P2P網(wǎng)絡借貸法律風險防范

摘 要 隨著我國互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，P2P網(wǎng)絡貸款作為一種新興的民間小額借貸方式在互聯(lián)網(wǎng)金融高速發(fā)展的背景下逐漸興起，并以開放性、便捷性和高收益的特點，廣受投資者歡迎。但高收益往往伴隨著高風險。在P2P平臺的監(jiān)管、風險控制、投資安全保障等方面，我國仍處于探索期。行業(yè)內(nèi)頻頻爆出平臺跑路、清盤、停止運營等事件；許多P2P平臺在誕生幾個月后迅速地消亡，給投資者帶來巨大損失的同時，也擾亂了整個市場經(jīng)濟秩序。本文針對P2P行業(yè)自身概念與特征，針對各種模式中存在的法律關(guān)系分析可能存在的法律風險，并從P2P行業(yè)的自身、監(jiān)管與投資層面提出網(wǎng)絡借貸風險防范的建議，為P2P行業(yè)健康發(fā)展和投資者選擇投資方向提供意見。

關(guān)鍵詞 P2P網(wǎng)絡貸款 借貸模式 法律風險 風險防范

作者簡介：金晨燁，紹興文理學院。

中圖分類號：D922.28 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.08.153

一、P2P網(wǎng)絡借貸概念、特征

P2P網(wǎng)絡借貸是英語Peer-to-Peer Lending或者Person-to-Person Lending的縮寫，意思是點對點之間的借貸。即有借貸意愿的個人或法人通過獨立的第三方網(wǎng)絡平臺，即P2P平臺作為中介使借款人與投資者建立直接借貸關(guān)系的一種借貸模式。國務院在《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》中指出“在個體網(wǎng)絡借貸平臺上發(fā)生的直接借貸行為屬于民間借貸范疇，受合同法、民法通則等法律法規(guī)以及最高人民法院相關(guān)司法解釋規(guī)范。” 從本質(zhì)上看，它是一種民間小額借貸在互聯(lián)網(wǎng)金融高速發(fā)展背景下興起的新興產(chǎn)業(yè)。

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百十一條及《合同法》第二十三章“居間合同”的相關(guān)規(guī)定，P2P平臺實質(zhì)上是在網(wǎng)絡借貸中合法收取服務費用的一種居間商。

從內(nèi)部特征看，P2P網(wǎng)貸具有開放性和便捷性的特點。開放性體現(xiàn)在P2P網(wǎng)貸可以由網(wǎng)絡中的每一個參與者發(fā)起，發(fā)起門檻低；便捷性體現(xiàn)在P2P網(wǎng)貸的實現(xiàn)以信用為基礎(chǔ)，在具有一定安全保障的前提下，借貸金額小、利率高、選擇對象廣，幫助借貸尤其是小微借貸減免借貸程序、提高借貸效率。從外部特征看，即市場給予P2P行業(yè)的發(fā)展背景看，互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展迅猛、小微借貸需求量大、從業(yè)低門檻高增長、監(jiān)管環(huán)境寬松等特點給P2P行業(yè)的發(fā)展帶來巨大空間。

但同時，目前P2P網(wǎng)貸也存在一些負面特征。其中包括監(jiān)管不力、行業(yè)標準低與出借人過分追求高額收益，帶來的是P2P市場的誠信危機。自融、組團、拆標等問題紛紛顯露。大量問題平臺提現(xiàn)困難、清盤、停止運營甚至失聯(lián)跑路，擾亂社會主義市場經(jīng)濟制度，在損害投資人利益的同時也觸碰了法律底線。

法律關(guān)系是法律活動當事人的權(quán)利義務關(guān)系。在P2P網(wǎng)絡借貸的關(guān)系中，涉及到的當事人主要有出借人、借款人、P2P平臺、網(wǎng)上銀行、擔保公司、資金托管平臺、信用評估機構(gòu)等。

P2P平臺中的出借人是指將投資資金通過平臺出借給借款人，并據(jù)此在約定期限內(nèi)獲得一定比例收益，享有債權(quán)的一方。借款人是網(wǎng)絡貸款活動中以一定擔保進行貸款活動，是負有債務的一方。P2P平臺是在網(wǎng)絡借貸中起居間商、中間人作用，提供平臺，協(xié)助出借人與借款人達成借款目的并收取一定傭金的一方。網(wǎng)上銀行是為出借人和借款人在P2P平臺上達成借款合同后，直接聯(lián)系到銀行賬戶之間實現(xiàn)資金流轉(zhuǎn)提供網(wǎng)絡金融服務的一方。擔保公司是在借貸行為中為借貸雙方提供擔保的一方。資金托管平臺是網(wǎng)絡借貸中托管資金的第三方，避免P2P平臺因為經(jīng)營不善或挪用資金而給借貸雙方帶來風險的一方。信用評估機構(gòu)是協(xié)助P2P平臺篩選借款人的信息真實度及風險、信用程度，提高借貸安全性的機構(gòu)。

二、P2P網(wǎng)絡借貸法律風險分析

（一）P2P生存情況分析

當前P2P行業(yè)在迅速發(fā)展的背后卻也蘊藏著巨大的風險，除監(jiān)管政策滯后，行業(yè)自身也因激烈的競爭面臨巨大挑戰(zhàn)。頻頻出現(xiàn)不良平臺自融、自保吸收資金后跑路的事件。許多P2P平臺在誕生幾個月后迅速地消亡。

《中國P2P網(wǎng)貸行業(yè)2015年9月月報》月報顯示，2015年9月底正常運營平臺為2417家。其中，新上線平臺數(shù)量為189家，新增問題平臺55家。截止2015年9月底，累計問題平臺達到1031家，P2P網(wǎng)貸行業(yè)累計平臺數(shù)量達到3448家。

（二）P2P法律風險分析

P2P網(wǎng)貸存在的刑事法律風險分析：

隨著對利益的追求，借助互聯(lián)網(wǎng)的面具，大量打著P2P網(wǎng)貸的主觀惡性犯罪行為也在行業(yè)中悄然滋生，主要包括非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、非法經(jīng)營罪及其他犯罪。

1.非法吸收公眾存款罪。我國《刑法》第一百七十六條規(guī)定了非法吸收公眾存款罪。最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定了符合非法吸收公眾存款罪的幾種情況，可用于判斷P2P平臺是否涉嫌該犯罪：一是未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；二是通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；三是承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；四是向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。

P2P網(wǎng)貸行為中，部分平臺不具備吸收公眾存款業(yè)務的資格，未經(jīng)有關(guān)部門批準即以P2P網(wǎng)貸的名義吸收資金。主要表現(xiàn)為：部分P2P網(wǎng)貸平臺通過將借款設(shè)計成理財產(chǎn)品的模式向投資者集資，或是設(shè)計成虛假借款標向投資者吸納資金再轉(zhuǎn)借給借款對象的方式，使投資者的部分投資資金不直接進入借貸雙方的口袋，而是進入P2P平臺的資金庫。同樣的問題也在債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式中存在。該模式以第三方專業(yè)放貸人的參與為特征，但也難以避免放貸人與平臺在事實上具有密切聯(lián)系的事實。借助互聯(lián)網(wǎng)開發(fā)性、及時性、便利性的特性與P2P行業(yè)高利益的宣傳口號，使P2P平臺有機會也有能力吸收到大量資金，成為非法吸收公眾存款罪的高發(fā)區(qū)。

2.集資詐騙罪。我國《刑法》第一百九十二條規(guī)定了集資詐騙罪。區(qū)別于非法吸收公眾存款罪，集資詐騙罪的特點在于主觀上存在故意集資詐騙的惡意，而非法吸收公眾存款的行為具有一定的臨時性，就P2P平臺來說，行為目的僅是暫管資金。因此在區(qū)分兩罪時，可以從P2P平臺吸收資金后的資金用途、流向判斷其主觀意圖。目前大量平臺在入市之初即以跑路、圈錢、詐騙為目的吸收資金，最終演進為集資詐騙也不足為奇。

3.非法經(jīng)營罪。我國《刑法》第二百二十五條規(guī)定了非法經(jīng)營罪。P2P平臺中，不涉及特別嚴重的非法經(jīng)營行為，較多的是超范圍經(jīng)營的情況。以P2P經(jīng)營平臺的公司名稱來看，一些平臺的名稱是投資管理有限公司或電子商務有限公司。他們的擔保權(quán)限有待商榷；也有部分P2P平臺經(jīng)營公司名稱為科技公司或咨詢公司，不具有從事互聯(lián)網(wǎng)借貸的居間商行為的資格。

此外，根據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》對超出核準登記的經(jīng)營范圍、擅自從事應當取得許可證或者其他批準文件方可從事的經(jīng)營活動的違法經(jīng)營行為也可進行處罰。

4.其他刑事犯罪。包括洗錢罪、出售、非法提供公民信息罪、虛假廣告罪等。

洗錢罪規(guī)定在《刑法》第一百九十一條。P2P網(wǎng)貸平臺開放性強，資金流動快，金額數(shù)量大，且信息監(jiān)管不強，很容易為不法分子所用，借由平臺將犯罪分子的不法所得轉(zhuǎn)入平臺再以借貸的方式轉(zhuǎn)出。

出售、非法提供公民信息罪規(guī)定在《刑法》第二百五十三條。P2P平臺中，涉及大量的客戶個人信息與資金信息，這些數(shù)據(jù)在法律上都有著細致的規(guī)定。P2P平臺如果將這些信息出售或非法提供給他人，則涉嫌出售、非法提供公民信息罪。

虛假廣告罪規(guī)定在《刑法》第二百二十二條。P2P平臺在宣傳本平臺提供的高額收益或其他信息時，應知或明知信息虛假而進行宣傳的，致使多人受騙、違法所得較大的將構(gòu)成虛假廣告罪。

三、P2P網(wǎng)絡借貸風險防范建議

（一）P2P借貸平臺層面：健全征信機制，加強風險管理

金融借貸依賴“信用體系”和“風險管理”存在。

首先講信用體系，國外著名的P2P網(wǎng)貸平臺Zopa、Prosper、Lending Club等，都依賴當?shù)貒业恼餍朋w系，聯(lián)合征信機構(gòu)獲取用戶信用狀況的評分，從而獲得平臺交易的安全保障。

由于國內(nèi)征信機制的不健全，無法通過統(tǒng)一渠道獲得網(wǎng)絡借貸雙方的信用信息，因此需要平臺自身在線下對借貸雙方進行調(diào)查或借助一些可信度較高的信用評價機構(gòu)。如國內(nèi)平臺常借助的FICO評分系統(tǒng)，通用于評價衡量消費信貸風險，為世界范圍內(nèi)的征信局及人民銀行在內(nèi)的14家國內(nèi)銀行所用?；蛘?，平臺也可以以建立會員制的方式，根據(jù)使用數(shù)據(jù)進行評級，建立一個完善的平臺使用者的信用體系。目的都是為了增強P2P借貸參與人的穩(wěn)定性與可靠性。

其次是風險管理。信用體系的確立是其中之一。此外，由于P2P平臺資金流動量大，很容易陷入資金流通的各類問題。從平臺建設(shè)的技術(shù)層面來講，較大的人才技術(shù)投入，建立可靠的風險控制團隊和完善安全管理系統(tǒng)，對于平臺降低風險具有重要意義。

（二）投資者層面：理性投資

投資者自身來講，由于P2P借貸行業(yè)開放型強，獲取利益高，投資者在進行選擇時容易陷入哪個平臺利潤高就而去那個平臺投資的誤區(qū)。因此投資者在投資時，要注意辨別以下幾個要件：一是公司的合法性及其性質(zhì)，是否具備P2P網(wǎng)絡借貸的資格；二是公司的風控與技術(shù)，判斷一個P2P平臺是否可靠，風控是最重要的一點，判斷風控可以從有利網(wǎng)數(shù)據(jù)進行判斷；三是公司背景及員工構(gòu)成，有助于更好判斷平臺的可靠性。

（三）監(jiān)管層面：金融與法制監(jiān)管并行

P2P監(jiān)管一直是互聯(lián)網(wǎng)金融的薄弱環(huán)節(jié)。

今年6月，P2P問題平臺爆發(fā)，僅6月一月問題平臺數(shù)量就超上年度四季度問題平臺總量。其后問題平臺數(shù)量逐漸降低至九月P2P問題平臺數(shù)量率降低至今年最低。

除6月后，股市跌宕起伏，投資者再次將自己投入相對更為安全的P2P行業(yè)。一系列的法律、法規(guī)出臺及政策扶持也功不可沒。

2015年7月18日被P2P行業(yè)翹首以盼許久的《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》正式出臺，為P2P網(wǎng)貸的監(jiān)管劃清了一條線。明確其法律適用與監(jiān)管單位為銀監(jiān)會。

緊隨其后，2015年8月6日《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十二條，單獨提到并明確了網(wǎng)絡貸款平臺中的法律關(guān)系及適用法律。

特別在2015年9月，國湘資本、融金所、富達亞等多個P2P平臺遭到經(jīng)偵部門的介入調(diào)查，表明監(jiān)管層在《互金指導意見》下正式開始了行業(yè)秩序的整頓。對平臺自身來說，也是一個自我整頓、自我規(guī)范的新契機?！罢呃?，監(jiān)管漸明”。良好的政策扶持和清晰的監(jiān)管方向給P2P的健康發(fā)展注入了一針強心劑。

而在2016年的8月24日，P2P平臺的監(jiān)管辦法千呼萬喚始出來，銀監(jiān)會正式公布《網(wǎng)絡借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務活動管理暫行辦法》，其中含八章共四十七條，并自公布之日起施行?！稌盒修k法》解決了P2P網(wǎng)貸行業(yè)長期無門檻、無規(guī)則、無監(jiān)管的問題。其表現(xiàn)出了更強烈的風險防范意識，制定更加嚴格的風險防控標準，確定了P2P網(wǎng)貸借款人單筆借款上限和總額上限，明確和強化了“小額分散”的原則?？梢哉f《暫行辦法》降低了投資風險，確保了網(wǎng)絡借貸回歸“互惠金融”的本質(zhì)。

金融的監(jiān)管帶領(lǐng)市場，法制的監(jiān)管規(guī)范市場。只有金融監(jiān)管與法制監(jiān)管的共同推進，對P2P行業(yè)的健康發(fā)展才是基石和明燈。

注釋：

國務院《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》.2015年7月.

網(wǎng)貸之家.中國P2P網(wǎng)貸行業(yè)2015年9月月報.

最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條.

國務院《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條，第五款.