芻議民法典與民事訴訟法的協(xié)同構(gòu)建

文/趙歡歡

趙歡歡內(nèi)蒙古科技大學(xué)講師

民法和民事訴訟法具有無可替代的聯(lián)系，因此民法典的編纂不能僅從民法學(xué)的視角進(jìn)行設(shè)計(jì)，還應(yīng)該處理好民法與民事訴訟法之間的關(guān)系，在立法、理論以及司法解釋方面作出相應(yīng)的銜接。民法典的內(nèi)容涉及到民事訴訟法相關(guān)內(nèi)容，尤其是民事訴訟主體和民事主體之間的剝離，民法中的證據(jù)規(guī)范設(shè)計(jì)、訴訟時(shí)效性以及民事訴訟侵權(quán)行為等方面，許多規(guī)定都有待進(jìn)一步明確。為保證民法典更加完整和規(guī)范，應(yīng)當(dāng)建立民法典和民事訴訟法的協(xié)同構(gòu)建。

民法典在國家法律體系中的地位僅次于憲法，更是市場經(jīng)濟(jì)的基本法，也是市民生活行為規(guī)范以及民商案件的法律依據(jù)。我國民法典主要是為了保障公民、法人的合法民事權(quán)益，是為調(diào)整民事關(guān)系，推動(dòng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)和社會(huì)和諧穩(wěn)定而構(gòu)建的。民法典的內(nèi)容復(fù)雜、體系龐大，涉及到多種概念和制度，尤其是涉及民事訴訟的部分，應(yīng)當(dāng)與我國踐行多年的民事訴訟法協(xié)同構(gòu)建，避免重復(fù)和沖突。

民法典與民事訴訟法

在采用成文法的國家中，民法典主要指的是通過規(guī)范平等主體之間私法關(guān)系的法典，主要是以條文的形式規(guī)范各種法律行為以及身份行為。目前我國并沒有真正意義上的民法典，現(xiàn)有民事立法存在主體多元化、法律淵源眾多等問題。而且民法典中涉及到的法律法規(guī)以及司法解釋龐大復(fù)雜，在其制定過程中存在著多種學(xué)理和制度沖突問題，因此民法典的編纂不僅要將現(xiàn)行的法律法規(guī)結(jié)合起來，更要結(jié)合我國國情，反映我國社會(huì)主義建設(shè)發(fā)展的實(shí)際需求。

民事訴訟法是依據(jù)我國憲法，結(jié)合民事審判工作的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)而制定，在不斷的修訂程序中得到完善，并且配有縝密的司法解釋，是建立在我國民事審判工作經(jīng)驗(yàn)和實(shí)際情況基礎(chǔ)之上的，因此在制定民法典的時(shí)候應(yīng)當(dāng)盡量避免在民事實(shí)體法和民事程序法上的內(nèi)容重復(fù)，保留民事訴訟法的存在空間和價(jià)值。

民法典和民事訴訟法協(xié)同構(gòu)建所要秉持的理念

我國傳統(tǒng)的法制和理念上一直存在“重實(shí)體，輕程序”的現(xiàn)象，這也就導(dǎo)致了我國實(shí)體法和程序法之間的割裂。但是實(shí)體法和程序法本身具有同樣的精神內(nèi)核，從本質(zhì)上來說兩者是不可割裂的存在，彼此聯(lián)動(dòng)而又依賴。因此民法典和民事訴訟法的協(xié)同構(gòu)建應(yīng)當(dāng)以實(shí)體法和程序法的內(nèi)在聯(lián)系為理念，以尊重兩者的獨(dú)立性和依存性為原則。

（一）程序法應(yīng)當(dāng)發(fā)揮實(shí)體法形成的母體作用

首先從歷史上看，程序法是先于實(shí)體法產(chǎn)生的，在我國，民事訴訟法的頒布、實(shí)施以及修訂也是有著較為成熟和完善的經(jīng)驗(yàn)，即民事訴訟法作為一個(gè)法律體系，從產(chǎn)生之日就是獨(dú)立存在的。

另外，程序法的過程性和交涉性是實(shí)體法中權(quán)利產(chǎn)生的動(dòng)力。因此應(yīng)當(dāng)剝除傳統(tǒng)觀念上程序法為實(shí)體法服務(wù)的意識(shí)。實(shí)體法的發(fā)展更是程序法不斷被運(yùn)用的累加結(jié)果，從某種意義上說，程序法是實(shí)體法的母體，我國民法典的編纂也要遵從民事訴訟法的母體作用。而不應(yīng)當(dāng)僅把民事訴訟法當(dāng)做民法典實(shí)現(xiàn)的工具。

（二）在法律適用性上堅(jiān)持實(shí)體法和程序法同等重要的地位

從解決糾紛角度來講，在訴訟和裁判過程中，民法典和民事訴訟法不可或缺。民法典的裁判標(biāo)準(zhǔn)和民事訴訟法的訴訟形式應(yīng)當(dāng)在民事糾紛中相互滲透，共同作用。從法律內(nèi)部來講，民事訴訟法保障民法典權(quán)利義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，而民法典又對(duì)民事訴訟法起到引導(dǎo)和約束作用，對(duì)民事訴訟程序運(yùn)行起到引導(dǎo)作用。

（三）從法的價(jià)值角度出發(fā)，尊重民事訴訟法的工具性價(jià)值和獨(dú)立存在價(jià)值

一方面，程序法能幫助我們查明案件真相，辨別是非曲直，進(jìn)而作出正確的訴訟判決，保障當(dāng)事人的合法權(quán)利，體現(xiàn)法律的公平正義。因此民事訴訟法通過訴訟程序和法官裁判實(shí)現(xiàn)民法典的公正性，因此某種程度上民事訴訟法的工具性也是民法典實(shí)體權(quán)利和正義得以實(shí)現(xiàn)的途徑。

另一方面，民事訴訟法關(guān)于訴訟程序的過程、交涉性等都有程序內(nèi)在價(jià)值，我們稱之為程序正義。程序正義是不依賴產(chǎn)生好的結(jié)果而獨(dú)立存在的品質(zhì)，在程序運(yùn)行中能保障參與者的主體地位，維護(hù)參與者的自主意識(shí)，保障案件處理結(jié)果的公正和客觀。這種獨(dú)立品質(zhì)同時(shí)也是民事訴訟法的獨(dú)立存在價(jià)值，因此民法典和民事訴訟法的協(xié)同要承認(rèn)和尊重訴訟的程序正義，民法典編纂中更要尊重民事訴訟法的獨(dú)立性。

民法典和民事訴訟法的對(duì)接要踐行一定標(biāo)準(zhǔn)

（一）民法典的編纂需要引導(dǎo)民事訴訟法的發(fā)展

首先民法典中有許多和民事訴訟法相關(guān)的內(nèi)容，有些是以民事訴訟法的內(nèi)容為前提，尤其是一些與民事訴訟有關(guān)的規(guī)范和體系，在民法典的編纂中必須以民事訴訟法的規(guī)定為準(zhǔn)，因此民事訴訟法的部分內(nèi)容對(duì)于民法典具有一定的前提性和規(guī)范性，而民法典中的許多規(guī)定要參照民事訴訟法的相關(guān)內(nèi)容。另外民事訴訟法也是需要以律法的完整和公平為前提不斷發(fā)展和修訂的，民法典的編纂要把傳統(tǒng)的、落后的民事訴訟相關(guān)規(guī)定排除在外，對(duì)民事訴訟法中不明確的地方要加以完善。當(dāng)然另一方面來說，民法典一旦對(duì)民事訴訟的相關(guān)內(nèi)容作了明確規(guī)定，反過來也會(huì)對(duì)民事訴訟法的發(fā)展和完善形成一定的桎梏。

因此民法典和民事訴訟法的對(duì)接要以引導(dǎo)民事訴訟法發(fā)展為標(biāo)準(zhǔn)，注意提出不合時(shí)宜的民事訴訟相關(guān)規(guī)范和體系。

（二）民法典是對(duì)民事訴訟法的肅清和整理

長期以來，由于實(shí)體法和程序法的剝離，兩者在制定和修訂過程中往往是自我表述和定義，彼此封閉和孤立進(jìn)行。而民法典是一個(gè)龐大系統(tǒng)的實(shí)體法，它的編纂涉及到實(shí)體法內(nèi)容，也涉及到民事訴訟法的相關(guān)內(nèi)容。因此民法典編纂應(yīng)當(dāng)看做是對(duì)民事實(shí)體法的一次較大規(guī)模的“肅清”，尤其是涉及到民事訴訟的相關(guān)內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)考慮民法典和民事訴訟法在相關(guān)制度和概念上的統(tǒng)一。

（三）民法典編纂要在民事訴訟制度上實(shí)現(xiàn)對(duì)接

程序法和實(shí)體法的天然內(nèi)在聯(lián)系也決定了民法典和民事訴訟法之間存在著不可分割的內(nèi)在聯(lián)系，這種內(nèi)在聯(lián)系包括兩種民事訴訟規(guī)范和民法規(guī)范之間的依賴。在具體的民事訴訟中，法官需要依照民法典和民事訴訟法尋找法律依據(jù)，確定證據(jù)有效性，從而進(jìn)行合理判罰。所以在民法典的編纂時(shí)，一定要注意和民事訴訟相銜接的地方，從實(shí)體法和程序法兩方面加以綜合考量把這些“接口”處理好，避免在民事訴訟中，出現(xiàn)兩種律法有銜接卻在實(shí)際訴訟案件中無法銜接的情況，尤其是訴訟程序、訴訟時(shí)效、民事審判的管轄以及訴訟參加人等定義和規(guī)范上，要在民法典和民事訴訟法上實(shí)現(xiàn)制度上的統(tǒng)一。

（四）民法典布局要作出合理解釋

從形式上來說，實(shí)體法和程序法一直以來是相互分離的，而另一方面兩者又存在密切聯(lián)系。民法典從法律屬性上來說是實(shí)體法，規(guī)范內(nèi)容上卻包含一定數(shù)量的民事程序性規(guī)范。同樣，民事訴訟法從法律屬性上總體是程序法，但也包含少量實(shí)體法規(guī)范。

因此對(duì)于有雙重屬性的規(guī)范，可以同時(shí)用實(shí)體法和程序法作出規(guī)定，那么如何合理作出設(shè)置也是民法典編纂中需要考慮的問題。

民法典和民事訴訟法協(xié)同構(gòu)建所要完善的幾大要點(diǎn)

（一）民事訴訟主體和民事主體

民事主體制度以“什么是人”為基本問題，規(guī)定了公民在日常生活中有哪些權(quán)利和義務(wù)。而民事訴訟主體制度的基本問題則是“什么人可以起訴或者被訴”，其內(nèi)容主要是公民通過什么樣的程序、手段或者方法保障權(quán)利實(shí)現(xiàn)和義務(wù)履行。民事主體主要指能參與到法律訴訟中，享受民事權(quán)利，同時(shí)也能承擔(dān)民事義務(wù)的實(shí)體。民事訴訟當(dāng)事人主要指因?yàn)槊袷录m紛而參與到民事訴訟當(dāng)中的人。

民法典作為民事實(shí)體法的基本法，其實(shí)現(xiàn)要依賴于廣義上的民事訴訟。在民事主體的發(fā)展過程中關(guān)于民事主體的概念經(jīng)歷一元到二元的演變，一元指的是“自然人”的民事主體結(jié)構(gòu)，二元?jiǎng)t是“自然人”和“法人”的民事主體結(jié)構(gòu)。我國的民法當(dāng)前主要以《中華人民共和國民法通則》為主，其關(guān)于民事主體的定義主要沿襲大陸立法體系中的二元民事主體結(jié)構(gòu)理論，承認(rèn)自然人和法人的民事主體地位。民事訴訟法是程序法，程序法和實(shí)體法由于兩種體系在各自領(lǐng)域內(nèi)的獨(dú)立發(fā)展，導(dǎo)致兩者缺乏必要的交流和對(duì)接，關(guān)于民事主體和民事訴訟主體定義存在剝離現(xiàn)象。而隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展出現(xiàn)了各種類型的“非法人組織”，如個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)或者法人的分支機(jī)構(gòu)等。“非法人組織”參與到我國的社會(huì)生活和經(jīng)濟(jì)發(fā)展中，也不可避免地參與到民事訴訟中。為應(yīng)對(duì)越來越多的“非法人組織”參與民事訴訟的現(xiàn)象，我國民事訴訟法進(jìn)行了概念引申和修補(bǔ)，規(guī)定其他組織，包括非法人組織也可以作為訴訟當(dāng)事人。而這就與民法通則中不承認(rèn)非法人組織地位的現(xiàn)象相沖突，導(dǎo)致了民事主體和民事訴訟主體的分離和對(duì)立，由此引申出一系列問題：“非法人團(tuán)體”參與到民事訴訟中，而民法又不承認(rèn)其主體地位，那么勝訴時(shí)該如何行使民事權(quán)利？敗訴時(shí)該如何履行民事義務(wù)？

針對(duì)此種現(xiàn)象，解決之道是民法典承認(rèn)非法人團(tuán)體的民事主體地位，并把仍舊是空白的“其他組織”的民事主體地位作出明確界定。

（二）民法典中的證據(jù)“規(guī)范說”

證明責(zé)任主要指的是當(dāng)訴訟的案件其真實(shí)性真?zhèn)尾幻鲿r(shí)，那么所帶來的后果和風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)。我國民事訴訟法采用的證明責(zé)任制“規(guī)范說”，簡單來說就是“誰主張、誰舉證”原則，即當(dāng)事人提出自己的主張，那么有責(zé)任提供相應(yīng)的證據(jù)。但是在具體的訴訟事實(shí)中，這個(gè)條文缺乏可操作性，在具體的民事訴訟中很難具體踐行。另外，民法典具有司法裁判的功能。在民事訴訟中，法官可以從民法典的相關(guān)規(guī)定中裁定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，從而發(fā)揮民法的裁判作用。但民法裁判作用首先建立在明確事實(shí)真相的基礎(chǔ)上，這就引申出大量證據(jù)法內(nèi)容，而證據(jù)法主要存在于訴訟法典中，導(dǎo)致關(guān)于證明責(zé)任規(guī)范說是屬于程序法抑或?qū)嶓w法依然難以界定。實(shí)質(zhì)上在我國民事立法的單性立法背景下，證明責(zé)任分配制難以具有立法支持。因此在民法典的編纂中，有必要為證明責(zé)任分配提供理論基礎(chǔ)，對(duì)證明責(zé)任制度的條文細(xì)則和語句進(jìn)行明細(xì)化設(shè)計(jì)。

（三）民事侵權(quán)行為中的法律責(zé)任

當(dāng)事人可以因?yàn)槊袷录m紛向法院提起訴訟，要求法院依法進(jìn)行裁決。這是當(dāng)事人的訴訟權(quán)。但是當(dāng)這種訴訟權(quán)無節(jié)制地使用，就會(huì)對(duì)他人的權(quán)益造成損害，我們稱之為訴訟侵權(quán)行為。舉例來說，一方當(dāng)事人捏造事實(shí)對(duì)另一當(dāng)事人起訴，侵害其名譽(yù)，影響其合法權(quán)益，這類事件即為訴訟侵權(quán)行為。這種惡意訴訟、虛假訴訟等民事侵權(quán)行為在我國得到的關(guān)注和研究較少，民事訴訟法也缺少明確指示，民法典編纂中應(yīng)當(dāng)重視并加以解決。

綜上所述，民法和民事訴訟法存在著天然的緊密關(guān)系，并且在發(fā)展過程中形成交叉影響，從功能上講，實(shí)體法和程序法具有共同的價(jià)值目標(biāo)，但又有各自獨(dú)立存在價(jià)值，經(jīng)過長久的發(fā)展和探討，兩者處于平等地位，并不存在從屬關(guān)系。因此我國民法典和民事訴訟法的協(xié)同構(gòu)建應(yīng)當(dāng)以兩者的天然聯(lián)系為理念，以兩者的獨(dú)立存在為原則，堅(jiān)持民法典對(duì)民事訴訟法的約束和引導(dǎo)作用。