公司制和有限合伙制私募股權基金稅收差異分析及建議

周睿婷

【摘要】近年來私募基金擴張迅速，截至2020年3月，私募基金總規(guī)模達到14.25萬億元，其中私募股權投資基金占有重要的位置，對促進大眾創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展做出了積極的貢獻。私募股權基金分為公司制、有限合伙制和契約制，文章主要探討公司制和有限合伙制私募股權基金在企業(yè)所得稅、增值稅及印花稅方面的區(qū)別，以及有限合伙制私募股權基金在企業(yè)所得稅、印花稅等方面尚未明確的一些政策，存在各地征管口徑不一致的情形，希望能夠促進有限合伙制私募股權基金稅務制度的完善，促進行業(yè)進一步健康發(fā)展。

【關鍵詞】私募股權基金；公司制；有限合伙制；

增值稅；企業(yè)所得稅

【中圖分類號】F832.51

根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會公布的數(shù)據(jù)顯示，截至2020年3月，全國共有私募基金管理人數(shù)量24 584家，私募基金產(chǎn)品數(shù)量85 071只，私募基金總規(guī)模14.25萬億元，其中北京擁有私募基金管理人4381家，管理基金數(shù)量14 626只，管理基金規(guī)模33 170億元。私募基金主要包括證券投資基金以及私募股權投資基金。私募股權投資基金是指向合格投資者以非公開方式募集資金而設立，投資于非上市股權的投資基金。私募股權投資基金有三種形式，分別是公司制、有限合伙制和契約制。三種基金各有優(yōu)缺點，設立基金時除了考慮基金的穩(wěn)定性、靈活性和風險隔離等因素外，不同形式基金的稅收成本也是需要重點考慮的因素之一。本文主要探討公司制和有限合伙制基金在企業(yè)所得稅、增值稅及印花稅方面的差異，并就設立基金的選擇及稅收制度的完善給出建議。

一、公司制與有限合伙制私募股權基金介紹

（一）公司制私募股權基金

公司制私募股權基金是將私募股權投資基金依據(jù)公司法設立為公司，基金投資者作為公司的股東?；鹜顿Y者獲取收益的方式是收取股息，作為公司股東，投資者有權參與公司決策，發(fā)表自己的意見。不管是基金自我管理還是委托其他機構進行管理，本質(zhì)上，投資管理決策均受制于基金公司股東，此種結構可以有效地保護投資者利益。公司制私募股權投資基金的投資者作為公司股東，以其投資額為限，對外承擔有限責任；基金以基金財產(chǎn)為限，對外承擔有限責任。公司制股權投資基金的內(nèi)部治理結構設計以《公司法》的有關規(guī)定為基本原則。一個完善的公司制股權投資基金的內(nèi)部治理結構為：股東大會為最高權力機構，董事會為決策機構，監(jiān)事會為監(jiān)督機構。這種內(nèi)部治理結構非常規(guī)范，可以有效降低基金的運作風險。

但是公司在經(jīng)營過程中的稅負與有限合伙制私募股權投資基金相比，存在雙重征稅的問題。即在公司層面，需要繳納企業(yè)所得稅，個人股東層面也需要繳納個人所得稅。這在很大程度上加重了公司制私募股權投資基金的稅負負擔。公司制私募股權基金的組織架構如圖1所示。

（二）有限合伙制私募股權基金

有限合伙制私募股權基金是指通常由基金管理人作為普通合伙人（GP），其他投資人作為有限合伙人（LP）共同設立的有限合伙型私募股權基金。投資收益不一定按照出資額，而是按照《合伙協(xié)議》的約定在GP和LP之間進行分配。有限合伙制私募股權基金的合伙人分為兩類，有限合伙人和普通合伙人，有限合伙人是投資者，一般不參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，不能對外代表合伙企業(yè)，出資額一般占總投資的99%，根據(jù)合伙協(xié)議約定分享基金的投資收益，并以出資額為限對合伙基金債務承擔有限責任。普通合伙人負責基金的經(jīng)營管理，對合伙債務承擔無限責任，出資額一般占總投資的1%，但通常收取認繳額或者實繳額1%～2%的管理費及20%左右的收益分成。有限合伙制私募股權基金不屬于企業(yè)所得稅的納稅主體，采用“先分后稅”的形式由各個合伙人自行納稅，因此與公司制私募股權基金相比，不存在雙重征稅的問題。有限合伙制私募股權基金的組織架構如圖2所示。

二、企業(yè)所得稅納稅差異

（一）公司制私募股權基金企業(yè)所得稅

公司制私募股權基金在中國并不常見，究其原因最重要的一點就是公司制相比其他模式，在基金層面可能要多繳一道企業(yè)所得稅。但是鑒于其管理更加規(guī)范嚴格的特點，一些大型基金，如，國家集成電路基金就采用公司制的模式。在公司制私募股權基金中，不同的參與主體會獲得不同的收入類型，也會對應不同的納稅義務，具體如表1所示。

1.基金管理公司收取的管理費、咨詢費、財務顧問費等

在私募基金的運營過程中，基金管理公司通常會收取1%～2%的管理費，這部分收入作為基金管理公司的生產(chǎn)經(jīng)營所得需要與其他收入一起按照25%的稅率計算繳納企業(yè)所得稅。

2.股息紅利等分紅收益

《企業(yè)所得稅法》規(guī)定“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益”免稅?！胺蠗l件的居民企業(yè)”是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通不足12個月的股票。因此作為投資基金的有限責任公司直接投資于其他有限責任公司取得的股息、紅利是免征企業(yè)所得稅的。股息、紅利等權益性投資收益是指企業(yè)因權益性投資從被投資方取得的分紅收入。但是假如該投資業(yè)務為明股實債，或者混合性投資業(yè)務，同時滿足定期支付保底利息、固定利潤、固定股息；被投資企業(yè)需要贖回投資或償還本金；對被投資企業(yè)凈資產(chǎn)不擁有所有權；不具有選舉權和被選舉權以及不參與被投資企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動五個條件，則被認定為利息收入，需要繳納企業(yè)所得稅。

不論是私募股權基金公司從所投項目公司取得的投資收益，還是法人投資者從基金公司取得的投資收益，在不同時符合上述五個條件時，均可以按照符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益而享受免稅，而如果同時符合上述五個條件則需要按照利息收入計算繳納企業(yè)所得稅。因此，在設計投資模式時，注意要避免同時滿足上述五個條件，以免取得的收益被認定為利息收入而無法免稅。

按照個人所得稅法的規(guī)定：對個人的利息、股息、紅利所得按次計算征收個人所得稅，適用20%的比例稅率。因此，針對個人投資人而言，其從公司制私募股權投資基金獲得的投資收益應視為股息、紅利所得，繳納20%的個人投資收益所得稅。

3.股權轉(zhuǎn)讓收益

公司型私募股權基金轉(zhuǎn)讓其所持有的項目公司股權時，私募基金層面首先要繳納25%的企業(yè)所得稅，再將收益分配到法人和自然人股東，法人股東取得的稅后投資收益可享受免稅，而自然人股東需按照20%的稅率再繳納個人所得稅。自然人或法人股東轉(zhuǎn)讓其持有的公司型私募基金的股權時，分別按照20%和25%的稅率繳納所得稅。

（二）有限合伙制私募股權基金企業(yè)所得稅

有限合伙制私募股權基金中基金管理公司通常與普通合伙人（GP）為同一主體，普通合伙人需要承擔無限連帶責任，為了風險隔離，普通合伙人通常設置為公司制的形式，其取得的基金管理費與公司制私募股權投資下的企業(yè)所得稅相同，需要繳納企業(yè)所得稅，不再贅述。

1.分紅收益

根據(jù)財政部國家稅務總局《關于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）規(guī)定：“合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取‘先分后稅的原則。每一個合伙人為納稅義務人，合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅，合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅”。在基金取得分紅收益時，有限合伙企業(yè)本身不需要繳納所得稅，但是需要按照分配比例或者實繳出資比例等分配到每個合伙人名下后，再分別以自然人和法人身份各自繳納20%和25%的所得稅。

需要特別提示的一點是“先分后稅”的“分”與是否實際分配利潤無關，只要私募股權基金當年有應納稅所得額，就應當將“應納稅所得額”分配到各合伙人名下再由合伙人分別納稅。例如，私募股權基金各合伙人約定前三年不對利潤進行分配，但實際第一年就產(chǎn)生了1000萬元的應納稅所得額，此時雖然有限合伙企業(yè)并未將利潤向合伙人進行分配，但各合伙人仍需繳納所得稅。這里提示各合伙人應當保留好完稅證明，待日后真正進行分配時，可作為已經(jīng)納稅的證據(jù)。

另外對于被投資企業(yè)分回的股息紅利經(jīng)由合伙企業(yè)分配給法人合伙人，是否可以享受符合條件的投資收益免征企業(yè)所得稅這一優(yōu)惠政策尚未明確，也是稅務爭議較多的地方。

2.股權/合伙份額轉(zhuǎn)讓所得

有限合伙企業(yè)在轉(zhuǎn)讓所持有的企業(yè)股權時同樣適用“先分后稅”的原則，計算出應納稅所得額后，由法人合伙人和自然人合伙人按各自分配比例分別繳納所得稅。作為合伙份額（基金份額）持有人的法人投資者和基金管理公司，其轉(zhuǎn)讓所持有的合伙份額均應當將財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入并入其他收入一起按照25%的稅率計算繳納企業(yè)所得稅。

對于個人合伙人的合伙份額轉(zhuǎn)讓收入，目前各地認定的收入性質(zhì)不統(tǒng)一，是存在爭議較大的地方。如：北京、天津、南京等地按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”適用20%的稅率；上海、深圳等地則按“個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”適用5%～35%的稅率；東莞、長沙等地則認為普通合伙人負責基金的運營管理，需要比照“個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”適用5%～35%的稅率，而有限合伙人則按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”20%的稅率執(zhí)行（表2）。

三、增值稅納稅分析

（一）管理費收益

基金管理公司收取的管理費屬于增值稅征稅范疇，區(qū)分一般納稅人及小規(guī)模納稅人，分別適用6%的稅率及3%的征收率。

（二）分紅收益

根據(jù)財稅〔2016〕36號和財稅〔2016〕140號文的規(guī)定，私募基金的分紅屬于非保本收益，不屬于利息或利息性質(zhì)的收入，不征收增值稅。2018年4月27日新出臺的資管新規(guī)明確規(guī)定“分級資產(chǎn)管理產(chǎn)品不得直接或者間接對優(yōu)先級份額認購者提供保本保收益安排。在資管新規(guī)出臺之前存在的一些“明股實債”類型的投資收益屬于36號文所指的“以貨幣資金投資收取的固定利潤或者保底利潤”，應當按照貸款服務繳納增值稅，但由于資管新規(guī)的規(guī)定多次強調(diào)禁止“明股實債”，因此此種類型不再討論。

（三）股權/合伙份額轉(zhuǎn)讓所得

按照目前的增值稅政策，不管基金是以公司制還是有限合伙企業(yè)制存在，公司股權及合伙份額的轉(zhuǎn)讓都不等同于“金融商品轉(zhuǎn)讓”，因此不屬于增值稅征稅范圍，不繳納增值稅（表3）。

四、印花稅納稅差異

公司制和合伙制私募股權基金在印花稅的區(qū)別上主要在于對出資額的認定。

對公司制私募股權基金而言，需要按照印花稅的相關規(guī)定，就“實收資本”與“資本公積”兩項的合計金額作為印花稅的計稅依據(jù)，按照萬分之五的稅率繳納印花稅。根據(jù)《財政部 稅務總局關于對營業(yè)賬簿減免印花稅的通知》（財稅〔2018〕50號）規(guī)定，自2018年5月1日起，對按萬分之五稅率貼花的資金賬簿減半征收印花稅，對按件貼花五元的其他賬簿免征印花稅。

而對于有限合伙制私募股權基金的合伙人出資額是否應繳納印花稅，則未在稅收征管文件中明確，也是引起納稅人和稅務機關爭議較多的地方，在實際執(zhí)行中，各地稅務機關征管口徑差別很大。一部分稅務機關認為對合伙企業(yè)的出資額需要參照實收資本繳納印花稅，主要有福建、深圳、廣州等，他們認為合伙企業(yè)出資額屬于印花稅中“記載資金的賬簿”稅目，與計入會計核算上的那個科目名稱無關。另一部分稅務機關則認為合伙人出資不需要繳納印花稅，包括國家稅務總局、江蘇、安徽等，其主要認為合伙人資本不計入實收資本和資本公積，而且不作為工商登記時的注冊資本，在會計處理中，計入合伙人資本，而不涉及實收資本和資本公積兩個科目。

但是在稅務系統(tǒng)上報財務報表時，公司制和合伙制需要上報的報表模板并無差別，都是實收資本科目，并沒有設置“合伙人資本”科目，導致合伙企業(yè)的資本也只能填入“實收資本”科目中，這樣在稅務系統(tǒng)金稅三期的比對中就會顯示該企業(yè)存在實收資本而未繳納印花稅的提示，在北京稅務系統(tǒng)中就遇到過此情景，而導致稅務機關要求補稅的實例。由于稅收征管的不統(tǒng)一，有的有限合伙制私募股權基金繳納印花稅，有的不繳納，造成稅負的不同及稅收的不公平。

五、建議

從國家稅制完善的角度，需進一步統(tǒng)一明確有限合伙制私募股權基金相關的稅收制度，包括明確對個人合伙人“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”的征收依據(jù)及稅率、“穿透分紅”是否可以享受免稅的優(yōu)惠政策以及合伙人出資的印花稅繳納問題。有限合伙制私募股權基金配套稅收制度的完善有助于促進整個行業(yè)的規(guī)范及進一步健康發(fā)展。

從基金設立的角度，由于投資者的個人所得稅多數(shù)采用代扣代繳的形式，由合伙企業(yè)在其主管稅務機關申報代扣代繳個人所得稅，因此為了自然人合伙人的利益考慮，可以優(yōu)先考慮在那些適用20%財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得稅率的地區(qū)設立有限合伙企業(yè)。對于法人合伙人而言，“穿透分紅”免稅則能大幅降低實際稅負，基金設立時可以優(yōu)先選擇明確“穿透分紅”可以免稅的地區(qū)。

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