家庭暴力中人身保護(hù)令適用面臨的困境以及解決對策

蘇 陽

（云南師范大學(xué)，云南 昆明 650500）

一、人身保護(hù)令概述及現(xiàn)狀

（一）人身保護(hù)令制定的意義

人身保護(hù)令起源于十二世紀(jì)英國，旨在保護(hù)平民能夠有機(jī)會接受皇室的審判，發(fā)展到今天成為一個(gè)保障公民自由權(quán)利的重要制度［1］。2016年3月1日，我國首部《反家庭暴力法》正式施行，其中最重要的突破就是將人身保護(hù)令納入該法中，立法的目的就是更好地保護(hù)在家庭暴力中的受害方。根據(jù)《反家庭暴力法》第23條規(guī)定，當(dāng)事人因遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)，向人民法院申請人身安全保護(hù)令的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。也就是說家庭成員在遭受到暴力或者面臨暴力的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)時(shí)除了可以公向安機(jī)關(guān)報(bào)案外，還可以向當(dāng)?shù)鼗鶎尤嗣穹ㄔ荷暾埲松肀Ｗo(hù)令，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。在以往的案件中，家庭暴力往往被當(dāng)作家庭矛盾來處理，人身保護(hù)令的實(shí)施意味著公權(quán)力介入到家庭中，通過法律手段保護(hù)受害人。概括來講人身保護(hù)令實(shí)施的意義有三，一保護(hù)受害人的權(quán)益；二可以約束施暴者；三有一定的威懾作用。

（二）人身保護(hù)令當(dāng)前實(shí)踐現(xiàn)狀

人身保護(hù)令制度在實(shí)施以來取得了有效的成果，按照法律規(guī)定申請人可以在其居住地或者暴力行為發(fā)生地向當(dāng)?shù)鼗鶎臃ㄔ禾岢錾暾?，特殊情況下可以代為申請，然后需要向法院提供一些關(guān)于暴力行為的證據(jù)，比如傷照、報(bào)警記錄以及含有威脅的聊天記錄等，法院應(yīng)當(dāng)受理。法院收到申請后應(yīng)當(dāng)在48小時(shí)以內(nèi)作出裁定，有效期一般3—6個(gè)月。但是實(shí)踐中仍有很多問題，比如取證難、證明標(biāo)準(zhǔn)高等問題，甚至很多人不知道人身保護(hù)令。比如2019年的宇某案，承受家庭暴力半年之久，期間沒有報(bào)警或者申請人身保護(hù)，只在事件公布后才申請人身保護(hù)令，但是由于提供的是一段暴力視頻難以對傷情進(jìn)行鑒定導(dǎo)致證據(jù)缺失。這也提醒了正在遭受家暴或者家暴威脅的受害者，如果具備了報(bào)警的條件一定要及時(shí)報(bào)警，因?yàn)椤胺刹槐Ｗo(hù)躺在權(quán)利上睡覺的人”。

二、人身保護(hù)令在實(shí)踐中面臨的困境

（一）取證困難且證明標(biāo)準(zhǔn)過高

根據(jù)法律的規(guī)定，在申請人身保護(hù)令時(shí)需要提供一定的證據(jù)，包括受傷照、報(bào)警記錄證明、家庭成員或者社區(qū)鄰里證人證言、社會機(jī)構(gòu)的相關(guān)證明、保證書以及各種聊條記錄等，但是在實(shí)際的案例中，大部分的申請人主觀上缺乏收集證據(jù)的意識，客觀上有的申請人被拘禁或者被監(jiān)視，處于一個(gè)“人為刀俎我為魚肉”的局面，導(dǎo)致報(bào)警不及時(shí)，很多證據(jù)就難以取得。目前大多數(shù)法官在認(rèn)定是否屬于家庭暴力時(shí)都是以傷情以及遭受暴力次數(shù)來作為主要的判斷標(biāo)準(zhǔn)，受害人在人身被控制的情況下很難收集證據(jù)。2019年5月，鶴山市姚某多次遭受其丈夫暴力，為了留存證據(jù)在家安裝了攝像頭，在其剛調(diào)試好后，就被丈夫踹倒在地邊打邊罵，被攝像頭記錄了下來。家庭暴力的取證要靠“以身試暴”被記錄下來才算證據(jù)這聽起來就很荒唐，即便是有了視頻的取證，有的還需要另外提供驗(yàn)傷報(bào)告。

（二）執(zhí)行機(jī)關(guān)難以發(fā)揮作用導(dǎo)致效率較低

申請人在向法院申請到人身保護(hù)令后，由法院來監(jiān)督執(zhí)行，公安機(jī)關(guān)、社區(qū)以及婦聯(lián)協(xié)助。具體是通過司法警察去執(zhí)行，但是司法警察與普通警察有很大的區(qū)別，在職權(quán)上，司法警察行使的是司法權(quán)，根據(jù)《人民法院司法警察條例》第三條：“人民法院司法警察的任務(wù)是預(yù)防、制止和懲治妨礙審判活動的違法犯罪行為，維護(hù)審判秩序，保障審判工作順利進(jìn)行?！逼渲饕蝿?wù)是維持審判的順利進(jìn)行。普通的警察隸屬于行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，職能是維護(hù)社會秩序打擊犯罪。近年來，人民法院的案件量大幅度增加，司法警察人數(shù)根本沒有多余的力量去監(jiān)督執(zhí)行人身保護(hù)令，如果繼續(xù)分流警力，造成的后果就是不僅不能充分地保護(hù)申請人，對于法院來說，反而會降低其他案件的訴訟效率。

（三）處罰力度不強(qiáng)且缺乏有效的監(jiān)督

2018年初，南京的駱女士不堪其丈夫家庭暴力決意離婚，在離婚訴訟期間申請了人身保護(hù)令，但是在人身保護(hù)令有效期內(nèi)，其丈夫?qū)ζ溥M(jìn)行了跟蹤、毆打，隨后駱女士報(bào)了警并向警方出示了人身保護(hù)令的證明，警方將案件移交給了法院，而法院僅對其丈夫處以1000元罰款。

根據(jù)《中華人民共和國反家庭暴力法》第34規(guī)定，在人身保護(hù)令有效期內(nèi)被申請人違反人身保護(hù)令，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，人民法院應(yīng)對予以訓(xùn)誡，根據(jù)情節(jié)輕重處以一千元以下的罰款、十五日以下的拘留。雖然法律賦予了法院可以對違反人身保護(hù)令的被申請人行政處罰的權(quán)力，但是在具體實(shí)施過程中并未達(dá)到預(yù)期的效果，其主要原因是違法成本太低，處罰力度不夠強(qiáng)。其次就是在人身保護(hù)令有效期內(nèi)，沒有健全的監(jiān)督機(jī)制，申請人一般情況下仍然繼續(xù)家庭生活。人民法院的監(jiān)督不可能落實(shí)到每時(shí)每刻，所以客觀上來說，危險(xiǎn)是隨時(shí)存在的。

三、如何從立法上完善人身保護(hù)令

（一）降低取證門檻及證明標(biāo)準(zhǔn)

人身保護(hù)令發(fā)出的時(shí)間晚、數(shù)量少、效率低的主要原因就是取證的問題，不得不承認(rèn)家庭暴力的取證是一件比較困難的事，這時(shí)候仍然對取證有很高的要求是十分不利于保護(hù)申請人的，所以可以適當(dāng)?shù)亟档腿∽C的門檻，筆者建議可以將家中未成年子女的證言以及鄰里的證言作為認(rèn)定家暴尤其是長期家暴的重要證據(jù)。很多申請人提供的證據(jù)只能證明一次家暴行為，所以有些法官仍然以家庭矛盾來對待。法院在審查證據(jù)后達(dá)到一個(gè)合理懷疑的程度就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定存在家暴事實(shí)，從而簽發(fā)人身保護(hù)令。不過法官應(yīng)當(dāng)充分研究申請人提供的證據(jù)，既要保護(hù)申請者，又要避免冤假錯案的發(fā)生。

（二）由公安機(jī)關(guān)來執(zhí)行人身安全保護(hù)令

根據(jù)法律規(guī)定，人身安全保護(hù)令主要由人民法院來執(zhí)行，但是人身保護(hù)令持續(xù)的期間不是按照人民法院工作時(shí)間來定的，很多地方人民法院是沒有值班制度的。況且基層法院所管理的轄區(qū)甚廣不利于及時(shí)出面保護(hù)申請人，不如由當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)來執(zhí)行。首先公安機(jī)關(guān)有24小時(shí)的值班制度并且各地派出所分布均勻，出警迅速，能夠及時(shí)保護(hù)申請人的安全。其次由公安機(jī)關(guān)來執(zhí)行并不是越權(quán)，根據(jù)《警察法》第2條，人民警察有義務(wù)保護(hù)公民的人身安全、人身自由和合法財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公共財(cái)產(chǎn)，預(yù)防、制止和懲治違法犯罪活動。因此公安機(jī)關(guān)作為執(zhí)行機(jī)關(guān)更為合適。

（三）加強(qiáng)處罰力度，借鑒域外監(jiān)督模式

人身保護(hù)令的通知要送達(dá)被申請人并且告知違反人身保護(hù)令的后果，在沒有構(gòu)成犯罪的情況下，最嚴(yán)重的懲罰是行政拘留十五天。然而有的被申請者明知故犯，造成這種結(jié)果的原因：其一，違法成本太低，處罰力度不強(qiáng)。2020年3月貴州正式實(shí)施《貴州省反家庭暴力條例》，該《條例》規(guī)定被申請人在人身安全保護(hù)令有效期內(nèi)違反相關(guān)規(guī)定的，尚未構(gòu)成犯罪的，除了按照《反家庭暴力法》予以行政處罰外，還可以根據(jù)情節(jié)的嚴(yán)重程度由人民法院納入失信被執(zhí)行人員名單，實(shí)行失信聯(lián)合懲戒，大大降低了被申請人的違法概率，各省可以作為一個(gè)參考。其二，缺乏有效的監(jiān)督機(jī)制，法院不適合作為一個(gè)執(zhí)行監(jiān)督機(jī)關(guān)，由公安機(jī)關(guān)來執(zhí)行并且監(jiān)督效果會更好。另外，還可以參考域外的監(jiān)督經(jīng)驗(yàn)，比如加拿大很多省份已經(jīng)頒布了“緊急狀況下保護(hù)令”，是指家庭成員在遭到暴力時(shí)，警察可以視情況直接帶走施暴者，在此后的一段時(shí)間內(nèi)不允許接觸受害者，直至警察認(rèn)為危險(xiǎn)消失。并且加拿大防止家庭暴力以預(yù)防為主的精神是十分值得我國借鑒的，根據(jù)法律規(guī)定，醫(yī)生、社會工作者、精神病專家等都有對家庭虐待現(xiàn)象進(jìn)行報(bào)告的義務(wù)。［2］

再比如美國，比較注重施暴人的心理健康問題，因此設(shè)有男性制怒中心用來針對男性施暴者的心理問題，法官會強(qiáng)制施暴者去該機(jī)構(gòu)進(jìn)行一年的心理輔助治療，并且及時(shí)向法官報(bào)告。并且美國出臺了一項(xiàng)政策，國會批準(zhǔn)使用電子簽證，法官可以為受害者指定一個(gè)安全的場所，可以保證在一段時(shí)間內(nèi)不與施暴者接觸［3］。筆者認(rèn)為，如果被申請人違反人身保護(hù)令，可以參考域外的立法經(jīng)驗(yàn)，將申請人與被申請人暫時(shí)的在空間上進(jìn)行隔離，對被申請人除了予以懲罰外，還可以輔助心理干預(yù)。

四、結(jié)語

家庭暴力問題頻頻上熱搜，人身保護(hù)令是一個(gè)很好的制度。但是對于取證、執(zhí)法等問題仍然需要完善，結(jié)合本國國情借鑒域外立法經(jīng)驗(yàn)以期可以發(fā)揮人身保護(hù)令最大的價(jià)值。