有限責任公司的股權(quán)回購問題

馮 湃

廣東都匯律師事務所，廣東 佛山 528000

一、概念綜述

（一）什么是股權(quán)回購

在《公司法》第71-74條中，已經(jīng)針對有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行了規(guī)定。本章規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓包括兩種情形：

1.股東將股份轉(zhuǎn)讓給股東或股東外的第三人，即狹義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（下文無特別指出，僅指狹義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓）；

2.在一定情形下，公司以適當?shù)膬r格回購股東的股份。

（二）股權(quán)回購與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的區(qū)別

1.主體不同。股權(quán)回購一方（買方）是有限責任公司，另一方（賣方）是股東；股權(quán)轉(zhuǎn)讓一方（買方）是股東或第三人，另一方（賣方）是股東。

2.適用的情形不同。股權(quán)回購只在特定的情形下才能進行，股權(quán)轉(zhuǎn)讓則沒有情形上的限制。

3.程序上的要求不同。股權(quán)回購只要滿足法定的情形，股東就可以要求公司以合適的價格回購股份。但股權(quán)轉(zhuǎn)讓則不同，在我國《公司法》的第三章內(nèi)容中，針對實行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有限公司做出了明確規(guī)定，即公司股東之間可以互相移交部分股份或全部股份，以及股東若想將股權(quán)移交給第三者時，需要對公司以及全部股東進行通知。并需要書面征得過半數(shù)股東同意，并要保障其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。

（三）股權(quán)回購適用的情形

1.法定情形

根據(jù)《公司法》第七十四條的明確規(guī)定，有限公司在特殊情況下具有以下三種條件時，異議股東可以行使公司股權(quán)回購權(quán)。

（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；

（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；

（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

2.約定情形

根據(jù)最高人民法院的有關判例，在司法實踐中，有限責任公司的章程約定在如下情形下回購股東股份的條款一般會認定為有效。

（1）公司《章程》將公司侵犯股東權(quán)利作為回購股東股權(quán)的條件；

（2）公司《章程》將股東與公司解除勞動關系（辭職、被辭退）、退休、死亡等作為約定股權(quán)回購的條件。

需要注意的是，此處的約定情形，是指公司《章程》的約定，而并非指股東與公司簽訂的股權(quán)回購協(xié)議。換句話說，此處的約定是法律承認公司章程作為公司憲章的法律效力，是章程中的約定，并非股權(quán)回購協(xié)議等合同中的約定。

（四）股權(quán)回購的后續(xù)處理

對于有限責任公司來說，股權(quán)回購可能產(chǎn)生兩個法律后果：

1.注冊資本的減少。因為減少注冊資本關系到公司債權(quán)人的切身利益，所以《公司法》規(guī)定，公司資本在出現(xiàn)嚴重虧損的情況下。若為維持日常運營而減少自身的注冊資本額度，就需按照公司在近段時間內(nèi)的負債情況、公司資產(chǎn)以及股東權(quán)益狀況制作出相應的會計報表。除此以外，還需對債權(quán)人進行通告以及公告。

2.公司股東總?cè)藬?shù)開始降低。有限責任公司股權(quán)回購并不必然導致公司注冊資本的減少，公司可通過公司章程或股東會決議將回購的股份并按股份比例分配給其他股東。

二、我國現(xiàn)行有限責任公司回購制度存在的問題及完善的建議

（一）股權(quán)回購的主體范圍

目前，在國內(nèi)通過修訂的《中華人民共和國公司法》中，規(guī)定了只有在股東大會以公司合并、解散等重大決策進行表決時，若該股東提出了明確反對，但該決策仍然通過，則提出反對意見的股東有權(quán)要求公司以公平價格對自身持有的公司股份進行回收。對此，與發(fā)達國家較為完善的規(guī)定相比，我國相關的法律條文仍需優(yōu)化處理。綜上所述，筆者認為國內(nèi)訂正的《中華人民共和國公司法》在針對有限公司股權(quán)回購方面的相關規(guī)定仍有待完善。例如，在有限公司設立時，有部分出資人擅自違反規(guī)定，在自身出資金額未能達到規(guī)定標準的前提下，異議股東也應具有要求公司對自身股權(quán)進行完整回收的權(quán)利。除此以外，還可以效仿德國針對股權(quán)回購問題的做法，如為了保護提出明確反對的股東可以從公司中退出，且能夠?qū)Τ鲑Y資金進行及時回收。這就可以將持有股份占有公司部分總額度百分之五十以上的股東作為除公司以外的股權(quán)回購對象。對此，持有股份已經(jīng)超過百分之五十以上的股東在對股份進行回收時，因是自身付出的資金，所以會使其對決議進行更加慎重的考慮。

（二）股權(quán)回購落實的條件

在現(xiàn)有的《中華人民共和國公司法》中，對有限公司股東選擇退出的明確規(guī)定主要有三種。但其終究是在假設的基礎上所構(gòu)成的，現(xiàn)實的情況往往比較繁瑣。因此，《公司法》無法完全對有限公司進行相應限制，其具體情況主要有三個方面，即公司在不取消代表法人的情況下，私下對公司的組織形式進行更改；公司在依法注冊運營的過程中，由于股東與公司最高管理者之間產(chǎn)生矛盾而進行對抗，使得公司不能按照法定程序作出有效計劃，最終面臨破產(chǎn)；公司對部分資產(chǎn)或全部資產(chǎn)進行售出。除此以外，國內(nèi)訂正的《中華人民共和國公司法》主要以列舉形式對股權(quán)回購進行規(guī)定，與國外相比，不具有變通性質(zhì)。對此，應將列舉以及概括相融合，借此對持有股份較少的股東予以保障，并將《中華人民共和國公司法》的規(guī)定進行完善處理。

（三）股權(quán)回購落實的步驟

在公司對異議股東持有股權(quán)進行回收的價格方面，筆者對國內(nèi)訂正的《中華人民共和國公司法》進行參照，發(fā)現(xiàn)并沒有進行詳細說明。但回收價格與股東的直接利益有著緊密聯(lián)系，也是雙方即異議股東與公司最關心的問題之一。對此，筆者提出三種方法，即在有限公司設立初期，對國內(nèi)的法律規(guī)定進行參照，將規(guī)定中沒有明令禁止的事項進行歸納整理。在制訂公司內(nèi)部管理制度時，將其作為基準，并召開會議針對股權(quán)價格進行商討，借此保障雙方的經(jīng)濟利益；要求異議股東與公司內(nèi)部其他持有股份的股東進行協(xié)調(diào)；依靠具有專業(yè)性質(zhì)以及技術(shù)能力且可以提高中介的服務性機構(gòu)對股份價格進行評估?？梢詫烧撸串愖h股東以及公司之間進行有效協(xié)調(diào)。但筆者建議在雙方爭執(zhí)激烈的情況下進行使用。因為中介機構(gòu)具有不確定性，若其自身受到利益左右，難免會對異議股東自身造成一定傷害。

三、結(jié)論

由于國內(nèi)訂正的《中華人民共和國公司法》仍有一定缺陷性，導致了有限公司在股權(quán)回購方面出現(xiàn)了眾多問題。但股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股權(quán)回購之間性質(zhì)相同，都屬于可以幫助異議股東退出公司，并及時將投入資金進行有效回收的一種保障制度。目前對《中華人民共和國公司法》進行優(yōu)化處理，及時確認有限公司股權(quán)回購的股份價格、協(xié)商過程以及基本理念等方面已經(jīng)成為首要任務。