微商所涉法律問題淺析

向賀玲+平彩堂

摘 要：本文首先討論了微商的概念及其發(fā)展，然后論述了隨著微商的不斷發(fā)展帶來的法律問題，最后針對(duì)以上問題提出來針對(duì)性的對(duì)策。

關(guān)鍵詞：微商；法律問題；對(duì)策

前言

隨著網(wǎng)絡(luò)及信息的普及，傳統(tǒng)的銷售模式正在產(chǎn)生翻天覆地的變化，從實(shí)體經(jīng)營(yíng)到平臺(tái)電子商務(wù)，人們?cè)谙硎芟M(fèi)便捷的同時(shí)，也得到了真實(shí)的實(shí)惠。而隨著社交軟件的普及，傳統(tǒng)的交流方式也在受到?jīng)_擊。微信已不單單只是一個(gè)充滿創(chuàng)新功能的手機(jī)應(yīng)用。它已成為中國(guó)電子革命的代表。覆蓋90%以上的智能手機(jī)，并成為人們生活中不可或缺的日常使用工具。據(jù)統(tǒng)計(jì)2015年微信的月均活動(dòng)用戶為5.49億，用戶覆蓋200多個(gè)國(guó)家、超過20種語言。因此存在著巨大的商機(jī)。微商發(fā)展之迅速也導(dǎo)致了各類糾紛的出現(xiàn)，鑒于法律具有一定的滯后性，因此各種隱藏風(fēng)險(xiǎn)也隨之而來，呼喚著立法及司法的進(jìn)一步完善。

一、微商的概念及發(fā)展

微商實(shí)際上是指從事微信銷售的主題，在現(xiàn)實(shí)生活中微商是指代微信銷售。而微信銷售是指一種微信賬號(hào)所有者通過微信在自身朋友圈內(nèi)展示自己所售商品的行為，而從事該行為的人或組織被稱為微商。微商從產(chǎn)生大發(fā)展到目前的趨勢(shì)具備一定的偶然原因和必然原因。由于通訊設(shè)備的不斷的更新及便攜化，人們?cè)诶镁W(wǎng)絡(luò)交流溝通的同時(shí)也把商品展示的信息放在溝通的平臺(tái)上，利用通訊網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上各類人脈及資源進(jìn)行銷售。這個(gè)是電子商務(wù)平臺(tái)競(jìng)爭(zhēng)白熱化的另一種出路，從與陌生人進(jìn)行交易而轉(zhuǎn)向與熟識(shí)或者有一定往來關(guān)系的主體進(jìn)行交易，這種交易方式可以從一定程度上規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。從而通過其獨(dú)有的網(wǎng)絡(luò)社交模式在激烈的競(jìng)爭(zhēng)中占有一席之地。

自2013年開始，微商開始在移動(dòng)電子商務(wù)市場(chǎng)出現(xiàn)并迅速崛起，微信也一種社交軟件逐步演變成營(yíng)銷軟件，越來越多的人將電子商務(wù)搬到朋友圈。微商屬于電子商務(wù)的模式，但又區(qū)別與電子商務(wù)。傳統(tǒng)電子商務(wù)通俗的來說是將商品通過電子商務(wù)平臺(tái)出售給購買者，一般具有具備跨地域性和買賣雙方的不相識(shí)性，而微商主要是將商品通過微信社交軟件銷售給朋友。

2015年4月，杭州微商何某因在微信朋友圈內(nèi)銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品被杭州經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)法院判處有期徒刑1年，緩刑2年，并處罰金人民幣6萬元。法院審理后認(rèn)為，被告人何某明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品而予以銷售，銷售金額數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。鑒于何某歸案后如實(shí)供述罪行，系坦白，又系初犯，有悔罪表現(xiàn)，經(jīng)審前社會(huì)調(diào)查符合社區(qū)矯正條件，且屬懷孕的婦女，可依法予以從輕處罰并適用緩刑。至此，微商行為存在的各種法律行為及風(fēng)險(xiǎn)再次引起人們的關(guān)注。

二、微商存在的法律問題

從目前的微商行為來看，主要存在如下法律問題

1.產(chǎn)品質(zhì)量問題

這是所有問題中之最，由于微商門檻低，任何人只要擁有一臺(tái)智能手機(jī)就能隨時(shí)宣布成為微商，將自己所銷售的產(chǎn)品出售給他人。購買者基于對(duì)該微商的信任，幾乎不會(huì)要求查看產(chǎn)品合格證，衛(wèi)生許可證等相關(guān)強(qiáng)制性的證明。這種現(xiàn)象更多發(fā)生于自行制作銷售的微商中。購買者如果購買到不合格產(chǎn)品，只能同出售人協(xié)商進(jìn)行退款、退貨，而這過程中存在著諸多不確定因素。

而在自行制作銷售的食品微商中，若因食品衛(wèi)生不符合而產(chǎn)生的食用人的不良反應(yīng)，消費(fèi)者在后期會(huì)有很大的取證困難。即便可以順利完成舉證，在賠償環(huán)節(jié)又會(huì)出現(xiàn)諸多阻礙，諸如該微商的賠償能力。這就使得在歷經(jīng)千辛萬苦的維權(quán)之路由于微商門檻低，監(jiān)管機(jī)制缺乏而變得無路可走。

2.版權(quán)問題

微商行業(yè)眾像百態(tài)，出售的商品也是千奇百怪。最近在朋友圈內(nèi)流行的給出售高清電影的。即在購買人支付一定費(fèi)用后，出售人會(huì)發(fā)送一個(gè)指定電影的鏈接，通過該鏈接可以觀看到其所選電影。這是很明顯的侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為，而目前尚無相關(guān)的監(jiān)控機(jī)制。

如果說以上行為涉及到的只是私法行列，那么為了提高其銷售額，微商們甚至在其朋友圈內(nèi)截取部分電影宣傳照片進(jìn)行發(fā)布，而這些照片幾乎都是色情等淫穢圖片。而這種行為直接觸犯了《刑法》第三百六十四條“傳播淫穢物品罪”。

3.商標(biāo)權(quán)問題

本文中的案例是侵犯商標(biāo)權(quán)的典型案例，在此不再贅述。雖然肇事者受到法律的制裁，但微商、淘寶等電子商務(wù)中不乏銷售者為了巨額利益鋌而走險(xiǎn)進(jìn)行違法犯罪的活動(dòng)，而且這以成為主要的贏利點(diǎn)。

4.稅收問題

微商所宣稱其優(yōu)勢(shì)時(shí)不外乎因?yàn)槭鞘烊酥g的銷售，所以在產(chǎn)品質(zhì)量問題的信賴；因?yàn)闊o需店鋪、進(jìn)貨渠道直接、無需繳納相關(guān)稅收而成本低，以營(yíng)造商品物美價(jià)廉的形象。而自此產(chǎn)生的偷稅漏稅的情況已經(jīng)成為一種常態(tài)。此法律問題不僅出現(xiàn)在微商中，也普遍存在淘寶商家中。相對(duì)于傳統(tǒng)交易行為，電子商務(wù)在征稅關(guān)鍵具有納稅人難以界定、稅種的確認(rèn)、稅務(wù)稽查難度大等特點(diǎn)而使電子商務(wù)的征稅，特別是C2C模式中，幾乎無從下手。

三、微商的立法現(xiàn)狀

歷經(jīng)2年的迅速發(fā)展，目前國(guó)內(nèi)已有超過5億用戶使用微信，微商在其中的人數(shù)所占較大。在快速發(fā)展的背后，是售后保障和市場(chǎng)監(jiān)管的缺乏，混亂的市場(chǎng)行為和隨之而來的各類糾紛。就我國(guó)目前的立法現(xiàn)狀而言，我們?cè)谡麄€(gè)電子商務(wù)領(lǐng)域類的立法基本處于空白狀態(tài)。以支付寶為代表的第三代支付平臺(tái)基本解決了淘寶平臺(tái)中買家和買家的信用關(guān)系，而淘寶的迅速發(fā)展出了支付寶的第三方支付平臺(tái)支撐之外，還有淘寶歷經(jīng)十余年的關(guān)于交易體系、評(píng)價(jià)體系、物流體系、服務(wù)體系以及維權(quán)體系的不斷晚上才得以取得今天的盛況。京東、亞馬遜等電子購物平臺(tái)其經(jīng)營(yíng)模式在某種程度上與淘寶也存在著差異。而即便如此，電子商務(wù)的一次充好、以假亂真等現(xiàn)象仍受到國(guó)人的詬病。

目前電子商務(wù)所存在糾紛的解決機(jī)制以依靠平臺(tái)的評(píng)分及罰款機(jī)制，以及第三方支付。而在法律法規(guī)方面的依據(jù)散見于《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》《刑法》等部門法及法規(guī)?，F(xiàn)實(shí)的狀況是法律對(duì)于網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)的事前監(jiān)督幾乎處于空白地帶，而解決的方法也主要集中于損失、不利結(jié)果發(fā)生后才適用現(xiàn)有的準(zhǔn)據(jù)法。2014年3月15日正式實(shí)施的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中雖然賦予消費(fèi)者7天無理由退貨的“后悔權(quán)”，對(duì)于網(wǎng)購平臺(tái)的責(zé)任也有所明確和加強(qiáng)，但是由于消費(fèi)者維權(quán)意識(shí)薄弱，維權(quán)成本高，使得電子商務(wù)市場(chǎng)更需要法律的規(guī)制。而時(shí)至今日我國(guó)對(duì)于電子商務(wù)的規(guī)范主要還是一些單行條例，仍未有綜合性的立法實(shí)踐。

即便如此，微商作為一種新型的電子商務(wù)形式并為明確的列入新消法的保護(hù)范圍，7天無理由退貨目前適用于淘寶、京東等交易制度相對(duì)完善的網(wǎng)絡(luò)購物，但是由于朋友圈的交易私下性比較強(qiáng)，新消法難以對(duì)此進(jìn)行規(guī)制，一旦消費(fèi)者收到欺詐，或者其合法權(quán)益收到侵害，消費(fèi)者不能根據(jù)該發(fā)去維權(quán)。這使在微商手中購買商品的消費(fèi)者再次置于尷尬的位置。

四、立法建議

1.加快電子商務(wù)的立法進(jìn)度

我國(guó)電子商務(wù)在近年的迅猛發(fā)展有目共睹，而相關(guān)支撐機(jī)制卻停滯不前，雖然在2014年實(shí)施的新消法中對(duì)于網(wǎng)購有所體現(xiàn)，但是僅是針對(duì)京東、淘寶等具有相對(duì)完善交易機(jī)制的平臺(tái)而言，而微商等尚未成型的移動(dòng)電子購物平臺(tái)其他電子商務(wù)形式目前商務(wù)明確至相關(guān)法律法規(guī)中。建立完善的電子商務(wù)法律體系使得消費(fèi)者在網(wǎng)購中享受到便利的同時(shí)合法權(quán)益得以保障，這是促進(jìn)電子商務(wù)長(zhǎng)足健康發(fā)展的必要條件。

2.加大監(jiān)管力度

在地方行政部門中應(yīng)獨(dú)立出相應(yīng)的電子商務(wù)監(jiān)管部門，對(duì)于微商、淘寶經(jīng)營(yíng)者需要實(shí)名制登記，從源頭加大對(duì)微商的監(jiān)管。并將其行為納入個(gè)人信用管理體系。增加準(zhǔn)備的門檻及其違法的成本。

3.增加監(jiān)管技術(shù)

電子商務(wù)相對(duì)于傳統(tǒng)的交易行為而言，具有更高的技術(shù)性，加強(qiáng)監(jiān)管、執(zhí)法部門的在電子信息方面的技術(shù)，是增強(qiáng)監(jiān)管的必要手段。

此外，監(jiān)管部門應(yīng)于與平臺(tái)提供者密切聯(lián)系，并探索建立有效的監(jiān)管機(jī)制，以便對(duì)微商及其銷售行為的追蹤。

五、結(jié)束語

電子商務(wù)的高速發(fā)展在繁榮國(guó)民經(jīng)濟(jì)的同時(shí)也使新法律糾紛呈現(xiàn)在人們面前，門檻低、成本低、監(jiān)管難已經(jīng)成為支撐微商等電子商務(wù)提供商進(jìn)行違背誠信及法律進(jìn)行銷售的強(qiáng)有力原因，只有完善立法、加強(qiáng)監(jiān)管、提高執(zhí)法能力才能減少糾紛，在有利于消費(fèi)者便捷消費(fèi)的同時(shí)保證交易的安全和可持續(xù)性，保證國(guó)民經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。