監(jiān)管沙盒持續(xù)測試企業(yè)承諾適用范圍確立規(guī)則*

蔣輝宇，凌冰翠

(安徽財經(jīng)大學 法學院，安徽 蚌埠 233000)

自2015年3月英國政府首次提出“監(jiān)管沙盒”概念后，“監(jiān)管沙盒”機制迅速風靡全球，引起眾多學者的關注和研究。其中，退出制度是“監(jiān)管沙盒”的核心內(nèi)容之一，其分為主動退出和被動退出兩大類。被動退出是指，當測試企業(yè)在沙盒測試期間違反監(jiān)管規(guī)則、突發(fā)金融風險或測試企業(yè)沙盒測試期限已屆滿，按照“監(jiān)管沙盒”退出制度應立即退出沙盒。此時，監(jiān)管機構(gòu)與部分測試企業(yè)分別基于充分保護金融創(chuàng)新、測試消費者權(quán)益和對所測項目的前期投入等因素的考量，期望測試企業(yè)所測項目能夠在沙盒內(nèi)持續(xù)測試，由此形成了持續(xù)測試企業(yè)承諾制度。然而，由于持續(xù)測試企業(yè)承諾制度是對現(xiàn)有“監(jiān)管沙盒”監(jiān)管規(guī)則的突破，可能造成監(jiān)管規(guī)則適用的模糊化、“監(jiān)管沙盒”效率降低等不利影響，因此，如何通過制定具體規(guī)則，確立并限制持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的適用范圍，從而防止其濫用，成為各國各地區(qū)在構(gòu)建持續(xù)測試企業(yè)承諾制度時首要解決的問題。

一、“監(jiān)管沙盒”的內(nèi)涵及持續(xù)測試企業(yè)承諾的界定

(一)“監(jiān)管沙盒”的內(nèi)涵

1.“監(jiān)管沙盒”的定義

基于監(jiān)管機構(gòu)與企業(yè)之間監(jiān)管與被監(jiān)管的不對等的身份地位，金融行業(yè)長期以來采取身份規(guī)制方式，致使新興事物的產(chǎn)生必須通過相關部門修改法律使其合規(guī)。長此以往，監(jiān)管部門基于身份的控制地位將逐步形成身份統(tǒng)治關系，采取強制性手段而非協(xié)商來壓制不同主體間的利益協(xié)調(diào)將成為常態(tài)，這使金融行業(yè)新興事物難以快速發(fā)展，極大程度遏制了金融創(chuàng)新。[1]因此，根據(jù)社會控制理論所持實現(xiàn)社會效果最大化的法律經(jīng)驗論的思想(1)法律應當通過經(jīng)驗論的方法來尋求時下相互沖突或重疊的利益之間的平衡，從而實現(xiàn)社會效果的最大化。，“監(jiān)管沙盒”應運而生，希望在平衡金融市場嚴重利益沖突的基礎上，以最小阻力和成本在合法框架內(nèi)最大限度地促成金融創(chuàng)新之發(fā)展。

這種經(jīng)驗論的監(jiān)管方法本質(zhì)上是一種行政協(xié)議，監(jiān)管機構(gòu)和測試企業(yè)通過平等協(xié)商，就入盒測試相關事項達成一致，突破了傳統(tǒng)金融監(jiān)管部門的身份統(tǒng)治關系，體現(xiàn)了法律由身份向契約轉(zhuǎn)變的發(fā)展路徑，即一切進步性社會的發(fā)展趨勢都是日益增長的個人權(quán)利與義務之關系取代傳統(tǒng)強制性的人身依附或身份統(tǒng)治之關系。[2]具體而言，在該協(xié)議中，監(jiān)管機構(gòu)打破了傳統(tǒng)監(jiān)管理念的掣肘，由身份規(guī)制轉(zhuǎn)向契約治理，在充分保護測試消費者權(quán)益并嚴防風險外溢的前提下，通過放寬監(jiān)管要求，幫助更多金融機構(gòu)將前沿性的金融項目付諸社會實踐。[3]

2.“監(jiān)管沙盒”的特征

與傳統(tǒng)金融監(jiān)管方式相比，“監(jiān)管沙盒”具有時限性、包容性與主動性。時限性是指“監(jiān)管沙盒”能夠利用沙盒測試期間的有限時間，最大限度地調(diào)動測試企業(yè)的積極性，準確高效地篩選出不合格的金融科技企業(yè)，避免測試企業(yè)因競爭而導致資源錯配，最終出現(xiàn)“劣幣驅(qū)逐良幣”的現(xiàn)象。[4]包容性主要體現(xiàn)在“監(jiān)管沙盒”的審核標準上，因為“監(jiān)管沙盒”屬于適應性監(jiān)管，監(jiān)管機構(gòu)不僅可以對現(xiàn)行有效的監(jiān)管規(guī)則的內(nèi)容進行創(chuàng)新，還可以基于自由裁量權(quán)根據(jù)金融市場的變化靈活調(diào)整其監(jiān)管策略，以確保測試企業(yè)所測項目能順利通過入盒測試審核。[5]主動性主要體現(xiàn)在監(jiān)管理念上，與傳統(tǒng)基于身份統(tǒng)治關系的剛性監(jiān)管方式相比，“監(jiān)管沙盒”的適應性監(jiān)管加強了監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管主動性，將傳統(tǒng)的事后監(jiān)管、結(jié)果監(jiān)管轉(zhuǎn)化為事前監(jiān)管，塑造了一種新型靈活有效的事前柔性監(jiān)管模式，使金融監(jiān)管更具主動性。[6]此外，“監(jiān)管沙盒”是彈性監(jiān)管在小范圍內(nèi)的試點，靈活性強且風險可控，更利于保護金融消費者權(quán)益，降低監(jiān)管成本，促進金融創(chuàng)新。

(二)“監(jiān)管沙盒”持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的界定

1.持續(xù)測試企業(yè)承諾的定義

持續(xù)測試企業(yè)的承諾是金融科技“監(jiān)管沙盒”退出制度的產(chǎn)物，即測試項目所屬企業(yè)為避免退出沙盒而就相關測試項目的風險補救措施、信息披露、測試消費者權(quán)益保護、預期目的實現(xiàn)等內(nèi)容與監(jiān)管機構(gòu)協(xié)商一致，達成承諾，以期能夠持續(xù)測試。就法律關系的本質(zhì)而言，持續(xù)測試企業(yè)的承諾是對測試企業(yè)在初次入盒測試時與監(jiān)管機構(gòu)所訂立之行政協(xié)議的補充協(xié)議。該補充協(xié)議實質(zhì)上是對測試企業(yè)與監(jiān)管機構(gòu)之間所達成的行政協(xié)議中有關“監(jiān)管沙盒”退出制度相關內(nèi)容的變更。行政協(xié)議的變更，只有在因國家利益、社會公共利益需要改變政策承諾、合同約定時，行政主體才具有單方變更解除權(quán)。[7]然而，持續(xù)測試企業(yè)的承諾并不屬于該范圍，因此，基于契約嚴守原則，持續(xù)測試企業(yè)的承諾應在監(jiān)管機構(gòu)和測試企業(yè)協(xié)商一致時才具有協(xié)議變更的效力。

2.持續(xù)測試企業(yè)承諾的類型

持續(xù)測試企業(yè)的承諾根據(jù)測試企業(yè)在沙盒測試期間啟動承諾的時間節(jié)點分為兩種，分別是沙盒測試期間持續(xù)測試企業(yè)的承諾與沙盒測試期滿后持續(xù)測試企業(yè)的承諾。其中，沙盒測試期間持續(xù)測試企業(yè)的承諾由監(jiān)管機構(gòu)主動發(fā)起，即監(jiān)管機構(gòu)在沙盒監(jiān)管過程中發(fā)現(xiàn)測試企業(yè)違反監(jiān)管要求或存在一定金融風險，已造成或可能造成測試消費者重大損失，按照沙盒監(jiān)管規(guī)則應終止測試退出沙盒時，經(jīng)綜合考量其所測項目的創(chuàng)新價值及金融風險防控力度等，有權(quán)在咨詢有利害關系的各方意見后，向測試企業(yè)發(fā)出責令其限期整改的通知。測試企業(yè)在收到通知后，基于持續(xù)測試的目的，應根據(jù)通知內(nèi)容及時作出承諾并實施。沙盒測試期滿后，持續(xù)測試企業(yè)的承諾則由測試企業(yè)主動發(fā)起，即當測試企業(yè)所測項目在測試期滿后，由于測試時長原因未達到投入正常金融市場的條件時，測試企業(yè)可以向監(jiān)管機構(gòu)提出延長沙盒測試的申請并作出相應承諾，監(jiān)管機構(gòu)經(jīng)多方考量后同意的，則測試企業(yè)能夠在沙盒測試期滿后持續(xù)測試。

3.持續(xù)測試企業(yè)承諾的特征

持續(xù)測試企業(yè)的承諾具有個案性、一次性、時限性的特征。個案性是指持續(xù)測試企業(yè)承諾因具體測試項目而異，每個測試項目承諾的內(nèi)容、啟動時間、生效標準等都不盡相同，應在綜合考量測試項目的創(chuàng)新價值、金融風險及對測試消費者造成的損害等因素后具體設計。一次性是指每個測試企業(yè)在沙盒測試期間最多只有一次承諾的機會?；诮鹑诒O(jiān)管穩(wěn)定性、金融風險防控及“監(jiān)管沙盒”效率的考量，當測試項目在持續(xù)測試期間再次違反相關監(jiān)管規(guī)則或持續(xù)測試期滿后仍未合規(guī)時，監(jiān)管機構(gòu)應責令相關測試企業(yè)立即退出沙盒測試，不得再次適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度。最后，時限性是指持續(xù)測試企業(yè)的承諾應在規(guī)定時間內(nèi)進行，包括但不限于承諾的申請、承諾的履行等。

二、域外“監(jiān)管沙盒”持續(xù)測試企業(yè)承諾適用范圍確立規(guī)則的經(jīng)驗與啟示

(一)澳大利亞：沙盒測試期間持續(xù)測試企業(yè)承諾的適用范圍確立規(guī)則

根據(jù)澳大利亞強化版“監(jiān)管沙盒”(Enhanced Regulatory Sandbox，以下簡稱“ERS”)的相關規(guī)定，在沙盒測試期間，當沙盒監(jiān)管機構(gòu)即澳大利亞證券與投資委員會(以下簡稱“ASIC”)確定測試企業(yè)提供的金融服務或參與的信貸活動已導致或可能導致客戶或信貸消費者重大損害，ASIC在咨詢受影響的各方后，有權(quán)向測試企業(yè)發(fā)出“補貨令”(make-good order)，要求測試企業(yè)對符合條件的金融服務或信貸活動進行更改，包括要求測試企業(yè)從事特定行為或停止從事特定行為，即要求測試企業(yè)對此做出相應承諾以便能夠持續(xù)測試。當測試企業(yè)收到“補貨令”后，應在30天內(nèi)遵守，并自收到“補貨令”的次日起30日內(nèi)向ASIC提交一份規(guī)定形式的“通知”(notice)，以證明其已遵守該命令。[8]根據(jù)ERS有關持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的相關規(guī)定，對確立其適用范圍的相關規(guī)則可做如下具體分析：

1.“導致或可能導致測試消費者重大損害”的先決條件規(guī)則

澳大利亞持續(xù)測試企業(yè)承諾制度只有在ASIC確定測試項目已導致或可能導致測試消費者重大損害時才有權(quán)啟動。就測試企業(yè)本身而言，當其所測項目在沙盒測試過程中對測試消費者造成或可能造成一定損害，且通過其現(xiàn)有制度難以消除時，在ASIC的主導下，持續(xù)測試企業(yè)可通過承諾作出相應補救措施以確保測試項目能夠持續(xù)測試。因此，澳大利亞沙盒測試期間，持續(xù)測試企業(yè)承諾制度適用范圍的確立應遵循“導致或可能導致測試消費者重大損害”的先決條件規(guī)則。測試企業(yè)所測項目只有在符合導致或可能導致測試消費者重大損失且通過系列補救措施可以彌補的先決條件時，才能適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度。

2.法定承諾期限及形式規(guī)則

ERS相關條例明確且嚴格限制了測試企業(yè)承諾的期限及形式，其要求測試企業(yè)收到“補貨令”后，應在30天內(nèi)遵守，即作出承諾并履行，并自收到“補貨令”次日起30日內(nèi)向ASIC提交一份規(guī)定形式的“通知”，以證明其已遵守該命令。ERS通過法定的持續(xù)測試企業(yè)承諾期限及形式，對適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的測試企業(yè)進行篩選，限縮了持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的適用范圍。

3.自由裁量規(guī)則

ERS對于持續(xù)測試企業(yè)承諾制度適用范圍的確認給予監(jiān)管機構(gòu)充分的自由裁量權(quán)。澳大利亞沙盒測試期間，持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的啟動權(quán)由ASIC享有，ASIC可在咨詢受影響的各方后決定是否向有關企業(yè)發(fā)出“補貨令”，以啟動持續(xù)測試企業(yè)承諾制度。此外，ASIC發(fā)出的“補貨令”要求測試企業(yè)對有關金融服務或信貸活動采取相應措施進行調(diào)整或更改，包括要求測試企業(yè)從事特定行為或停止從事特定行為。鑒于不同測試項目擬調(diào)整或更改的內(nèi)容不同，ERS條例并沒有對測試項目應當從事或停止從事的特定行為進行具體規(guī)制，而是給予監(jiān)管機構(gòu)充分的自由裁量權(quán)，允許其根據(jù)測試企業(yè)的具體情況適當調(diào)整“補貨令”的內(nèi)容。

(二)新加坡：沙盒測試期滿后持續(xù)測試企業(yè)承諾的適用范圍確立規(guī)則

根據(jù)新加坡2022年1月1日最新發(fā)布的《金融科技監(jiān)管沙盒指南》相關規(guī)定，如果測試企業(yè)在沙盒測試期屆滿后仍想持續(xù)測試，則其應在沙盒測試期屆滿前一個月向新加坡金融管理局(以下簡稱“MAS”)申請延長沙盒測試期限，并提供延長申請的理由，如測試企業(yè)在考慮客戶反饋后認為應對測試中的金融服務進行更改或糾正其缺陷，或測試企業(yè)認為其需要更多時間進行測試以完全遵守相關法律和監(jiān)管要求等。測試企業(yè)提交的申請理由應當包括支持該申請理由所做的承諾，MAS將結(jié)合測試企業(yè)的申請理由及其為支持該申請理由所作的承諾進行審查，并在個案基礎上予以批準。[9]據(jù)此，新加坡測試期滿后的持續(xù)測試企業(yè)承諾制度適用范圍的確立規(guī)則主要有以下兩項：

1.“測試企業(yè)主動申請延期退出”的先決條件規(guī)則

新加坡沙盒測試期滿后持續(xù)測試企業(yè)承諾制度以測試企業(yè)延期退出制度為基礎。根據(jù)新加坡《金融科技監(jiān)管沙盒指南》的相關規(guī)定，測試企業(yè)應在沙盒測試期屆滿前一個月向MAS申請延長沙盒測試期限?；谛录悠律澈袦y試期滿后持續(xù)測試企業(yè)的承諾對延長測試期限申請的依附性可知，該期限不僅是測試企業(yè)延長測試的時間期限，也是其啟動承諾制度的時間期限。因此，測試企業(yè)主動在規(guī)定期限內(nèi)申請延期退出是新加坡沙盒測試期滿后持續(xù)測試企業(yè)承諾制度啟動的先決條件和必經(jīng)程序，據(jù)此可在啟動程序上對持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的適用范圍進行篩查。

2.“可期待性合規(guī)”規(guī)則

根據(jù)新加坡《金融科技監(jiān)管沙盒指南》的相關規(guī)定，新加坡測試企業(yè)申請延長沙盒測試期限的理由及為此作出的承諾都具備一個核心內(nèi)容，即測試企業(yè)所測項目可通過持續(xù)測試實現(xiàn)合規(guī)?；谏暾堁娱L沙盒測試期限和啟動持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的主體一致性可知，“可期待性合規(guī)”是判斷測試企業(yè)能否適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的重要內(nèi)容。據(jù)此，可從適用主體出發(fā)，根據(jù)測試企業(yè)合規(guī)現(xiàn)狀對持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的適用范圍進行篩查。

3.自由裁量規(guī)則

新加坡《金融科技監(jiān)管沙盒指南》有關測試企業(yè)延期退出申請理由的兩項列舉，即申請延期的必要性和實現(xiàn)預期結(jié)果的可能性，并非窮盡式列舉。因此，測試企業(yè)能否通過延期申請，從而啟動持續(xù)測試企業(yè)承諾制度，完全在MAS的自由裁量之中。

(三)域外經(jīng)驗對我國設計持續(xù)測試企業(yè)承諾適用范圍確立規(guī)則的啟示

根據(jù)澳大利亞和新加坡的相關規(guī)定，金融科技“監(jiān)管沙盒”持續(xù)測試企業(yè)承諾制度適用范圍的確立規(guī)則可以總結(jié)為以下兩種：

1.立法控制與執(zhí)法裁量規(guī)則

持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的適用范圍可在立法上直接進行限制，也可交由監(jiān)管機構(gòu)自由裁量。立法控制規(guī)則是指通過專門的法律法規(guī)對測試企業(yè)的適用范圍進行具體規(guī)制，如澳大利亞和新加坡都通過了有關“監(jiān)管沙盒”的專門法律條文，對持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的適用范圍在實體和程序、內(nèi)容和形式上作出了一定限制。立法控制規(guī)則的優(yōu)勢在于能夠確保當事人預期、簡便易行，但難以滿足復雜多變的沙盒實際測試情況，往往可操作性不強，因此，在大多數(shù)國家或地區(qū)，控制持續(xù)測試企業(yè)承諾制度范圍通常采用執(zhí)法裁量規(guī)則。即便在立法中對持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的適用范圍有所限制，也基本采用不確定性表述，僅用于初步判斷，而在具體實踐中需經(jīng)監(jiān)管機構(gòu)的自由裁量作出最終決定。

2.反面排除與正面建議規(guī)則

在確立持續(xù)測試企業(yè)承諾制度適用范圍時，可從正反兩面對其進行限制。其中，反面排除規(guī)則是指，將不宜適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的測試企業(yè)予以明確列舉，除此類測試企業(yè)外，其他測試企業(yè)原則上均可適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度。在適用反面排除規(guī)則進行排除時，可通過實體限定即對適宜與不適宜采用承諾制度的具體測試企業(yè)類型作出規(guī)定，以及程序控制即通過先決程序、啟動程序等對其適用范圍進行制約的方法排除不宜適用該制度的測試企業(yè)。正面建議規(guī)則是指，對適宜適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的測試企業(yè)，向監(jiān)管機構(gòu)作出建議。反面排除規(guī)則相較于正面建議規(guī)則可采用禁止性規(guī)定，申言之，對于持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的適用，法律不應要求監(jiān)管機構(gòu)在何種情況下必須予以適用，但可建議在何種情況下適用或規(guī)定在何種情況下禁止適用。此外，基于持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的設立目的，即在金融風險防控的條件下最大限度地鼓勵和保護金融創(chuàng)新，結(jié)合澳大利亞和新加坡的相關制度經(jīng)驗，反面排除和正面建議規(guī)則的適用應當充分考量以下因素：一是測試企業(yè)所測項目的創(chuàng)新性；二是測試企業(yè)違反沙盒監(jiān)管規(guī)則的危害性；三是測試企業(yè)所測項目持續(xù)測試的金融風險；四是持續(xù)測試中測試企業(yè)所測項目預期目的實現(xiàn)的可能性；五是測試企業(yè)對持續(xù)測試企業(yè)承諾制度適用的期待性即配合程度。

三、我國“監(jiān)管沙盒”持續(xù)測試企業(yè)承諾適用范圍確立規(guī)則的設計建議

(一)頂層設計：立法控制與執(zhí)法裁量規(guī)則

我國金融行業(yè)“監(jiān)管沙盒”持續(xù)測試企業(yè)承諾制度適用范圍的確立，應先通過立法控制與執(zhí)法裁量規(guī)則對其進行頂層設計。然而到目前為止，我國仍未制定統(tǒng)一的“監(jiān)管沙盒”法律法規(guī)。為使持續(xù)測試企業(yè)承諾制度適用范圍的確立具備合法性基礎，我國應對“監(jiān)管沙盒”進行法律授權(quán)。由于法律與行政法規(guī)的修改、制定耗時長且程序復雜，難以滿足金融科技快速發(fā)展的需求，建議先由中國人民銀行、證監(jiān)會與銀保監(jiān)會在國務院金融穩(wěn)定發(fā)展委員會的統(tǒng)籌協(xié)調(diào)下，聯(lián)合出臺部門規(guī)章，對“監(jiān)管沙盒”相關制度進行具體規(guī)制。[10]在該部門規(guī)章中，對于持續(xù)測試企業(yè)承諾制度適用范圍的規(guī)制，在總體上應采用立法控制與執(zhí)法裁量規(guī)則。具體而言，可通過概括性條款對宜適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的測試企業(yè)的性質(zhì)、特征等進行示明但不作確定性表述，給予監(jiān)管機構(gòu)一定的自由裁量權(quán)，允許其在實踐中根據(jù)測試企業(yè)的具體情況綜合考量后作出決定。

(二)具體設計：反面排除與正面建議規(guī)則

經(jīng)立法控制與執(zhí)法裁量規(guī)則的統(tǒng)籌指導，為便于監(jiān)管機構(gòu)自由裁量權(quán)的行使，我國在執(zhí)法裁量中可通過反面排除與正面建議規(guī)則對持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的適用范圍進行具體設計，以確認其適用范圍。

1.反面排除規(guī)則：確認排除不宜適用持續(xù)測試企業(yè)承諾的測試企業(yè)范圍

反面排除規(guī)則運用實體限定和程序控制的方法，從實體上的測試企業(yè)類型限制與程序上的先決程序要求兩方面出發(fā)，排除不宜適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的測試企業(yè)，對持續(xù)測試企業(yè)的適用范圍加以限制。

(1)測試企業(yè)類型限制

在實踐中，有些測試企業(yè)基于其所測項目的內(nèi)容、性質(zhì)等，允許其持續(xù)測試存在較大風險，故應限制其適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度。這些測試企業(yè)主要有以下類型：

嚴重違反沙盒監(jiān)管規(guī)則的測試企業(yè)。由于進入沙盒測試的測試企業(yè)應滿足技術革新性要求，因此其在測試時具有較大的不確定性。[11]若測試企業(yè)在沙盒測試過程中存在嚴重違反監(jiān)管規(guī)則的行為，給眾多測試消費者造成較大損失，帶來極其惡劣的影響，可推斷測試企業(yè)所測項目成熟度不高，現(xiàn)階段不具備投入正常金融市場的條件，監(jiān)管機構(gòu)應責令其立即退出沙盒。

虛假創(chuàng)新的測試企業(yè)。測試企業(yè)的創(chuàng)新性是持續(xù)測試企業(yè)承諾制度適用范圍的確立標準之一。測試企業(yè)為追求金融創(chuàng)新，大多會在測試項目中引入大數(shù)據(jù)、云計算、區(qū)塊鏈、人工智能等新科技，一方面為金融科技帶來了廣闊的發(fā)展前景，另一方面也帶來極大的風險。具體而言，測試項目中科技元素的盲目增加可能會使測試企業(yè)難以迅速理解其全部運作機理與模式，而使其成為僅僅套著科技外殼，打著創(chuàng)新旗號實現(xiàn)各種套利的虛假創(chuàng)新企業(yè)。[12]對于此類企業(yè)，監(jiān)管機構(gòu)可能會受其表象迷惑準許其入盒測試，但在適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度時，應結(jié)合其在測試階段的具體表現(xiàn)對其實際創(chuàng)新價值與實踐價值進行研判后作出識別，從而加以限制。

隱蔽性金融風險較大且無法規(guī)避的測試企業(yè)。安全與效率是金融監(jiān)管中重要的價值準則，與傳統(tǒng)金融監(jiān)管方式相比，“監(jiān)管沙盒”更注重效率，其設立初衷就是為了推動創(chuàng)新型產(chǎn)品、服務等進入市場。[13]由于“監(jiān)管沙盒”傾向于效率的價值取向，入盒測試的測試企業(yè)的安全性被部分犧牲。因此，部分測試企業(yè)在入盒測試時可能存在較大的隱蔽性金融風險，且該風險是其測試項目內(nèi)容或技術創(chuàng)新帶來的必然結(jié)果，無法通過測試企業(yè)自身的機制更改實現(xiàn)規(guī)避。對于此類測試企業(yè)，應限制其適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度，以保護測試消費者權(quán)益。

(2)先決程序要求

持續(xù)測試企業(yè)承諾制度根據(jù)其啟動的時間節(jié)點分為兩種，分別是沙盒測試期間持續(xù)測試企業(yè)承諾制度與沙盒測試期滿后持續(xù)測試企業(yè)承諾制度。二者的啟動在先決程序上均有著嚴格且明確的規(guī)定，因此，應排除不符合先決程序要求的測試企業(yè)適用相應制度。

監(jiān)管機構(gòu)調(diào)查確認前的測試企業(yè)。監(jiān)管機構(gòu)的調(diào)查確認程序是測試企業(yè)適用沙盒測試期間持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的前提。對于沙盒測試期間持續(xù)測試企業(yè)承諾制度，只有在監(jiān)管機構(gòu)經(jīng)調(diào)查后確認測試企業(yè)所測項目已造成或可能造成測試消費者重大損失，并咨詢有利害關系的各方后決定啟動持續(xù)測試企業(yè)承諾制度時，測試企業(yè)方可進行相應承諾。監(jiān)管機構(gòu)的調(diào)查確認程序是對測試企業(yè)是否存在違反監(jiān)管要求的行為及違反監(jiān)管要求的程度、給測試消費者造成的損失等的確認。若在監(jiān)管機構(gòu)調(diào)查確認之前，測試企業(yè)就主動做出承諾的，不發(fā)生啟動沙盒測試期間持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的效力。當然，對測試企業(yè)在監(jiān)管機構(gòu)調(diào)查確認前主動作出的承諾，尤其是測試企業(yè)的承諾已經(jīng)得到測試消費者等利害關系人認可時，意味著測試企業(yè)在積極彌補其所測項目存在的缺陷，因此，該承諾可作為監(jiān)管機構(gòu)判斷測試企業(yè)是否能夠適用沙盒測試期間持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的考量因素。

測試期滿后未申請延期退出的測試企業(yè)。測試企業(yè)主動在規(guī)定期限內(nèi)申請延期退出，是沙盒測試期滿后持續(xù)測試企業(yè)承諾制度啟動的先決程序和必經(jīng)程序。與沙盒測試期間持續(xù)測試企業(yè)承諾制度不同，沙盒測試期滿后持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的啟動權(quán)由測試企業(yè)享有。測試企業(yè)應在申請延長測試期限時就申請理由主動作出相應承諾，由此啟動沙盒測試期滿后持續(xù)測試企業(yè)承諾制度。若測試企業(yè)未在規(guī)定期限內(nèi)申請延長測試期限的，測試期滿后應立即退出沙盒，不得再適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度。

2.正面建議規(guī)則：確立適用持續(xù)測試企業(yè)承諾的測試企業(yè)范圍

除反面排除規(guī)則外，為便于監(jiān)管機構(gòu)自由裁量權(quán)的行使，我國還應采用正面建議規(guī)則確立宜適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的測試企業(yè)范圍，此類測試企業(yè)主要包括以下三種：

(1)終止測試可能造成測試消費者重大損失的測試企業(yè)

測試消費者權(quán)益保護是測試企業(yè)入盒測試應具備的重要內(nèi)容，也是確立持續(xù)測試企業(yè)承諾制度適用范圍的重要考量因素之一。就測試企業(yè)所測項目內(nèi)容而言，部分測試項目屬于需要長期關注的產(chǎn)品或服務，如保險、定期理財類產(chǎn)品等，消費者對此類測試項目的投資在短期內(nèi)難以獲得收益。因此，若在沙盒測試期間突然終止該類測試項目的測試，易使測試消費者遭受重大損失，故對于需要長期關注的測試項目，當其在沙盒測試中違反監(jiān)管規(guī)則或突發(fā)金融風險時，宜適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度給予測試項目所屬企業(yè)持續(xù)測試的機會，以期最大限度地保護測試消費者權(quán)益。

(2)創(chuàng)新性強且持續(xù)測試可期待性合規(guī)的測試企業(yè)

創(chuàng)新標準是確立持續(xù)測試企業(yè)承諾制度適用范圍的首要標準。基于創(chuàng)新標準，適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的測試企業(yè)應具備較強的創(chuàng)新性，此類測試企業(yè)所測項目應與市場上的金融產(chǎn)品與服務有明顯差異，是對本國金融科技的突破性創(chuàng)新。此外，該類測試項目還應具備實踐價值，即可期待其通過持續(xù)測試實現(xiàn)合規(guī)，最終投入正常金融市場。因此，創(chuàng)新性強且持續(xù)測試可期待性合規(guī)的測試企業(yè)宜適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度。

(3)積極配合監(jiān)管機構(gòu)調(diào)查且具有強烈合作意愿的測試企業(yè)

在監(jiān)管機構(gòu)有關測試企業(yè)是否符合適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的調(diào)查中，如果被調(diào)查的測試企業(yè)態(tài)度良好，在被調(diào)查過程中主動作出承諾并積極落實，表現(xiàn)出強烈的合作意愿，則只要測試企業(yè)所測項目具有持續(xù)測試的價值，監(jiān)管機構(gòu)一般應同意其適用持續(xù)測試企業(yè)承諾制度。將此類測試企業(yè)納入持續(xù)測試承諾制度適用范圍，有利于鼓勵測試企業(yè)在發(fā)生金融風險時積極采取措施，嚴防風險外溢，減少金融風險帶來的損害。此外，對于此類測試企業(yè)，由于其積極主動的配合，提供的信息會更加準確、充分，可以有效節(jié)約監(jiān)管機構(gòu)的調(diào)查成本。

四、結(jié)語

持續(xù)測試企業(yè)承諾制度依托于金融科技“監(jiān)管沙盒”退出制度，在一定程度上豐富并完善了“監(jiān)管沙盒”制度，具有重要的實踐和理論價值。對于持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的構(gòu)建，其核心在于明確持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的適用范圍，防止其濫用。因此，我國應從頂層設計出發(fā)，通過立法控制規(guī)則制定概括性條款，對持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的適用范圍進行初步規(guī)制，再通過執(zhí)法裁量規(guī)則給予監(jiān)管機構(gòu)一定的自由裁量權(quán)，最后通過反面排除與正面適用規(guī)則對持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的適用范圍進行具體規(guī)制，最終確立持續(xù)測試企業(yè)承諾制度的適用范圍。