論對我國公司法定公積金監(jiān)管的完善

長沙學院 蔣偉龍，肖飛

一、我國《公司法》關于法定公積金行政監(jiān)管的規(guī)定

我國《公司法》在法律責任一章中，設定了公司違法行為的行政監(jiān)管主體。其中公司提取法定公積金的監(jiān)管主體是縣級以上政府財政部門。公司法定公積金的違法問題體現(xiàn)在法定公積金的提取和使用兩個方面。法定公積金制度在我國的起步時間較晚，目前關于法定公積金的監(jiān)管規(guī)定尚不完善。我國《公司法》僅對公司不依法提取法定公積金的違法行為規(guī)定了監(jiān)管主體和相應的違法責任。根據(jù)《公司法》規(guī)定，縣級以上政府財政機關對公司提取法定公積金的行為進行監(jiān)管。公司不依法提取法定公積金的，由縣級以上政府財政部門責令其改正，可以對違法公司處以最高二十萬元的罰款。我國現(xiàn)行《公司法》明確規(guī)定了法定公積金提取的行政監(jiān)管主體，即縣級以上人民政府財政部門。同時，我國現(xiàn)行《公司法》明確規(guī)定了不依法提取法定公積金的法律責任僅限于行政處罰責任?，F(xiàn)行《公司法》對法定公積金的提取明確規(guī)定了行政監(jiān)管的內容，并且現(xiàn)行《公司法》對法定公積金的用途和使用的限制進行了明確的規(guī)定，但是現(xiàn)行《公司法》對法定公積金使用的行政監(jiān)管未作任何規(guī)定，也就不存在相應的行政違法責任。

“兩公司規(guī)范意見”是指《有限責任公司規(guī)范意見》和《股份有限公司規(guī)范意見》。兩個“規(guī)范意見”由國家體改委會同有關部門制定，具有部門規(guī)章的法律效力?！豆煞萦邢薰疽?guī)范意見》《有限責任公司規(guī)范意見》規(guī)定了股份有限公司、有限責任公司違法使用法定公積金的，由財政機關或者稅務機關進行處罰?！皟晒疽?guī)范意見”的發(fā)布時間是1992年，比我國第一部《公司法》的頒布時間還要早一年，其內容并不完善，雖然對公司違法使用法定公積金的情況規(guī)定了監(jiān)管主體，但并未規(guī)定對應的法律責任，有關部門對違法使用法定公積金的處罰缺少統(tǒng)一標準?！皟晒疽?guī)范意見”于2015年由國家發(fā)改委決定廢止，現(xiàn)已失效?！皟晒疽?guī)范意見”廢止后，我國并無對應的法律條款對公司違法使用法定公積金的處罰進行補充規(guī)定，公司違法使用法定公積金的處罰失去了法律依據(jù)。

二、我國《公司法》關于公司法定公積金行政監(jiān)管的缺失

（一）虛提法定公積金難以核查

對于公司提取法定公積金時作假賬，進行虛假提取的違法行為，財政部門核查起來難度較大，難以監(jiān)管。公司法定公積金并非專項管理和使用的資金，和其他所有者權益的貨幣部分混同儲存在公司基本存款賬戶中，公司提取法定公積金無須進行銀行賬戶之間的資金流轉，不會產(chǎn)生銀行流水記錄，只需要在對應會計賬戶進行核算。股東為分配更多利潤，虛假提取法定公積金，只在會計賬戶上進行虛假核算，實際將部分或所有應當提取留存的法定公積金于分配股利。股東的出資形式在我國除了貨幣出資外還有實物出資和其他，同時以實物新增注冊資本時，資本溢價計入資本公積，資本公積的賬面數(shù)額并非全部為貨幣形式，企業(yè)銀行賬戶存款數(shù)額的核對較難，特別是我國對企業(yè)以權責發(fā)生制為會計基礎，應收賬款和應付賬款，預收賬款和預付賬款增加了公司銀行賬戶核查的難度。因此，公司通過做假賬，虛假提取法定公積金，以現(xiàn)金股利的形式分配稅后利潤引起的公司銀行賬戶數(shù)額變化難以被發(fā)現(xiàn)，財政部門難以進行監(jiān)管。

（二）違法使用法定公積金缺少行政監(jiān)管

現(xiàn)行《公司法》只在第二百零三條規(guī)定了縣級以上財政部門對公司依法提取法定公積的行為進行行政監(jiān)管，對于法定公積金的違法使用情況并未設定行政監(jiān)管主體，也未規(guī)定相對應的法律責任。《股份有限責任公司規(guī)范意見》第一百零五條規(guī)定了股份有限公司違法使用法定公積金由財政機關或者稅務機關進行處罰，《有限責任公司規(guī)范意見》第七十四條規(guī)定了有限責任公司違法使用法定公積金由財政機關和稅務機關參照有關規(guī)定進行處罰。但“兩公司規(guī)范意見”于2015年由國家發(fā)改委廢止，現(xiàn)已失效。而目前并無新的法律補充規(guī)定公司違法使用法定公積金的監(jiān)管主體和處罰內容，對違法使用法定公積金的處罰失去法律依據(jù)。

三、完善我國《公司法》關于法定公積金行政監(jiān)管的建議

（一）完善法定公積金相關違法的處罰規(guī)定

《公司法》只明文規(guī)定了對不依法提取法定公積金的違法行為進行處罰，對于公司違法使用法定公積金的情況未作任何規(guī)定，導致公司違法使用法定公積金的行為缺少對應的懲治措施。關于法定公積金的違法行為，不依法提取是主要問題，違法使用法定公積金同樣是常見的違法行為。法定公積金屬于公司財產(chǎn)，違法使用法定公積金是對公司利益的損害。公司違法分配法定公積金會導致提取法定公積金淪為形式，依法提取法定公積金后轉而違法將其分配給股東，實質上是將稅后利潤全部分配，致使之前提取法定公積金的行為失去實際意義。

對公司違法使用法定公積金的行為規(guī)定過處罰內容的是已經(jīng)失效了的《股份有限公司規(guī)范意見》和《有限責任公司規(guī)范意見》，兩個“規(guī)范意見”對公司違法使用法定公積金的行為有著相同的規(guī)定，即由財政機關或者稅務機關予以處罰，但現(xiàn)已失效，其關于公司違法使用法定公積金行為處罰的規(guī)定喪失效力，對違法使用法定公積金的處罰缺少相關依據(jù)，完善對違法使用法定公積金處罰的相關法律規(guī)定確有必要。《公司法》第二百零三條規(guī)定了縣級以上政府財政部門對公司提取法定公積金的行為進行監(jiān)管，對違法情況予以處罰。根據(jù)過去和現(xiàn)有的規(guī)定，筆者建議以《公司法》司法解釋的形式補充對違法使用法定公積金處罰的規(guī)定，讓財政機關統(tǒng)一對法定公積金的提取和使用進行監(jiān)管。這既保證了法定公積金提取和使用的監(jiān)管主體一致，有利于政府部門職權統(tǒng)一，保證監(jiān)管效率。同時也使得對公司不依法提取法定公積金和違法使用法定公積金的處罰規(guī)定具有統(tǒng)一性，并且相關條文效力位階一致。

（二）將法定公積金納入專用存款賬戶管理范圍

法定公積金是從稅后利潤中提取的，因此可以將“法定盈余公積”科目賬面數(shù)額看作是貨幣形式的資產(chǎn)，它和其他貨幣資產(chǎn)混同儲存在基本存款賬戶。提取法定公積金僅是在會計賬戶上的核算，不涉及銀行賬戶的資金流轉。這種情況下，法定公積金核對困難，對此上文已進行過分析，此處不再贅述。解決法定公積金核對困難的問題，筆者建議對法定公積金進行專項管理，設置對應的專用存款賬戶，公司提取法定公積金時，從基本存款賬戶將應提取數(shù)額的存款轉賬存入專用存款賬戶。對法定公積金專用存款賬戶進行管理和使用，則會計賬戶賬面余額與對應專用存款賬戶存款數(shù)額一致，監(jiān)管部門核對起來較方便、快捷。

設立法定公積金專用存款賬戶，基于法定公積金特定提取和特定使用的特點，該賬戶的使用功能可以與專用存款賬戶中的業(yè)務支出賬戶一致。業(yè)務支出賬戶的使用，除了從基本存款賬戶向其劃撥款項外，不能收取款項，只能向外支出。并且該賬戶可以按照國家現(xiàn)金管理的規(guī)定支取現(xiàn)金。法定公積金由于是從稅后利潤中提取的，故可以全部以貨幣形式提取，從基本存款賬戶撥入款項到該專項存款賬戶。法定公積金只來源于稅后利潤，其用途存在支取現(xiàn)金的需求，業(yè)務存款賬戶的使用功能完全符合法定公積金提取和使用的特點。對法定公積金專用賬戶的管理使用，需要將應提取的法定公積金從基本存款賬戶轉入到專用存款賬戶中，相應的，公司提取的任意公積金可以用該專用存款賬戶一并進行管理和使用。通過專用存款賬戶管理和使用法定公積金，既可以避免發(fā)生公司虛假提取法定公積金的違法行為，也可以明確區(qū)分股東抽逃出資和抽逃法定公積金的行為，極大地方便了財政部門對公司提取法定公積金的核查。

（三）增設法定公積金報備制度

通過專用存款賬戶對法定公積金進行專項管理時，可以增設公司使用法定公積金的報備制度。法定公積金的性質是法定的儲備金，作為儲備金，其使用范圍特定，在擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營上，使用公司基本存款賬戶中的貨幣形式的注冊資本是通常情況，法定公積金作為法定儲備金，一般在基本存款賬戶中存款不足時才會動用。法定公積金是從稅后利潤中提取的,被使用后需要繼續(xù)依法提取到注冊資本的二分之一。相比基本存款賬戶中的存款，法定公積金多繳納了一次所得稅。為實現(xiàn)公司利益最大化，同時股東為分配更多稅后利潤，當公司基本存款賬戶中存款充足，是不會動用法定公積金擴大生產(chǎn)經(jīng)營的。同理，公司存在余留的虧損時，公司有繼續(xù)盈利的可能的，為了實現(xiàn)公司利益最大化，公司不會動用法定公積金補虧。公司用稅前利潤補虧，可以減少公司當年應納稅所得額，從而減少公司繳納的所得稅。法定公積金用于增資后要繼續(xù)提取，公司在存有資本公積時，股東為分配更多利潤，會優(yōu)先使用資本公積金增資。通過以上分析可知，在公司運營過程中，公司為實現(xiàn)公司利益最大化，使用法定公積金是最后選擇，法定公積金的使用頻率較低。故在增設報備制度后，由此產(chǎn)生的報備量較少，這對公司的日常運營影響較小，給公司財務部門增加的工作量也極小。在公司使用法定公積金補虧、增資和擴大生產(chǎn)經(jīng)營后，按時向財政部門進行報備，財政部門可根據(jù)公司的報備情況對專項賬戶中法定公積金的存款額直接進行初步核對。這極大地方便了財政部門的審查工作，有助于財政部門對公司法定公積金進行及時、高效地監(jiān)管。