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    論職務(wù)侵占罪

    2022-01-01 20:15:58湖南工商大學(xué)楊嘉楠
    區(qū)域治理 2021年30期
    關(guān)鍵詞:職務(wù)侵占罪朱某私法

    湖南工商大學(xué) 楊嘉楠

    一、職務(wù)侵占罪的概述

    (一)職務(wù)侵占罪的立法沿革

    1949年后,我國把職務(wù)侵占一類的財產(chǎn)型犯罪歸于貪污罪里,沒有對該罪進(jìn)行獨立的立法。但隨著中國的經(jīng)濟(jì)進(jìn)入騰飛的新階段,特別是改革開放以來,以社會市場經(jīng)濟(jì)秩序為犯罪客體的犯罪與日俱增為了更好規(guī)制針對私法人的不法行為,我國在1997年對刑法的內(nèi)容進(jìn)行了較大的修改,職務(wù)侵占罪才由此成為了一個新的罪名。在罪名獨立出來后,國家為了更好地適用此罪名,又相繼頒布了多部與之相關(guān)的法律文件,進(jìn)一步推動了該罪的理論與實踐的創(chuàng)見[1]。

    (二)“職務(wù)”一詞的語義變革

    關(guān)于“職務(wù)”一詞在漢語里的起源,最早見于南朝梁何遜的《為孔導(dǎo)辭建安王箋》該篇文章中寫有“雖朝夕曳裾,無違接侍,而職務(wù)一離,有同賓客?!币痪?,而后對“職務(wù)”一詞有記載的為于兢的《瑯琊忠懿王德政碑》,明朝王鏊的《震澤長語·官制》等[2],而今,《辭?!分袑ζ涞慕忉尀椤叭魏温毼灰酪?guī)定必須擔(dān)任的工作及責(zé)任”?;诠湃说男形哪康呐c行文內(nèi)容來看,“職務(wù)”一詞最早應(yīng)該起源于行政法領(lǐng)域,主要指國家行政機(jī)關(guān)和事業(yè)私法人的工作人員在進(jìn)行國家行政和社會管理中所擁有的權(quán)力。然而在現(xiàn)代,隨著“職務(wù)”一詞語義的發(fā)展,“職務(wù)”不僅僅包括國家行政人員所擁有的權(quán)力,還應(yīng)包括各種私法人所擁有的職權(quán)。

    二、職務(wù)侵占罪認(rèn)定存在的問題及建議

    (一)犯罪主體

    只有在刑法條文中特別指明的犯罪才能以私法人犯罪進(jìn)行規(guī)制,因為,關(guān)于職務(wù)侵占罪的法條中沒有規(guī)定私法人可以構(gòu)成職務(wù)侵占罪,所以只有適合的自然人主體才可以構(gòu)成此罪。刑法條文規(guī)定職務(wù)侵占罪的犯罪主體為公司、企業(yè)、其他私法人有關(guān)人員,對于其中的公司、企業(yè)人員,刑法學(xué)界主流觀點認(rèn)為當(dāng)然包括在國有公司、企業(yè)中的人員,即使是國有公司、企業(yè)之內(nèi)的員工,也有可能構(gòu)成職務(wù)侵占罪。我國刑法并沒有對“其他單位”這一詞語進(jìn)行范圍界定,對此學(xué)界爭議較多。在農(nóng)村基層自治組織中,根據(jù)最高人民法院頒布的各種司法文件來看,如果在農(nóng)村基層自治組織任職的行為人在從事法定公務(wù)以外的事項中進(jìn)行職務(wù)侵占行為,理當(dāng)以職務(wù)侵占罪定罪量刑。此外還有一些其他私法人的人員,比如:在混合所有制的私法人中,沒有以國家工作人員的實施職務(wù)侵占行為的,與農(nóng)村基層群眾自治組織中的行為人在從事法定公務(wù)以外的事項中進(jìn)行職務(wù)侵占行為一樣,都應(yīng)該以職務(wù)侵占罪論處。其實,在與之類似的組織中,行為人要成為職務(wù)侵占罪的主體,需要有兩個必備的條件,其一:行為人要有利用私法人的職務(wù)便利侵占法人財產(chǎn)的行為,若是利用了國家工作人員的身份所帶來的職務(wù)便利侵占私法人財產(chǎn),就構(gòu)成貪污罪或者受賄罪,其二:犯罪主體所在的私法人需有獨立的財產(chǎn)。同時滿足以上兩個條件的行為人,一般就可以成為職務(wù)侵占罪的主體。

    (二)犯罪主觀方面

    只有刑法明文規(guī)定的過失行為才可以構(gòu)成犯罪,而職務(wù)侵占罪不屬于法定的過失罪名,所以職務(wù)侵占罪只能以故意的方式實施,然而學(xué)界對故意爭議的焦點就在于,該主觀狀態(tài)是只有一種(直接故意)還是二者兼有(直接故意與間接故意)。直接故意能構(gòu)成職務(wù)侵占罪,這是毋庸置疑的。對于間接故意能否構(gòu)成職務(wù)侵占罪,曾出現(xiàn)過一個案件引起了學(xué)界較大爭議,即王某持虛假的發(fā)票去公司進(jìn)行報銷,借此侵占公司的財產(chǎn)。朱某為王某的好友,恰好又是公司的財務(wù)管理人員,當(dāng)朱某看到好友王某以虛假發(fā)票前來報銷時,礙于情面,就給王某報銷,在王某非法獲得錢財之后,覺得朱某幫了自己很大的忙,就給朱某送去了錢財,朱某對此錢財,既沒有索要,也沒有拒絕,而是聽之任之。對于此案,學(xué)界產(chǎn)生了兩種觀點,觀點一認(rèn)為朱某之所以事后能得到王某給與的財產(chǎn)是因為對王某使用虛假發(fā)票的行為知而無為。王某能以虛假發(fā)票侵占公司財產(chǎn),也是因為好友朱某利用職務(wù)上的便利而達(dá)成的,因此,王某與朱某一起構(gòu)成職務(wù)侵占罪,即主觀上即使為間接故意,也可以構(gòu)成職務(wù)侵占罪。觀點二認(rèn)為,雖然朱某知而無為,但是朱某在進(jìn)行放任行為的時候,并沒有意識到自己最終可以得到王某給與的財產(chǎn)[3],換句話說,朱某對于最終獲得王某給與的私人財產(chǎn),沒有認(rèn)識,所以沒有刑法上規(guī)定的主觀因素的存在,因此并不能對朱某以職務(wù)侵占罪論處,此種觀點也符合人們生活的日常認(rèn)知

    (三)犯罪客體

    我國刑法學(xué)界對于職務(wù)侵占罪犯罪客體的認(rèn)定有多種觀點,其中有兩種觀點較為主流,觀點一認(rèn)為該罪作為侵犯單一法益的經(jīng)濟(jì)類罪行,其犯罪客體僅僅為私法人的財產(chǎn)權(quán)利。觀點二認(rèn)為職務(wù)侵占罪的客體既包括私法人的財產(chǎn)也包括私法人的內(nèi)部管理制度等,侵犯的法益較為多樣。實際上多重法益侵犯較為合理,因為,我國刑法并沒有對該罪的犯罪客體作出明確規(guī)定,主張“單一法益”或者“復(fù)雜法益”都不會與法律規(guī)定相違背,在社會快速發(fā)展的情況下,采取“復(fù)雜法益”說,不僅僅將公司、企業(yè)、其他私法人的財產(chǎn)權(quán)益納入保護(hù)范圍,更保護(hù)了其管理運(yùn)營制度等多種法益,保護(hù)范圍更加廣闊,更加符合社會發(fā)展需要[4]。

    (四)犯罪客觀方面

    職務(wù)侵占罪的法條表述有三個詞屬于客觀行為的表述,分別為“利用職務(wù)上的便利”“非法占為己有”“數(shù)額較大”,其中“數(shù)額較大”因為各地方都有不同的標(biāo)準(zhǔn),而且都有相應(yīng)的法律法規(guī)作出具體規(guī)定,學(xué)界對此無較大爭議。對于“非法占為己有”這一部分,學(xué)界上的爭論在于非法侵占的手段是否單一的問題,其實不需要對手段做出具體區(qū)分,因為不管行為人以何種手段,只要最后產(chǎn)生了非法占有本私法人財產(chǎn)的后果的,就可以認(rèn)為是符合“非法占為己有”。本罪最大的爭議就在于“利用職務(wù)上的便利”,所以文章將重點論述“利用職務(wù)上的便利”的含義以及相關(guān)學(xué)說,并提出合理的看法。

    由于我國的刑法并沒有對職務(wù)侵占罪中“利用職務(wù)上的便利”的概念作出明確規(guī)定?;诖朔N情況,為了填補(bǔ)刑法上的空缺,學(xué)界提出了多種觀點,其中有兩種觀點較為主流。觀點一:職務(wù)侵占罪中的“職務(wù)”僅指職權(quán),即“職務(wù)”的內(nèi)容為對私法人的設(shè)立運(yùn)營具有控制地位的職位,成立該罪就是濫用對私法人的控制地位,獲取不正當(dāng)利益;觀點二:“職務(wù)”是指私法人分配給私法人員工的具有持續(xù)性、反復(fù)性、穩(wěn)定性的工作,簡而言之,“職務(wù)”必須具備持續(xù)性、反復(fù)性、穩(wěn)定性的特點,沒有以上特點“職務(wù)”不能稱之為“職務(wù)”,在該觀點下,利用職務(wù)上的便利就無需區(qū)分職權(quán)便利與職務(wù)便利,直接從對該概念理解的本質(zhì)出發(fā),將“利用職務(wù)便利”理解為只要利用具有持續(xù)性、反復(fù)性、穩(wěn)定性的工作便利就是利用職務(wù)便利。從事私法人臨時或者一次性的委任指派給工作人員的工作,以此實施侵占行為的不屬于利用職務(wù)便利,應(yīng)以相對應(yīng)的侵占罪或者盜竊罪定罪處罰[5]。

    本文認(rèn)為,對于以上兩種關(guān)于“利用職務(wù)便利”的觀點都有自身的缺陷,均不能得到廣泛的適用。對于觀點一,從漢語言對“職務(wù)”一詞的解釋來看,《辭海》中對其的解釋為“任何職位依規(guī)定必須擔(dān)任的工作及責(zé)任”,其中“任何職位”四字說明“職務(wù)”不應(yīng)該僅僅限定在職權(quán)或者管理性的內(nèi)容上,而應(yīng)該從更寬廣的角度看,而且在人們的日常理念中,“職務(wù)”不僅僅包含職權(quán)或者管理性的工作,也包含普通的勞動性的業(yè)務(wù)行為,按照職權(quán)觀就會出現(xiàn),在現(xiàn)實生活中,大量的行為人實施了以勞務(wù)便利侵占私法人財產(chǎn)的行為卻無法以職務(wù)侵占罪論處,只能以相應(yīng)的盜竊罪或侵占罪論處的情況,這與我們的司法實踐有較大出入。第二種觀點也有一定的缺陷,按照觀點二的說法,行為人必須利用具有持續(xù)性特點的“職務(wù)”進(jìn)行侵占才能成立職務(wù)侵占罪。不可否認(rèn)的是,在大多數(shù)關(guān)于職務(wù)侵占罪的案例中,行為人在實施侵占行為的過程中,其利用職務(wù)的行為一般都具有持續(xù)性的特點,社會發(fā)展至今出現(xiàn)了越來越多行為人利用臨時委派指認(rèn)的工作去實施侵占行為的情況,如果基于觀點二的說法,那么行為人利用臨時委任指派的工作去實施侵占行為就不能以職務(wù)侵占罪定罪量刑,只能以相應(yīng)的侵占罪或者盜竊罪論處,然而職務(wù)侵占罪與侵占罪、盜竊罪在量刑上有較大差異,很有可能引起社會對司法的不滿。本文認(rèn)為“職務(wù)”從本質(zhì)上來說就是行為人借以一定的職務(wù)對私法人財產(chǎn)的實際控制力,進(jìn)而去履行勞動義務(wù)。若從此角度出發(fā),就不需要區(qū)分行為人是從事管理性工作還是普通的業(yè)務(wù)行為,且不受持續(xù)性、反復(fù)性、穩(wěn)定性的限制,可以有效地避開以上兩種觀點的缺陷,即使行為人偶爾做出侵占行為,只要行為人對作為私法人的員工,對私法人的財產(chǎn)產(chǎn)生了實際上的控制效果,并利用之,就可以對其判處職務(wù)侵占罪。

    三、司法實務(wù)中關(guān)于職務(wù)侵占罪的特殊問題認(rèn)定——職務(wù)來源問題

    “職務(wù)”來源是否合法對司法實踐是否有影響合法在學(xué)術(shù)界有多種觀點,較為主流的有兩種,觀點一認(rèn)為來源合法的“職務(wù)”是構(gòu)成職務(wù)侵占罪的唯一要件,來源非法的“職務(wù)”不可能構(gòu)成職務(wù)侵占罪。觀點二則認(rèn)為來源合法的“職務(wù)”只是現(xiàn)實生活中的常態(tài)[6],但是現(xiàn)實生活中也存在有大量借以“職務(wù)”來源不合法的行為人實施侵占行為而被判處職務(wù)侵占罪的情況,案例如下:

    丁某以一張?zhí)摷偕矸葑C前去應(yīng)聘工作,后成功應(yīng)聘。他在工作中,利用同事工作繁忙之際偷偷進(jìn)入貨倉,竊得多部手機(jī)與電腦,隨后將所得贓物成功轉(zhuǎn)移賣出。案發(fā)后被檢察院以職務(wù)侵占罪為名依法批準(zhǔn)逮捕。

    雖然丁某以虛假的身份證明獲得了一份工作,“職務(wù)”來源并不合法,但是地方檢察院依舊以職務(wù)侵占罪逮捕丁某。實際上,“職務(wù)”來源是否合法并不能作為判斷職務(wù)侵占罪的唯一依據(jù),“職務(wù)”來源盡管不合法,但是可以視情況判定其是否可以以職務(wù)侵占罪定罪量刑。如果丁某一開始就以盜竊為目的而騙取私法人的職務(wù),就不能以職權(quán)侵占罪論處。如果行為人雖然騙取“職務(wù)”,但是在騙取“職務(wù)”的時候并沒有實施職務(wù)侵占行為的故意,即行為人職務(wù)侵占的故意成立于行為人騙取“職務(wù)”之后,此時,應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人的身份以職務(wù)侵占罪或者貪污罪定罪量刑。

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