.

[2]國家外匯管理局反洗錢課題組編：中國外匯領(lǐng)域洗錢類型報(bào)告[M].中國金融出版社，2006.

[3]俞光遠(yuǎn)：反洗錢的理論與實(shí)踐[M].中國金融出版社，2006.[4]趙金成：洗錢犯罪研究[M].公安大學(xué)出版社，2006.