建筑領(lǐng)域刑事犯罪案件調(diào)查分析

孫瑜

摘 要：近年來，建筑業(yè)不斷壯大發(fā)展，已然成為我國國民經(jīng)濟(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)。在建筑業(yè)飛速發(fā)展的同時，建筑領(lǐng)域犯罪也愈演愈烈，表現(xiàn)出犯罪主體集中化、犯罪形式多樣化、證據(jù)收集難度大的特點，并在“營改增”后呈現(xiàn)新特征。針對建筑領(lǐng)域犯罪經(jīng)營模式漏洞、市場惡性競爭、監(jiān)督管理乏力的問題，檢察機關(guān)應(yīng)立足法律監(jiān)督職能，積極優(yōu)化營商環(huán)境、提供法律咨詢服務(wù)，并建議相關(guān)企業(yè)轉(zhuǎn)變經(jīng)營模式、強化監(jiān)督管理。

關(guān)鍵詞：建筑企業(yè) 營改增 掛靠 項目經(jīng)理

一、建筑領(lǐng)域刑事犯罪案件的主要特點

在建筑業(yè)飛速發(fā)展的同時，建筑領(lǐng)域犯罪也愈演愈烈，表現(xiàn)出犯罪主體集中化、犯罪形式多樣化、證據(jù)收集難度大的特點。2016 年5 月1 日，房地產(chǎn)業(yè)和生活服務(wù)業(yè)、金融業(yè)及建筑業(yè)一同被納入“營改增”試點范圍。該項稅收政策的施行對建筑領(lǐng)域產(chǎn)生了巨大的影響，在“營改增”后建筑領(lǐng)域的刑事犯罪開始呈現(xiàn)出新的趨勢特征，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

第一，原先的項目經(jīng)理可通過申領(lǐng)用款的方式，獲取建筑公司的項目資金并攜款私逃，“營改增”以后，實行“三流合一”（現(xiàn)金流、票據(jù)流、貨物流）甚至“四流合一”（增加合同流），建筑公司需在核對錢、票、貨和合同一致的情況下，直接將資金給付第三方，資金不過項目經(jīng)理之手，就避免了項目經(jīng)理借此犯罪的可能。但同時也滋生出項目經(jīng)理和材料商、供應(yīng)商惡意串通，虛開發(fā)票報賬，騙取建筑公司資金的犯罪風(fēng)險。

第二，工程建設(shè)中的人工支出是一項很大的資金支出，“營改增”后，實行工資“實名登記制”，每個工人均實名登記，并提供銀行賬戶，建筑公司以月結(jié)的方式，將資金直接轉(zhuǎn)入各工人的銀行賬戶內(nèi)，減少了項目經(jīng)理的中間環(huán)節(jié)，壓縮了犯罪空間。

第三，“營改增”后，建筑公司的稅負(fù)理論上是應(yīng)該減少的，但根據(jù)實證調(diào)查表明，建筑公司的稅務(wù)壓力在“營改增”后不降反升，主要原因在于“營改增”后，根據(jù)計稅方法，公司稅負(fù)的關(guān)鍵在于進(jìn)項抵扣的金額。而建筑行業(yè)中占工程支出重要比重的勞務(wù)支出無法開具增值稅專用發(fā)票，且工程需要的沙、石、磚等建筑材料很多來源于個體經(jīng)營戶，同樣無法提供增值稅專用發(fā)票，因此造成了建筑公司無形的稅收負(fù)擔(dān)。部分建筑公司為追求利潤，減少稅負(fù)，不惜開具票不對貨的增值稅專用發(fā)票，甚至在無貨物交易的情況下購買增值稅專用發(fā)票，進(jìn)而滋生出虛開發(fā)票類的犯罪。

二、建筑領(lǐng)域刑事犯罪的原因

（一）“掛靠”經(jīng)營模式造成監(jiān)管真空帶、犯罪高發(fā)區(qū)

我國《建筑法》及相關(guān)條例、最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律的解釋》等法律法規(guī)、司法解釋均對“掛靠”行為進(jìn)行闡釋。但實際上，“掛靠”現(xiàn)象存在已久，可謂是建筑領(lǐng)域的“頑疾”。究其根本，掛靠經(jīng)營模式的出現(xiàn)有其必然性。一方面建筑市場利潤空間大，企業(yè)多，競爭壓力大，為追求更大的利益，建筑公司需要承接更多的工程項目，這就需要更多的項目經(jīng)理來進(jìn)行管理，但建筑市場本身的不穩(wěn)定性和高波動性導(dǎo)致建筑公司不愿意直接培養(yǎng)項目經(jīng)理增加成本，從而催生了“掛靠”的模式。掛靠根據(jù)承包合同的不同又分為純粹的掛靠和內(nèi)部承包的掛靠。純粹的掛靠是指，項目經(jīng)理與建筑公司簽訂掛靠協(xié)議，約定建筑公司不參與項目經(jīng)營管理，僅收取一定的管理費，不派駐任何人員進(jìn)駐項目，具體的工程項目由項目經(jīng)理自己注資，獨立經(jīng)營，自負(fù)盈虧。但該類掛靠行為極易滋生各類民事糾紛和刑事犯罪，且很容易被主管部門發(fā)現(xiàn)并處罰，由此，產(chǎn)生了內(nèi)部承包的掛靠形式。內(nèi)部承包的掛靠形式指的是項目經(jīng)理與建筑公司簽訂內(nèi)部承包協(xié)議，常以經(jīng)濟(jì)責(zé)任考核合同形式，對項目工程進(jìn)行一定的監(jiān)管，如對外工程款的支付需要由項目經(jīng)理向公司請款后經(jīng)過批準(zhǔn)才能從公司賬戶撥付給項目賬戶，公司也會對項目經(jīng)理進(jìn)行一定考核，但其實質(zhì)仍不參與具體項目工程的管理，或管理流于形式。

在掛靠經(jīng)營中，建筑公司出借資質(zhì)用于承接項目，對于項目的經(jīng)營不投入或極少投入人力、物力和財力進(jìn)行管理，從而造成監(jiān)管上的真空帶，讓部分項目經(jīng)理有了鉆制度漏洞的機會，挪用項目資金歸個人或其他工程使用，盜取、騙取項目資金、攜款私逃，私刻公司印章，并對外以建筑公司名義簽訂借款協(xié)議、購銷合同等等，對公司的正常經(jīng)營秩序造成沖擊。如，我院受理的謝某某偽造公司印章、非法吸收公眾存款一案中，謝某某系甲建設(shè)公司A地區(qū)分公司負(fù)責(zé)人，實為以內(nèi)部承包形式掛靠的項目經(jīng)理，主要負(fù)責(zé)以甲公司名義承接A地區(qū)的工程項目，甲公司除收取一定管理費，并在年終進(jìn)行形式上的業(yè)務(wù)考核外，并不參與公司運營。自2006年任分公司負(fù)責(zé)人至案發(fā)，謝某某為承接項目方便，共私刻甲公司各類印章達(dá)11枚。2009年起，因工程項目資金周轉(zhuǎn)不靈，謝某某又多次以甲公司名義對外吸收資金，并加蓋甲公司印章達(dá)5000余萬元。后因資金鏈斷裂，無法歸還欠款，致使多人向法院起訴，引發(fā)多起大額經(jīng)濟(jì)糾紛而案發(fā)。

（二）激烈的市場競爭誘發(fā)違法利益爭奪

建筑行業(yè)企業(yè)多，項目少的問題始終存在，飽和的市場雖然能倒逼建筑公司進(jìn)行優(yōu)化升級，但也讓部分人員鋌而走險。部分建筑公司在項目招投標(biāo)過程中，通過對招標(biāo)單位的負(fù)責(zé)人行賄，與招標(biāo)人串通，獲取未公開的內(nèi)部消息，獲取其他投標(biāo)人的標(biāo)書情況，有的甚至直接被內(nèi)定為中標(biāo)人。部分建筑公司形成穩(wěn)定的串標(biāo)合作體，在其中成員參與投標(biāo)時，其余具有投標(biāo)資質(zhì)的成員也報名參與投標(biāo)，在進(jìn)入招標(biāo)程序后，其余成員一致棄標(biāo)或控制報價等方法來保證該成員中標(biāo)。從而引發(fā)的建筑領(lǐng)域的職務(wù)犯罪、串通投標(biāo)類案件的多發(fā)。

部分項目經(jīng)理在承接工程項目時，將墊資施工作為隱形優(yōu)惠條件。這使得資金不足甚至沒有資金的項目經(jīng)理為了支付工程款，對外吸收大量民間借款進(jìn)行融資，進(jìn)而引發(fā)集資類刑事犯罪。而在工程建設(shè)過程中，項目經(jīng)理為了填補資金漏洞，減輕負(fù)債壓力，采取虛構(gòu)人工工資、材料款等方式套取建筑公司資金，或者非法截留建筑公司撥付的工程資金，進(jìn)而又引發(fā)職務(wù)侵占、挪用資金、拒不支付勞動報酬等犯罪。如，我院受理的程某某拒不支付勞動報酬、非法吸收公眾存款案中，程某某作為乙建筑裝飾公司項目經(jīng)理，對外承接大量裝飾項目，但建設(shè)過程需要大量資金支付材料款、工資款，程某某遂以高額利息為誘餌向社會不特定公眾吸收資金1300余萬元，用于維持項目。但最終在沉重的利息壓力和巨大的資金缺口下，無力支付人工工資，在拖欠54名員工合計240余萬元的工資款后出逃。

（三）管理制度尚不健全

由于掛靠經(jīng)營的普遍存在，建筑公司和工程項目部之間聯(lián)系松散，缺乏有力的控制、管理，上下不統(tǒng)一，不協(xié)調(diào)，導(dǎo)致漏洞百出，留下了犯罪的空間。

在財務(wù)管理上，工程項目由項目經(jīng)理自己注資，自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧，其實質(zhì)就是一個獨立的公司，建筑公司不投入資金，也不投入人力、物力進(jìn)行監(jiān)管，致使項目工程管理混亂，工程項目賬戶和項目經(jīng)理賬戶混用，資金交錯，一方面為項目經(jīng)理經(jīng)濟(jì)犯罪留下空間，另一方面也為后期案件調(diào)查取證增加了難度。如，在我院受理的孫某某非法吸收公眾存款、騙取貸款案的辦理過程中，孫某某對外以項目資金短缺為由向社會不特定個人及組織大量吸收存款，所吸收資金部分轉(zhuǎn)入項目部賬戶，部分轉(zhuǎn)入孫某某及其女兒的個人賬戶，由于賬戶眾多，資金進(jìn)出頻繁，項目賬戶和個人賬戶混用，資金難以區(qū)分，給偵查取證工作和審查犯罪金額工作帶來了阻礙。最終，本案結(jié)合借款憑證、法院生效裁判文書的書證和資金借貸雙方的言辭證據(jù)，對資金流逐一核查，耗費大量精力最后認(rèn)定孫某某對外吸收資金達(dá)10億余元。

在印章管理上，項目經(jīng)理對外均以建筑公司名義承接業(yè)務(wù)、簽訂協(xié)議，對外用印均需要由建筑公司出面。因此，印章是建筑公司和項目經(jīng)理的最重要的聯(lián)系點。而有些項目施工地點并非為建筑公司所在地，使用公司印章需要承擔(dān)的交通成本、時間成本影響了工程進(jìn)度。為此，部分項目經(jīng)理便以提前在空白紙上蓋章、私刻公司印章、以工程項目專用章代替公司印章等方式進(jìn)行變通。從而，誘發(fā)了偽造公司印章、虛假訴訟等一系列犯罪。尤其是蓋空白章的行為，部分項目經(jīng)理借此與第三方合謀惡意借款后，由第三方起訴至法院，共同騙取建筑公司資金的行為對建筑公司產(chǎn)生嚴(yán)重影響。

在工程管理上，項目經(jīng)理的專業(yè)素質(zhì)直接影響工程質(zhì)量和工程安全，尤其是掛靠的項目經(jīng)理，在缺乏建筑公司的監(jiān)督控制的情況下，其本人的行為直接影響項目工程。而現(xiàn)實生活中，常出現(xiàn)實際工程承包人并無管理資質(zhì)，但為了順利取得項目，借用項目經(jīng)理的資質(zhì)承攬工程，實際項目經(jīng)理并不參與工程管理的情況。在此類項目中，因?qū)嶋H承包人缺乏專業(yè)的管理和經(jīng)營能力，更容易引發(fā)工程問題，小至工地安全風(fēng)險引發(fā)的工地材料屢屢被盜，大至工程采購被騙。

三、預(yù)防建筑領(lǐng)域刑事犯罪的對策和建議

（一）優(yōu)化營商環(huán)境，營造積極市場氛圍

由黨委、政府牽頭，聯(lián)合政法部門、相關(guān)職能部門及行業(yè)協(xié)會，通力協(xié)作打造更利于建筑企業(yè)發(fā)展的營商環(huán)境，著力推進(jìn)政府審批制度改革，縮短企業(yè)隱性辦事時間，減少企業(yè)運營成本。同時，進(jìn)一步完善相關(guān)法律法規(guī)，以更具操作性、更貼合實際的法律規(guī)定，引導(dǎo)建筑企業(yè)的行為。

（二）提供法律咨詢，提高風(fēng)險防范能力

政法機關(guān)處理案件過程中，應(yīng)充分注意建筑企業(yè)存在的突出問題，并深入分析背后成因，對需要提醒注意的問題，應(yīng)及時通過司法建議、座談交流、學(xué)習(xí)會議等方式及時的、有針對性的向有關(guān)建筑企業(yè)及相關(guān)職能部門提出。同時，對建筑企業(yè)實行“網(wǎng)格化管理”，由相關(guān)責(zé)任人定期走訪調(diào)查，及時排查違法犯罪活動線索，從“事后懲處”向“事前預(yù)防”轉(zhuǎn)變，幫助企業(yè)發(fā)現(xiàn)并堵住制度漏洞，防止犯罪發(fā)生。此外，對于區(qū)域龍頭企業(yè)、骨干企業(yè)等涉罪案件，實行專人專辦、快訴快審，盡量減少刑事案件對企業(yè)帶來負(fù)面影響。

政法機關(guān)也要加強和建筑協(xié)會及其他職能部門之間聯(lián)系，為上述監(jiān)管部門提供法律支持，幫助更好的為建筑企業(yè)健康發(fā)展提供法律保障。

（三）轉(zhuǎn)變經(jīng)營模式，實現(xiàn)發(fā)展路徑升級

作為建筑公司本身也充分認(rèn)識到建筑領(lǐng)域的犯罪主要問題集中于“掛靠”經(jīng)營項目，但卻無法擺脫掛靠經(jīng)營。掛靠經(jīng)營如同一把“雙刃劍”，一方面掛靠的靈活性、彈性為建筑企業(yè)帶來了更大的工程量、更多的利潤;但另一方面，掛靠管理的混亂導(dǎo)致民事糾紛、刑事犯罪多發(fā)，又給建筑企業(yè)帶來了巨大的損失，甚至毀滅性的打擊。建筑企業(yè)而言，想要做到風(fēng)險和收益達(dá)到最優(yōu)平衡，突破口在于轉(zhuǎn)變對掛靠經(jīng)營的依賴，培養(yǎng)公司自己的項目經(jīng)理，也就是“直營”的項目經(jīng)理，通過與項目經(jīng)理簽訂勞動合同、內(nèi)部經(jīng)濟(jì)責(zé)任考核協(xié)議、提供社保及養(yǎng)老保險等確立真正的勞動關(guān)系。同時，直營項目對建筑企業(yè)帶來更大的挑戰(zhàn)，這需要建筑企業(yè)有更高的專業(yè)能力、更強的承接工程能力和更優(yōu)的資源配置能力。以經(jīng)營方式為切入點，實現(xiàn)建筑企業(yè)實現(xiàn)行業(yè)從原先的粗放式發(fā)展向更科學(xué)更持續(xù)更健康的發(fā)展方式轉(zhuǎn)變。

（四）強化監(jiān)督管理，健全相關(guān)管理制度

一方面，建筑企業(yè)要切實加強對項目經(jīng)理的監(jiān)管，派駐財務(wù)人員進(jìn)駐項目部監(jiān)管資金，做齊做全相關(guān)賬目材料;嚴(yán)格用印制度，用印必審批，對于外地項目可引入電子印章系統(tǒng)，通過遠(yuǎn)程申請、審批，解決用印難題;規(guī)范項目經(jīng)理墊資施工的行為，即便確有必要，墊資資金也必須進(jìn)入建筑公司統(tǒng)一賬戶進(jìn)行管理、支取。另一方面，形成外在監(jiān)督合力，監(jiān)理單位要切實、深入的了解建筑企業(yè)管理體系，加強對工程項目的監(jiān)督。同時，各相關(guān)職能部門行業(yè)協(xié)會形成信息共享、工作聯(lián)動的溝通機制，對于在建筑領(lǐng)域出現(xiàn)的典型問題、突出問題，及時分享學(xué)習(xí)，做好全面監(jiān)督。