關(guān)于完善政府采購法律機(jī)制思考

摘 要：中國政府釆購立法起始于20世紀(jì)90年代目前也建立了一套系統(tǒng)的政府采購制度，但無論是在立法思路、立法模式、價值目標(biāo)和基本原則上，還是在政府采購的適用范圍、采購方式和程序、監(jiān)督救濟(jì)等具體制度上均存在諸多缺陷，致使實(shí)踐運(yùn)行中暴露出諸多問題，嚴(yán)重制約政府采購制度目標(biāo)之達(dá)成。

關(guān)鍵詞：政府采購；法律機(jī)制；思考

一、政府采購概述

（一）政府采購的概念

政府采購是采購的一種形式?！安少彙庇⑽臑椤皃rocure”，意思是獲得或取得。在現(xiàn)代漢語中，采購從嚴(yán)格意義上來說，包括“采”和“購”兩個方面：“采”就是采集，有從眾多對象中進(jìn)行挑選之意；“購”為購買、取得之意，也就是通過交易的方式，把選定的對象轉(zhuǎn)移至購買者手中。概言之，所謂采購即為選擇購買之意。根據(jù)采購主體的不同，采購行為分為私人采購和政府采購。

（二）政府采購的特征

1.主體的特定性與資金來源的公共性

政府的采購機(jī)構(gòu)主要是依靠國家財(cái)政性資金或公共資金運(yùn)轉(zhuǎn)的，而政府的采購行為的資源來源主要來自財(cái)政收入，從法律的角度上看政府采購資金具有公共性。

2.對象的廣泛性與目的的公益性

就目前而言，政府的采購行為也開始變得錯綜復(fù)雜，所采購的物品對象也開始遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了傳統(tǒng)意義上的貨物采購而轉(zhuǎn)變成廣義上有價值的貨物和服務(wù)采購。除此之外，政府采購行為應(yīng)該歸屬一種公益行為，其采購行為的目的在于能夠?yàn)樯鐣峁┕伯a(chǎn)品和公共服務(wù)。而私人采購采購行為最大的目的在于謀利，通過其采購行為實(shí)現(xiàn)盈利進(jìn)而達(dá)到財(cái)富的增長的目的。

二、政府采購立法規(guī)制存在的問題

（一）政府采購職業(yè)化面臨困境

國家發(fā)改委主管、中國招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會主辦的招標(biāo)師水平考試已進(jìn)行十多年，在招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域發(fā)揮了它應(yīng)有的作用。從理論基礎(chǔ)看，招標(biāo)師水平考試或其職業(yè)資格以招標(biāo)程序?yàn)橹鳎怨こ陶袠?biāo)采購為基本框架。但政府采購職業(yè)在理論的基礎(chǔ)性、政策的廣泛性和效用的強(qiáng)大性等方面遠(yuǎn)遠(yuǎn)優(yōu)于招標(biāo)職業(yè)資格。例如，若定義為招標(biāo)職業(yè)資格，那么非招標(biāo)采購方式、服務(wù)性采購，支持自主創(chuàng)新和國貨功能等業(yè)務(wù)發(fā)展就會受限，不如政府采購職業(yè)資格來得優(yōu)越。

（二）立法規(guī)制依據(jù)不完善

目前國內(nèi)對政府采購行為的相關(guān)法律法規(guī)都集中在我國現(xiàn)行的《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》法律中。這兩部法律在合同采購以及招標(biāo)等工作方面具有宏觀性指導(dǎo)作用，但是大多數(shù)條款也大都缺乏細(xì)致性的定義。為此各地方性政府需要根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況制定一些列地方性法規(guī)。然而這些地方性法規(guī)的立法層次偏低，法律的權(quán)威性也不夠，這也影響了法律條款的實(shí)施。就目前而言，我國現(xiàn)行的《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》僅僅只是算是過渡性法律文本，其法律條款中所制定的信息以及所規(guī)定的內(nèi)容存在著不完全協(xié)調(diào)的情況。

（三）缺乏獨(dú)立的監(jiān)管部門

雖然《政府采購法實(shí)施條例》第七條規(guī)定明晰工程領(lǐng)域法律適用問題，但客觀上造成了監(jiān)管主體的多元，與此同時也沒有形成一致的監(jiān)管原則，缺乏對相關(guān)實(shí)際操作的規(guī)定。在實(shí)施監(jiān)督中就形成了財(cái)政部門與發(fā)改委及相關(guān)部門多頭管理的局面。

（四）救濟(jì)制度的立法缺陷

我國立法確立質(zhì)疑和投訴前置程序主要是出于兩點(diǎn)考慮：一是在采購爭議進(jìn)入復(fù)議或訴訟之前，給予采購人和供應(yīng)商內(nèi)部解決矛盾的機(jī)會，爭取內(nèi)部解決避免進(jìn)入司法程序浪費(fèi)司法資源，促使采購活動順利進(jìn)行；二是賦予采購人審查權(quán)，即在行政審查之前先由采購實(shí)體自我審查。這種供應(yīng)商救濟(jì)制度設(shè)計(jì)可以發(fā)揮一定作用，但在采購實(shí)踐中暴露出很多問題。一是質(zhì)疑受理機(jī)構(gòu)缺乏獨(dú)立性，二是供應(yīng)商在提起行政訴訟前，供應(yīng)商必須按照法定程序進(jìn)行，導(dǎo)致矛盾不能及時解決，忙于繁瑣的救濟(jì)程序而貽誤時機(jī)，失去參與政府采購?fù)稑?biāo)的機(jī)會。

三、政府采購的完善

（一）建立政府采購職業(yè)資格制度，完善專業(yè)培訓(xùn)和教育體系

推進(jìn)政府采購職業(yè)化構(gòu)建是一項(xiàng)大工程，它是中國政府采購現(xiàn)代化、國際化的一項(xiàng)重要內(nèi)容，要求政府采購從業(yè)人員具備獨(dú)特的職業(yè)意識、職業(yè)技能、職業(yè)道德和職業(yè)地位，必須建立一套符合中國國情的政府采購職業(yè)資格認(rèn)證、執(zhí)業(yè)范圍與權(quán)限、資格晉升及淘汰、后續(xù)教育及培訓(xùn)等為主要內(nèi)容的職業(yè)資格管理制度。

（二）從立法角度促進(jìn)政策目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)

首先應(yīng)該積極地采取有效措施加快我國現(xiàn)行的《政府采購法》等相關(guān)法律條款的修訂完善工作。中華人民共和國國務(wù)院也需要積極地采取有效的措施擬定《政府采購供應(yīng)商質(zhì)疑與投訴及管理辦法》實(shí)現(xiàn)對招標(biāo)結(jié)果的規(guī)范化管理

其次全國各地方性基層政府也需要根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況出臺與之相符的地方性法律法規(guī)。這種做法主要是考慮到我國現(xiàn)行的《政府采購法》在合同采購以及招標(biāo)等工作方面具有宏觀性指導(dǎo)作用。為此全國各地方性基層政府也需要根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況修訂與完善我國現(xiàn)行的《政府采購法》，出臺與之相符的地方性法律法規(guī)以確保我國政府的采購活動能夠依法執(zhí)行。

（三）設(shè)立獨(dú)立的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，提高監(jiān)管水平

目前世界上絕大多數(shù)國家都會單獨(dú)設(shè)立一個或者多個具有自主決定權(quán)的機(jī)構(gòu)履行政府的采購監(jiān)督職責(zé)。比如美國的聯(lián)邦會計(jì)總署就是一個專門監(jiān)督政府采購預(yù)算審核與采購交易活動的政府機(jī)構(gòu)。相對與美國而言，我國一直以來都是政府的財(cái)政部門直接行使監(jiān)督與管理職能。為此設(shè)立一個第三方監(jiān)督機(jī)構(gòu)實(shí)施監(jiān)督職能顯得尤為重要，這關(guān)乎到法律的公平與正義。除此之外也需要積極地采取有效措施定期地對政府采購部門的相關(guān)官員開展培訓(xùn)活動，提高政府采購部門的相關(guān)官員的實(shí)際業(yè)務(wù)能力。

（四）優(yōu)化權(quán)利救濟(jì)程序，改進(jìn)救濟(jì)效果

我國應(yīng)完善質(zhì)疑程序，建立獨(dú)立、公正的審查實(shí)體。同時，我國在質(zhì)疑之后又設(shè)立投訴程序，并將其作為行政復(fù)議或行政訴訟的前置程序，而投訴程序同樣缺乏中立性，以致救濟(jì)效果也不甚理想，反而大大延長了供應(yīng)商獲得救濟(jì)的時間，無端限制了提起行政復(fù)議和行政訴訟的救濟(jì)途徑。事實(shí)上，磋商和質(zhì)疑程序如果能取得良好的效果，投訴程序的設(shè)置不可謂不多余。為了與國際接軌，并出于維護(hù)供應(yīng)商的合法權(quán)益，筆者建議取消投訴程序，即我國鼓勵釆購雙方通過磋商解決爭端，同時設(shè)置公正、獨(dú)立的審查實(shí)體，以確保供應(yīng)商的權(quán)利得以切實(shí)保障。

參考文獻(xiàn)

[1]李承蔚.談?wù)劇耙蓡栔贫取盵J].中國政府采購，2018（3）.

[2]聞璋.破解政采難題 處理好五方面關(guān)系[J].中國招標(biāo)，2018（4）：8-11.

[3]徐進(jìn).淺論“采購官”制度[J].中國政府采購，2018（2）.

作者簡介：

王鑫夢（1988-），女，遼寧省沈陽市人，民 族：漢 職稱：無，學(xué)歷：在讀碩士研究生。研究方向：憲法與行政法學(xué)。

（作者單位：東北大學(xué) 資產(chǎn)與實(shí)驗(yàn)室管理處 產(chǎn)權(quán)管理科）