金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股法律問題完善建議

鄭潔

摘 要：：債轉(zhuǎn)股方式為金融銀行處理不良資產(chǎn)提供了重要方向，既幫助部分企業(yè)解決了資金困境，也保障了金融銀行自身的債權(quán)收益，是我國社會主義市場經(jīng)濟運行過程中出現(xiàn)的新的金融處理方式，在具體的執(zhí)行過程中面臨著一些法律問題，針對債轉(zhuǎn)股缺乏明確的立法支持，金融資產(chǎn)管理公司在法律性質(zhì)界定上不夠明確，資產(chǎn)管理公司在具體債轉(zhuǎn)股實行中面臨法律障礙，要求針對此做出相應(yīng)的解決之策，為金融資產(chǎn)管理公司建立完善的運營機制，建立針對債轉(zhuǎn)股的相關(guān)法律，建立債轉(zhuǎn)股良好的外部環(huán)境，以此為金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的進(jìn)行提供必要的法律支持。

關(guān)鍵詞：金融資產(chǎn)管理;公司債轉(zhuǎn)股;法律問題;完善建議

金融資產(chǎn)管理公司是對不良資產(chǎn)進(jìn)行處理的重要部門，為企業(yè)與金融銀行提供了雙向的不良資產(chǎn)解決之策，是社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，但是與西方國家成熟的金融資產(chǎn)管理模式相比，我國金融資產(chǎn)管理公司在債轉(zhuǎn)股運行過程中面臨著一些法律問題，影響了金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的法律收益，要求積極探討并解決金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的相關(guān)法律問題。

1.債轉(zhuǎn)股概述

債轉(zhuǎn)股是我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物，隨著經(jīng)濟風(fēng)險的增加，部分企業(yè)在運營過程中出現(xiàn)了難以抵償債務(wù)的現(xiàn)象，此時債權(quán)人按照我國相關(guān)的經(jīng)濟法律規(guī)定，將自身所享受的債務(wù)轉(zhuǎn)變?yōu)閷ζ髽I(yè)的投資。債轉(zhuǎn)股對企業(yè)與銀行等金融機構(gòu)而言均具有一定益處，是銀行針對經(jīng)營不善而難以抵償債務(wù)的企業(yè)的一種重要處理舉措，是我國社會主義市場經(jīng)濟條件下的一項新興產(chǎn)物，為企業(yè)發(fā)展提供了一項新的發(fā)展之策。債轉(zhuǎn)股的產(chǎn)生，使得銀行將對企業(yè)的債券轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)，銀行能夠以自身的股東身份參與企業(yè)的股東決策，獲得相應(yīng)的股東權(quán)益[1]。企業(yè)內(nèi)部的經(jīng)營結(jié)構(gòu)也隨之發(fā)生相應(yīng)的變化，稀釋了公司的股份，降低了原有股東的股份，但是能夠暫時解決企業(yè)當(dāng)下面臨的資金困境，為企業(yè)發(fā)展贏得時間。同時也避免銀行的貸款無法回收而造成損失。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟中多種不確定因素的出現(xiàn)，企業(yè)發(fā)展面臨著多項風(fēng)險，債轉(zhuǎn)股已經(jīng)成為企業(yè)與銀行之間達(dá)成的一項重要可選協(xié)議之一。債轉(zhuǎn)股過程中主要面臨的法律問題包括消除債券、產(chǎn)生股權(quán)[2]。

2.金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股中的法律關(guān)系

2.1債轉(zhuǎn)股中債的消滅

在資產(chǎn)金融管理公司債轉(zhuǎn)股實施之前，金融銀行與債務(wù)企業(yè)之間債權(quán)的消滅不會隨著合同終止或者借款合同的接觸而消滅，債轉(zhuǎn)股實施的重要條件之一是債權(quán)具有良好的完整性與有效性，具體表現(xiàn)為債權(quán)人與債務(wù)企業(yè)之間的債務(wù)處于合法的范圍之內(nèi)。按照合同法的規(guī)定以及債權(quán)人轉(zhuǎn)讓的基本知識理論，在雙方當(dāng)事人意思表示以及不違背當(dāng)事人真實意思的前提下，金融銀行將自身的不良資產(chǎn)的債券轉(zhuǎn)讓給金融資產(chǎn)管理公司，此時債權(quán)以及其相的權(quán)利從金融銀行轉(zhuǎn)讓給金融證券公司。此時，金融銀行與債務(wù)企業(yè)的債務(wù)消滅[3]。

2.2產(chǎn)生股權(quán)

股權(quán)的產(chǎn)生是債轉(zhuǎn)股中產(chǎn)生的重要法律關(guān)系之一。股權(quán)產(chǎn)生具有多項形式，包括發(fā)行新股，增加公司的整體股份數(shù)額，或者增加資本，或者將已有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股權(quán)的產(chǎn)生需要付出相應(yīng)的出資義務(wù)，金融資產(chǎn)管理公司獲得股權(quán)的條件是出讓債務(wù)企業(yè)的債權(quán)，資產(chǎn)管理公司與債務(wù)企業(yè)分別具有相應(yīng)的權(quán)利與義務(wù)。資產(chǎn)管理公司將自身所擁有的債權(quán)作為資本獲得債務(wù)公司的股權(quán)，同時失去債權(quán)。債務(wù)公司的資本機構(gòu)同時發(fā)生一定變化，公司的債務(wù)減少，同時股權(quán)稀釋，增加了新的股東，按照自身債務(wù)多少給資產(chǎn)管理公司折合成相應(yīng)數(shù)量的股票，資產(chǎn)管理公司享有相應(yīng)的股東權(quán)益與法律權(quán)益。債務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)向有關(guān)機構(gòu)申請變更其股權(quán)信息。

我國《公司法》第27條規(guī)定，股可以采用土地使用權(quán)、實物、知識產(chǎn)權(quán)等出資形式，并以貨幣進(jìn)行估價，也可以采用非貨幣財產(chǎn)，但是不得使用行政政策以及法律中明確禁止的出資財產(chǎn)。在《公司登記管理條例》中則規(guī)定，在股東采用除了土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、實物、貨幣等形式的財產(chǎn)進(jìn)行出資情況下，需要獲得國家工商管理有關(guān)部門的認(rèn)可同意。股東明確禁止參與的出資形式有自然人姓名、信用、勞務(wù)、擔(dān)保財產(chǎn)、特許經(jīng)營權(quán)等。在對債轉(zhuǎn)股的法律形式規(guī)定上逐漸放寬，但是目前依然缺乏明確的法律支持依據(jù)，債轉(zhuǎn)股容易出現(xiàn)多種弊端，出現(xiàn)一些法律問題，應(yīng)當(dāng)引起重視[4]。

3.目前金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股法律問題

目前金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股法律問題主要有債轉(zhuǎn)股缺乏明確的立法支持，金融資產(chǎn)管理公司在法律性質(zhì)界定上不夠明確，資產(chǎn)管理公司在具體債轉(zhuǎn)股實行中面臨法律障礙，股權(quán)退出存在法律限制，應(yīng)當(dāng)充分重視這些問題并有效解決。

3.1針對債轉(zhuǎn)股缺乏明確的立法支持

與我國快速發(fā)展的社會主義市場經(jīng)濟相對應(yīng)，目前我國在市場經(jīng)濟發(fā)展中新因素的立法層面存在一定的滯后性，在對金融資產(chǎn)管理工作的相關(guān)規(guī)定層面顯露出一些不足之處?？v觀世界上其他國家，例如美國RTC、日本、韓國以及馬來西亞等國家的資產(chǎn)管理公司，在其建立與運行之前已經(jīng)進(jìn)行了充分的法律論證，為其運行提供了明確的法律支持框架。但是我國在這層面的建設(shè)明顯不足。市場上已經(jīng)建立了金融資產(chǎn)管理公司，但是在對其相關(guān)條例的制定上則是隨后進(jìn)行的。目前我國針對債轉(zhuǎn)股已經(jīng)建立了《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》，以此為債轉(zhuǎn)股提供支持，但是除此之外，在其他配套法律的建立層面上則顯露出不足之處，因此使得資產(chǎn)管理公司在債轉(zhuǎn)股層面上出現(xiàn)了一定的法律問題[5]。

3.2金融資產(chǎn)管理公司在法律性質(zhì)界定上不夠明確

法律性質(zhì)的界定是資產(chǎn)管理公司實際運行的重要前提與基礎(chǔ)，但是目前我國很多資產(chǎn)管理公司并沒有嚴(yán)格按照《公司法》的相關(guān)規(guī)定建立董事會，公司的運行決策主要采用行政總裁的管理形式，在公司具體運行中的治理機構(gòu)、工作程序以及崗位職責(zé)等內(nèi)容并沒有充分明確規(guī)定，在對其法律界定上也不夠明確。這違背了《公司法》的相關(guān)制定原則。資產(chǎn)管理公司在對轉(zhuǎn)股企業(yè)具體經(jīng)營層面參與的動力與能力不足，債務(wù)企業(yè)通過債轉(zhuǎn)股在其股東之中多了一個資產(chǎn)管理公司，迫使其成為股份制公司，在企業(yè)的董事結(jié)構(gòu)中要求增加資產(chǎn)管理公司負(fù)責(zé)人員，在企業(yè)重大事務(wù)的決策層面上要求獲得包括資產(chǎn)管理公司負(fù)責(zé)人員在內(nèi)的董事會的表決認(rèn)可。而我國目前在這層面上的法律界定尚需要完善[6]。

3.3資產(chǎn)管理公司在具體債轉(zhuǎn)股實行中面臨法律障礙

目前我國資產(chǎn)管理公司再針對債轉(zhuǎn)股的具體實行過程中面臨著一些法律層面上的障礙，在具體執(zhí)行環(huán)節(jié)難以獲得明確的法律層面上的支持。目前我國的法律體系中針對債轉(zhuǎn)股已經(jīng)建立了《金融資產(chǎn)管理公司條例》與《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》等法律依據(jù)，但是在具體的執(zhí)行過程中存在著與目前的相關(guān)法律體系相違背的現(xiàn)象，例如債權(quán)轉(zhuǎn)讓與基本法之間具有矛盾之處?！稐l例》中規(guī)定，資產(chǎn)管理公司在運營過程中獲得相應(yīng)的資產(chǎn)之后，同時也獲得了原債務(wù)人的所有權(quán)利，此外，原債務(wù)合同中的擔(dān)保人、債務(wù)人以及相關(guān)人員依然需要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。而我國《合同法》的第88條規(guī)定與上述條款之間存在著明顯的不一致現(xiàn)象。我國《合同法》的第88條規(guī)定的是，在合同簽訂過程中，只要有一方同意，則可以將自身的權(quán)利與義務(wù)同時轉(zhuǎn)讓給他人，自己不再承擔(dān)責(zé)任。由此規(guī)定可見，資產(chǎn)管理公司在獲得債權(quán)人的各項權(quán)利的前提條件是獲得雙方的同意，這是獲得不良資產(chǎn)并進(jìn)行相應(yīng)處理的重要前提。資產(chǎn)管理公司面臨的這些現(xiàn)實法律問題給其資產(chǎn)處理造成了一定障礙[7]。

3.4股權(quán)退出存在法律限制

金融資產(chǎn)管理公司在管理運營過程中存在著需要推出股權(quán)的現(xiàn)象，但是目前我國在金融資產(chǎn)管理公司股權(quán)退出層面上存在一些法律限制。

目前已有的股權(quán)退出方式有企業(yè)股權(quán)回購、上市以及轉(zhuǎn)讓。在債轉(zhuǎn)股實行過程中，資產(chǎn)管理公司與摘債務(wù)企業(yè)可能簽署一項協(xié)議，規(guī)定債務(wù)公司運行一定時間之后可以向金融資產(chǎn)公司回購股權(quán)，以此使金融資產(chǎn)管理公司能夠回收現(xiàn)金，退回股權(quán)。但是在具體的退出層面上存在著一些法律困境，在《證券法》、《公司法》中具有一定體現(xiàn)。我國《證券法》對股票上市具有嚴(yán)格的規(guī)定條件，而金融資產(chǎn)管理公司接手的債券公司往往具有較高的資產(chǎn)負(fù)債率，按照規(guī)定難以上市。即使上市，金融資產(chǎn)管理公司所持有的股份屬于非流通部分，即使在股權(quán)分置改革實施的背景下依然難以在股票市場中直接交易。只能通過協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不利于金融管理公司推出股權(quán)[8]。

在債轉(zhuǎn)股實行過程中資產(chǎn)管理公司與摘債務(wù)企業(yè)簽署的回購協(xié)議與《公司法》中的相關(guān)規(guī)定也不一致，在回購協(xié)議中規(guī)定在改制一段時間之后，債務(wù)企業(yè)可以回購金融資產(chǎn)管理公司所持有的股權(quán)，但是這一協(xié)議是在公司成立之處即設(shè)立的，屬于一種抽回出資行為，可以看做是本公司回購自己本公司的股份，這項規(guī)定與《公司法》中的相關(guān)規(guī)定是背離的，因此在執(zhí)行過程中受到一定的限制。

4.金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股法律問題對策研究

針對目前金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股具體實行過程中出現(xiàn)的一些法律問題，要求積極探索對其的有效解決之策，應(yīng)當(dāng)為金融資產(chǎn)管理公司建立完善的運營機制，建立針對債轉(zhuǎn)股的相關(guān)法律，建立債轉(zhuǎn)股良好的外部環(huán)境，充分考慮到債轉(zhuǎn)股實行過程中面臨的多項法律問題。

4.1為金融資產(chǎn)管理公司建立完善的運營機制

創(chuàng)建金融資產(chǎn)管理公司是對不良資產(chǎn)進(jìn)行處理的一項重要措施之一，在國際上得到廣泛認(rèn)可與運用，為了確保其有效運行，要求為金融資產(chǎn)管理公司建立完善的運營機制。其中的重要前提是為其確定明確的法律地位，為債轉(zhuǎn)股的實行提供確切的法律支持依據(jù)。例如世界上美國、波蘭、韓國等國家均為債轉(zhuǎn)股提供了相應(yīng)的法律支持依據(jù)，銀行與企業(yè)重組可以依據(jù)此進(jìn)行，同時也為其提供了有效的法律法規(guī)參考依據(jù)。但是目前我國在金融資產(chǎn)管理公司的建立與執(zhí)行層面上法律支持不足，雖然已經(jīng)具有《擔(dān)保法》、《合同法》、《公司法》等法律體系，但是其中存在著一些矛盾之處，對金融資產(chǎn)管理公司運營機制的建立與執(zhí)行造成了不良影響。為此要求其建立完善的現(xiàn)代企業(yè)制度，為金融資產(chǎn)管理公司建立債轉(zhuǎn)股提供相應(yīng)的法律支持依據(jù)，以此確保其相應(yīng)的法律權(quán)益。

4.2建立針對債轉(zhuǎn)股的相關(guān)法律

為了有效解決金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的相關(guān)法律問題，要求為其設(shè)立相應(yīng)的法律，目前我國的法律體系在這些層面的建設(shè)性依然存在著不足之處，雖然已經(jīng)建立了《金融資產(chǎn)管理公司條例》，為債轉(zhuǎn)股提供了一定法律支持，但是與《公司法》、《合同法》相比，其作用與性質(zhì)太弱，難以發(fā)揮有效作用?！督鹑谫Y產(chǎn)管理條例》與《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干問題的決定》目前金融資產(chǎn)管理公司在債轉(zhuǎn)股問題上的重要參考依據(jù)，但是其在具體的法律條文的規(guī)定上依然存在著一些矛盾之處，難以為債轉(zhuǎn)股的進(jìn)行提供專業(yè)化的法律支持依據(jù)。因此要求針對債轉(zhuǎn)股制定專門的法律執(zhí)行體系，避免其在法律執(zhí)行問題上出現(xiàn)一定障礙與過錯。針對債轉(zhuǎn)股相關(guān)法律的修訂需要法律部門與金融資產(chǎn)管理公司、銀行、企業(yè)等多個部門之間的互相配合與支持，在共同參與之下制定相應(yīng)的專業(yè)法律。

4.3建立有效的股權(quán)退出機制

針對目前我國金融管理公司在設(shè)置層面上的特殊性，探索適合我國金融管理公司實際的運行機制可以考慮建立資本金劃轉(zhuǎn)方式，積極探索多種股權(quán)退出機制，在此充分發(fā)揮政府在經(jīng)濟建設(shè)中的作用，由國家財政出資購買金融管理機構(gòu)中的部分資產(chǎn)，并將這部分資產(chǎn)給國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會，由國家作為出資人實施對財產(chǎn)的管理，這種股權(quán)退出機制在國有企業(yè)的債轉(zhuǎn)股運行方式中較為常見，實現(xiàn)了對資本金的有效劃歸處理，為金融資產(chǎn)管理公司推出債券股企業(yè)提供了解決之策。以此解決金融公司被迫持股但是又達(dá)不到持股目的的現(xiàn)狀，為金融資產(chǎn)管理企業(yè)的運營提供了新的法律解決途徑。除了國家以外，積極創(chuàng)新利用新的金融工具，借用市場的力量促進(jìn)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓與退出，可以采用個人出售轉(zhuǎn)讓、向其他企業(yè)或者外資轉(zhuǎn)讓出售的方式，為此積極發(fā)展并培育我國的資本金融市場，降低資本進(jìn)入市場限制，積極創(chuàng)新金融工具，結(jié)合市場發(fā)展需要豐富金融產(chǎn)品品種，促進(jìn)國有企業(yè)改革，積極建立現(xiàn)代企業(yè)制度，提升投資者的投資積極性。為股權(quán)退出機制創(chuàng)建良好的市場環(huán)境與法律環(huán)境。

4.4建立債轉(zhuǎn)股良好的外部環(huán)境

金融資產(chǎn)管理公司進(jìn)行債轉(zhuǎn)股應(yīng)當(dāng)在專業(yè)規(guī)章制度與法律條件之下開展，并為其建立透明公開的外部環(huán)境，充分考慮到債轉(zhuǎn)股中可能涉及到的定價、資產(chǎn)管理、銷售以及競價等多種因素，嚴(yán)格按照已經(jīng)制定好的相應(yīng)流程開展，避免在工作開展過程中出現(xiàn)徇私舞弊等違法違規(guī)現(xiàn)象。要求在為債轉(zhuǎn)股制定明確的法律法規(guī)支持的同時，為其建立一套完整的規(guī)章制度，以此為債轉(zhuǎn)股的實行提供必要的外部環(huán)境支持。政府在其中的作用與地位對債轉(zhuǎn)股的順利實行具有一定影響，因此要求政府在其中對自身能夠進(jìn)行正確定位，約束政府的行為，避免對市場進(jìn)行過度干預(yù)。要求我國企業(yè)能夠按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求進(jìn)行相應(yīng)改革，將所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)進(jìn)行有效分離，針對企業(yè)運營能夠建立明確、科學(xué)的行政管理體制。政府在經(jīng)濟行為中能夠明確自身的職責(zé)，對市場經(jīng)濟的運行提供宏觀層面上調(diào)控即可，積極構(gòu)建服務(wù)型、責(zé)任型、法治型政府，能夠充分激發(fā)企業(yè)的生產(chǎn)積極性，充分參與市場經(jīng)濟活動中來。政府充分發(fā)揮對社會主義市場經(jīng)濟的引導(dǎo)作用，對企業(yè)與銀行形成良好的約束作用，為債轉(zhuǎn)股的實行提供必要條件與支持。

5.結(jié)束語

金融資產(chǎn)管理公司在債轉(zhuǎn)股實行過程中需要有相關(guān)法律層面的支持，以此實現(xiàn)對資源的最優(yōu)化配置，以此為債轉(zhuǎn)股運行提供良好的經(jīng)濟運行秩序，對相關(guān)部門的行為進(jìn)行約束。我國金融資產(chǎn)管理公司在債轉(zhuǎn)股實行過程中應(yīng)當(dāng)正確面對債轉(zhuǎn)股缺乏明確的立法支持，金融資產(chǎn)管理公司在法律性質(zhì)界定上不夠明確，資產(chǎn)管理公司在具體債轉(zhuǎn)股實行中面臨法律障礙等問題，并為金融資產(chǎn)管理公司建立完善的運營機制，建立針對債轉(zhuǎn)股的相關(guān)法律，建立債轉(zhuǎn)股良好的外部環(huán)境，從法律層面上優(yōu)化債轉(zhuǎn)股的良好運行，為其提供必要法律支持。

參考文獻(xiàn)

[1]朱賓梅，章瀟楠.新一輪債轉(zhuǎn)股方案設(shè)計研究——以中國銀行與中鋼集團(tuán)不良資產(chǎn)的處置為例[J].中國經(jīng)貿(mào)導(dǎo)刊：理論版，2018（5）.

[2]陳吉，羅韻軒.市場化債轉(zhuǎn)股中銀行債權(quán)治理的國際比較及啟示——以日德銀行為例[J].對外經(jīng)貿(mào)，2017（10）：123-125.

[3]史丁莎.監(jiān)管新規(guī)下金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)發(fā)展探析[J].現(xiàn)代管理科學(xué)，2018（10）：100-102.

[4]郭炎興.市場化債轉(zhuǎn)股迎來專業(yè)機構(gòu)——建信金融資產(chǎn)投資有限公司開業(yè)[J].中國金融家，2017（8）：50-51.

[5]陳瑞.金融資產(chǎn)管理公司推進(jìn)國企改革實施債轉(zhuǎn)股的困境與對策[J].現(xiàn)代管理科學(xué)，2017（10）：63-65.

[6]朱美秀，張丹.企業(yè)金融債務(wù)重組面臨的法律約束與改進(jìn)路徑——兼論“僵尸企業(yè)”債務(wù)重組問題[J].金融監(jiān)管研究，2017（10）：101-109.

[7]屈軍，梁凱喬.債轉(zhuǎn)股與銀企關(guān)系：實踐經(jīng)驗、現(xiàn)實問題與對策建議[J].西南金融，2018，No.442（05）：51-55.

[8]陳陽，肖浩.IFRS9實施對金融資產(chǎn)管理公司的影響及應(yīng)對措施分析[J].財務(wù)與會計，2017，11（3）：69-71.