淺析我國商事登記制度的現(xiàn)狀、問題及完善

楊慧

【摘 要】商事登記制度經(jīng)過前期的改革使之更加適應(yīng)市場的需求，然而仍舊存在一些問題需要完善。文章結(jié)合我國現(xiàn)狀，學(xué)習(xí)歐美國家的成功經(jīng)驗(yàn)，旨在提出完善我國商事登記制度的建議。

【關(guān)鍵詞】商事登記;制度改革;制度完善

【中圖分類號(hào)】D922 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A 【文章編號(hào)】1674-0688（2020）01-0232-02

1 商事登記制度的基本概述

1.1 商事登記的概念

商事登記是指商主體及商主體籌辦人為設(shè)立、變更或終止商主體資格，依照法律規(guī)定的條件和程序，向登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)，登記主管機(jī)關(guān)進(jìn)行審查核準(zhǔn)并登記公告的商事制度[1]。

1.2 商事登記的特征

第一，商事登記是依申請(qǐng)的行為。依法律，當(dāng)事人需要提供申請(qǐng)材料并且經(jīng)由商事登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。

第二，商事登記是一種具有特殊目的的法律行為。比如，當(dāng)事人創(chuàng)設(shè)公司、公司破產(chǎn)時(shí)就分別需要進(jìn)行設(shè)立的商事登記、終止商事主體資格的登記。

第三，商事登記是一種要式行為。當(dāng)事人需要按照法律法規(guī)進(jìn)行活動(dòng)。

第四，商事登記是商主體的登記，不含與商主體有關(guān)的財(cái)產(chǎn)登記及行為登記[2]。

2 商事登記制度改革后現(xiàn)狀

2.1 營業(yè)執(zhí)照作用改變

主體資格和經(jīng)營資格分開，市場參與者自主權(quán)變大，政府不再通過商事登記進(jìn)行監(jiān)管。營業(yè)執(zhí)照的作用則變?yōu)橹幌抻诒砻魃淌轮黧w的營業(yè)行為合法。分離后主體資格獨(dú)立，經(jīng)營資格的變化與否與其不再相關(guān)。改變了之前營業(yè)執(zhí)照既表明主體資格又顯示經(jīng)營資格的情形，具備對(duì)抗第三人效力。在提高市場主體申請(qǐng)效率的同時(shí)，行政管理機(jī)關(guān)的辦事效率也得到提升。

2.2 實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制

實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制，公司股東需要自主約定其各自應(yīng)認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等條款，并寫入公司章程，因此公司股東必須保證其出資額真實(shí)、合法。除了取消股東貨幣出資額要高于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%的要求，還對(duì)大部分公司解除了注冊(cè)資本最低限額的限制（不包含27個(gè)法律所規(guī)定的注冊(cè)資本存在最低限額的特定行業(yè)）。這樣一來，股東的出資方式變得更加靈活，有效克服了企業(yè)成立之初資金不足的問題，減輕了創(chuàng)業(yè)者的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。

2.3 改革后的模式變更為“先照后證”

商事登記的審核不僅包括政府有關(guān)部門的審批，還包括專業(yè)管理部門核準(zhǔn)。之前商事登記執(zhí)行的程序是“先證后照”，使得商事主體取得商事主體資格的時(shí)間更長，令其進(jìn)入市場的積極性變?nèi)?。工商登記先照后證，無形中為創(chuàng)業(yè)者節(jié)省了很多時(shí)間。

3 改革后出現(xiàn)的新問題

毫無疑問，這次改革是一次非常成功的改革：一方面結(jié)合我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)狀，革除了之前許多顯而易見難以適應(yīng)當(dāng)今社會(huì)需求的制度;另一方面研究了我國經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)試點(diǎn)改革的情況（珠海、深圳），學(xué)習(xí)了許多先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，避免了很多彎路。然而改革不是一蹴而就的，仍然存在一些問題有待我們解決，從而使之更好地適應(yīng)當(dāng)今經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

3.1 交易風(fēng)險(xiǎn)擴(kuò)大

3.1.1 實(shí)繳資本不到位

認(rèn)繳制主張將權(quán)利讓歸市場，這一制度使企業(yè)自身活力得到激發(fā)，自我管理，自我監(jiān)督，政府的管控變?nèi)?，使市場活力變?qiáng)，更加適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律[3]。但因市場經(jīng)濟(jì)自身存在一定缺陷，自認(rèn)繳制施行后，股東在公司經(jīng)營過程中頻頻出現(xiàn)違法行為。不能依賴股東自身信譽(yù)保證資本實(shí)繳到位，需要具體規(guī)章來落實(shí)，否則就會(huì)出現(xiàn)創(chuàng)業(yè)者蜂擁而上創(chuàng)業(yè)，結(jié)果資金難以維持運(yùn)行、公司紛紛破產(chǎn)，落得一地雞毛的不良結(jié)果。

3.1.2 注冊(cè)資本高于實(shí)際

行業(yè)間通常以公司注冊(cè)資本衡量一個(gè)公司規(guī)模的大小。實(shí)務(wù)中注冊(cè)資本并不具備擔(dān)保功能，盲目推崇注冊(cè)資本，使人們的投資風(fēng)險(xiǎn)大大增加。當(dāng)前，行業(yè)間沒有一個(gè)嚴(yán)格的信用評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，投資者依靠注冊(cè)資本判斷投資方向很容易遇到空殼公司，造成損失。長此以往，公權(quán)力疏于監(jiān)管，私權(quán)利無法保障，就會(huì)導(dǎo)致市場陷入恐慌，投資積極性減退。

3.2 后續(xù)監(jiān)管不力

當(dāng)前是改革紅利時(shí)期，通過減少登記流程，提高登記效率，使僵化的市場重新煥發(fā)了生機(jī)與活力。大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新。經(jīng)過改革，降低了準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，極大地調(diào)動(dòng)了群眾創(chuàng)辦公司的積極性。然而，令人遺憾的是，標(biāo)準(zhǔn)降低致使新出現(xiàn)的企業(yè)良莠不齊、魚龍混雜，不利于整個(gè)行業(yè)的良性發(fā)展。政府將權(quán)力放歸市場，卻沒有及時(shí)出臺(tái)與之相配套的監(jiān)管辦法，因此亂象頻發(fā)，諸如企業(yè)鉆制度的空子、打擦邊球牟利;執(zhí)法人員怠于監(jiān)管甚至出現(xiàn)腐敗行為……不勝枚舉，損害了營商環(huán)境和政府的公信力。

4 商事登記制度的完善辦法

4.1 公司法統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)

我國已有的商事登記制度缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，多是在規(guī)定別的制度時(shí)附帶的對(duì)其進(jìn)行說明。而且，各法律規(guī)定的位階不同、立法時(shí)間不一致，導(dǎo)致適用時(shí)有很多矛盾和問題，失去了立法的初衷。因此，可以對(duì)現(xiàn)有的制度進(jìn)行歸納、整理，將不符合當(dāng)前實(shí)際的制度廢除，再添加一些富有創(chuàng)新性、具有積極作用的制度（例如將出資方式拓展到勞務(wù)、注冊(cè)資本實(shí)行差異化認(rèn)繳），統(tǒng)一規(guī)定在公司法中。法無禁止即可為，通過制定統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，可以使從業(yè)者放心大膽地投入經(jīng)營。除此之外，基層工作人員無需再查找繁多的資料，還可以減輕工作壓力。因此，公司法統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)迫在眉睫。

4.2 施行事后嚴(yán)格監(jiān)管

在美國，企業(yè)登記十分寬松，以市場為主，事后監(jiān)管主要由商會(huì)負(fù)責(zé)。在德國，企業(yè)的注冊(cè)登記由法院完成，制度上有《股份法》及《商法典》可以遵循，必須嚴(yán)格按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行登記[4]。不僅準(zhǔn)入門檻高，針對(duì)事后監(jiān)管，德國也有一套完備的體系。通過扎緊財(cái)政、稅收兩個(gè)錢袋子，經(jīng)濟(jì)部和財(cái)政部兩個(gè)部門形成合力達(dá)到監(jiān)管市場主體的目的?？梢园l(fā)現(xiàn)，美國主張市場自由發(fā)展，不過度干預(yù);德國注重秩序，嚴(yán)格管控。雖然我國社會(huì)背景、國情及經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r不同于美、德兩個(gè)國家，但筆者認(rèn)為，好的經(jīng)驗(yàn)都是共通的，我們可以將其移植過來。

第一，加快相關(guān)法規(guī)制定?！耙辉X辦公司”，無門檻的制度設(shè)計(jì)令公司創(chuàng)建如火如荼、欣欣向榮。但由于企業(yè)數(shù)量迅猛增長，致使進(jìn)入市場的企業(yè)水平參差不齊，因此亂象頻發(fā)。為了經(jīng)濟(jì)環(huán)境的持續(xù)向好發(fā)展，亟待加強(qiáng)相關(guān)立法建設(shè)。通過制定事后監(jiān)管辦法可以使商事登記制度放而不亂。一方面維護(hù)了法律的權(quán)威，另一方面能夠促進(jìn)企業(yè)誠信、有序經(jīng)營。更重要的是，可以明確監(jiān)管部門，防止出現(xiàn)監(jiān)管盲區(qū)。在制定事后監(jiān)管辦法的同時(shí)，也要進(jìn)行執(zhí)行程序制度建設(shè)，以此提高工作人員的辦事效率，避免工作人員遇事不明。

第二，分清職責(zé)，部門聯(lián)動(dòng)。在持續(xù)深化商事制度改革的背景下，應(yīng)學(xué)習(xí)德國的事后監(jiān)管方式，多部門聯(lián)動(dòng)。一方面部門合力可以震懾違法者，遇到暴力執(zhí)法時(shí)也能集中力量反抗，維護(hù)自身安全;另一方面兩個(gè)監(jiān)管部門互相配合，在執(zhí)行公務(wù)時(shí)發(fā)現(xiàn)應(yīng)由另一部門監(jiān)管的違法行為，也可及時(shí)通知，防止問題擴(kuò)大化。與此同時(shí)，還可以借機(jī)厘清各部門職責(zé)，防止推諉扯皮;優(yōu)化審批流程，提高辦事效率。

第三，構(gòu)建綜合信息監(jiān)管平臺(tái)。追根溯源，商事登記制度設(shè)立之初就是為了起到公示的作用，企業(yè)主通過查看商事登記信息尋求商業(yè)合作。因此，嚴(yán)格的商事登記制度可以有效保障交易安全[5]?，F(xiàn)如今資訊發(fā)達(dá)，給人們生活帶來了很多便利，不出門就可知天下事。為了方便群眾實(shí)時(shí)查看企業(yè)信息，可以建立核查情況及時(shí)上網(wǎng)的工作機(jī)制。在全國范圍內(nèi)搭建一個(gè)綜合信息平臺(tái)，各基層辦事部門應(yīng)督促企業(yè)完善資產(chǎn)情況、主營業(yè)務(wù)等基本信息，同時(shí)辦事機(jī)構(gòu)在對(duì)企業(yè)做出處罰、許可等行政行為后，也應(yīng)發(fā)布到平臺(tái)上，使皮包公司無所遁形，肅清商業(yè)環(huán)境。

第四，行業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)揮作用。為了令行業(yè)協(xié)會(huì)在社會(huì)管理中的活力更好地釋放，政府應(yīng)讓渡部分市場監(jiān)管權(quán)力于行業(yè)協(xié)會(huì)：一是明確行業(yè)協(xié)會(huì)的監(jiān)管職能?？梢再x予行業(yè)協(xié)會(huì)一定執(zhí)法權(quán)和處罰權(quán)，當(dāng)企業(yè)違反行業(yè)協(xié)會(huì)給消費(fèi)者權(quán)益造成損害時(shí)，行業(yè)協(xié)會(huì)可以運(yùn)用法律賦予的權(quán)力對(duì)違法、違規(guī)商事主體進(jìn)行制裁。二是明確行業(yè)協(xié)會(huì)在市場監(jiān)管中的禁止行為，避免其利用自身優(yōu)勢進(jìn)行惡意競爭。三是發(fā)揮行業(yè)協(xié)會(huì)的自律作用，健全自律規(guī)則，自律規(guī)則可以規(guī)定企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)。企業(yè)可以自愿選擇加不加入行業(yè)協(xié)會(huì)，但加入的企業(yè)就要自覺遵守行業(yè)自律規(guī)則，否則就會(huì)受到處罰或者被剔除出行業(yè)協(xié)會(huì)。通過這樣的規(guī)定可以使優(yōu)質(zhì)企業(yè)聚集在一起，良幣驅(qū)逐劣幣，繼而實(shí)現(xiàn)市場監(jiān)管職能。

參 考 文 獻(xiàn)

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[4]王茹雯.我國商事登記制度的現(xiàn)狀及問題與完善措施[J].法制與社會(huì)，2014（7）：9.

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