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    論試用期解除

    2020-07-09 03:11:26楊芳
    青年生活 2020年2期
    關(guān)鍵詞:實(shí)際操作試用期用人單位

    楊芳

    摘要:試用期,是指包括在勞動(dòng)合同的有效期內(nèi),用人單位和員工為彼此相互了解而約定的考察期。在試用期內(nèi),雙方有合法的勞動(dòng)關(guān)系,但處于不確定狀態(tài)。試用期結(jié)束,直接轉(zhuǎn)為正式合同是常見的狀況,然而在實(shí)際操作中,也會(huì)遇到試用期內(nèi),用人單位或部門判斷員工不適合在本單位繼續(xù)工作,希望試用期解除合同的情況。順利實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo),需要同時(shí)在招聘過程中,勞動(dòng)合同設(shè)計(jì)以及員工手冊公司制度等方面做好準(zhǔn)備。

    關(guān)鍵詞:試用期 解除 勞動(dòng)合同

    前言

    對于企業(yè)來講,員工招聘是一個(gè)非常重要的環(huán)節(jié)。讓什么樣的人一起上車,一起前進(jìn);新員工價(jià)值觀是否與公司相符,是否能與現(xiàn)有員工和諧工作,是否有足夠能力勝任該崗位,僅僅依靠簡歷所寫,以及入職前幾個(gè)小時(shí)面試就決定錄用,對于大多數(shù)中小型企業(yè)有很大的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)中小型企業(yè)本身法律意識不足,也不具備非常完善的制度條件,一旦出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn),自我保護(hù)能力不足。除了常見的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償風(fēng)險(xiǎn)外,如果處理不好,很可能同時(shí)影響到在職員工的情緒及公司正常業(yè)務(wù)。在此,我想結(jié)合實(shí)際操作,重點(diǎn)分析一下中小企業(yè)的試用期解除課題。

    一.什么是試用期

    試用期,是指包括在勞動(dòng)合同的有效期內(nèi),用人單位和員工為彼此相互了解而約定的考察期。在此期間,企業(yè)與員工有合法的勞動(dòng)合同,但雙方關(guān)系還處在不明確的狀態(tài)。

    在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)要注意,試用期條款,是包括在勞動(dòng)合同范圍內(nèi)的,也就是說,不管合同的名稱如何,如果一份合同,只規(guī)定了試用期,在實(shí)踐中,將被視為正式勞動(dòng)合同。

    此外,原則上一名員工在同一企業(yè),只能約定一次試用期。如果該員工離職后,再次入職該企業(yè),除非其崗位職種工作內(nèi)容與上次完全不同,否則第二次的試用期,在法律上是無效的。但有一種情況,比如企業(yè)與員工第一次簽訂了3年合同,按照《勞動(dòng)合同法》第19條的規(guī)定:勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的,試用期不得超過一個(gè)月;勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個(gè)月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同,試用期不得超過六個(gè)月。在實(shí)際操作中,為了避免6個(gè)月試用期給員工帶來的不安感,同時(shí)降低短時(shí)期內(nèi)無法確定員工是否合適的風(fēng)險(xiǎn),可以在勞動(dòng)合同中約定,“試用期為6個(gè)月,若入職后表現(xiàn)良好,3個(gè)月時(shí)進(jìn)行一次考評,如果考評合格,自動(dòng)轉(zhuǎn)為正式員工;如果不合格,在6個(gè)月試用期結(jié)束前進(jìn)行第二次考評。

    關(guān)于試用期的工資,根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第20條規(guī)定:勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。浮動(dòng)工資制度的公司可以單獨(dú)約定一個(gè)合理的試用期工資。

    二.試用期解除的法律依據(jù)

    試用期解除主要依據(jù)是《勞動(dòng)合同法》第21條,試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同的規(guī)定,以及解除的相關(guān)條款。

    《勞動(dòng)合同法》第21條:在試用期中,除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動(dòng)合同。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由。

    第39條:勞動(dòng)者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動(dòng)合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;(四)勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的;(六)被依法追究刑事責(zé)任的。

    第40條:有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后,可以解除勞動(dòng)合同:(一)勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;(二)勞動(dòng)者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;

    其中,除了第39條第1項(xiàng)外,其他條款也適用于正式員工,所以以下僅就“試用期間被證明不符合錄用條件的”加以說明。

    三.試用期解除實(shí)際操作

    試用期間被證明不符合錄用條件的,這里的關(guān)鍵詞是“證明”,和“錄用條件”。

    2017年3月,我所在的公司面試了一名實(shí)驗(yàn)室組長。根據(jù)他的簡歷,大專畢業(yè),3份工作經(jīng)驗(yàn),都是在同行業(yè)的相關(guān)實(shí)驗(yàn)室。經(jīng)過人事初面,部門二面,總經(jīng)理終面的流程,我們一致同意錄用該員工。他于4月入職,3年合同,6個(gè)月試用期,同時(shí)規(guī)定試用期轉(zhuǎn)正前,要進(jìn)行崗位評估,評估合格,才能轉(zhuǎn)正。入職后不到3個(gè)月,部門找到我,反應(yīng)該員工業(yè)務(wù)技術(shù)水平有問題,在日常工作中,發(fā)生了一些差錯(cuò);且與其他員工溝通時(shí),簡單粗暴,員工反應(yīng)不希望和他同時(shí)排班。當(dāng)時(shí)我就職于一家中日合資醫(yī)學(xué)檢驗(yàn)公司,日方主要負(fù)責(zé)日常實(shí)驗(yàn)室質(zhì)量的把控,對此要求嚴(yán)格。接到部門反饋后,我提出了按照日方的要求,進(jìn)行崗位評估的意見。實(shí)驗(yàn)室對員工進(jìn)行評估后,打分是不合格。這時(shí),能否證明員工不符合錄用條件呢?就評估結(jié)果,我協(xié)同實(shí)驗(yàn)室主任與員工進(jìn)行了一次溝通,他反應(yīng)非常激動(dòng),對這個(gè)結(jié)果無法認(rèn)同,并指出由于參與評分的同事對他不滿,刻意打出低分?jǐn)?shù),并不代表他個(gè)人不勝任??雌饋硎虑橄萑虢┚?,一方面該員工帶著情緒工作,給周圍同事帶來負(fù)面影響;另一方面直接用“不符合錄用條件”又無法順利解除。這時(shí),我對員工的檢驗(yàn)師證書的真實(shí)性產(chǎn)生了懷疑。證書,是檢驗(yàn)行業(yè)的上崗證以及能否簽發(fā)報(bào)告單的標(biāo)準(zhǔn)。該員工有中級證書,可實(shí)際工作卻無法反應(yīng)中級相當(dāng)水平。經(jīng)過網(wǎng)上核實(shí)及多方比對,我們判斷這個(gè)檢驗(yàn)師證書是偽造的。最后根據(jù)勞動(dòng)合同中寫明的“提供虛假信息或者其他虛假材料的”解除條款,與該員工商談解除事項(xiàng)。最后在簽署離職協(xié)議后,得以完成試用期解除。

    由以上案例可以看出,在實(shí)際操作中,哪怕是有完整的評價(jià)方案,由于參與評價(jià)的也是相關(guān)人員,即使評價(jià)不合格,也很難和平的完成試用期解除。此時(shí),就應(yīng)該考慮是否有其他方法。

    總結(jié)

    隨著普法的深入,員工法律意識越來越高。對于一些有刻意準(zhǔn)備的員工來說,企業(yè)不得不在制度上做好防范的準(zhǔn)備。首先,在招聘條件中,需要盡量明確寫出崗位職責(zé)及要求,有條件的話,要制作崗位說明書;第二,在勞動(dòng)合同中,要對試用期設(shè)立專門條款,明確寫出試用期解除的細(xì)則,以防出現(xiàn)問題時(shí),找不到相應(yīng)規(guī)定,有條件的話,制定員工手冊,并要求員工簽收;第三,在試用期解除時(shí),要對照解除細(xì)則,準(zhǔn)備充分的證據(jù)及離職協(xié)議,有條件的話,談判時(shí)錄音錄像;最后,在解除完成后,在短時(shí)間內(nèi)完成交接,也要注意公司信息的保護(hù)。

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