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    我國打擊特定類型洗錢犯罪現(xiàn)狀、問題與對策

    2018-08-11 10:07:10劉閩浙
    西部金融 2018年4期
    關(guān)鍵詞:對策建議

    摘 要:特定類型洗錢包括第三方洗錢、自洗錢、單獨(dú)洗錢和上游犯罪發(fā)生在境外的洗錢。打擊特定類型洗錢犯罪是提升我國反洗錢工作有效性的重要舉措,也是金融行動(dòng)特別工作組(FATF)第四輪互評估的核心要求。本文從立法和司法兩方面介紹了我國打擊特定類型洗錢犯罪的現(xiàn)狀,梳理存在的問題,并提出對策建議。

    關(guān)鍵詞:特定類型洗錢犯罪;打擊有效性;對策建議

    中圖分類號:F127.8 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:B 文章編號:1674-0017-2018(4)-0095-03

    打擊洗錢犯罪是反洗錢工作的重要內(nèi)容,也是金融行動(dòng)特別工作組(FATF)第四輪互評估關(guān)注的重點(diǎn)。FATF有效性評估直接目標(biāo)為“調(diào)查洗錢犯罪及活動(dòng),起訴犯罪分子,并采取有效的、適當(dāng)?shù)暮蛣裾]性的處罰措施”,并且認(rèn)為“對被調(diào)查、定罪和處罰的預(yù)期將遏制潛在的犯罪分子實(shí)施產(chǎn)生收益的犯罪及洗錢活動(dòng)”。FATF評估指標(biāo)包括對第三方洗錢、自洗錢、單獨(dú)洗錢和上游犯罪發(fā)生在境外洗錢等特定類型的打擊效果。全面梳理打擊特定類型洗錢犯罪的現(xiàn)狀、剖析存在的問題,是我國有效應(yīng)對FATF第四輪互評估的當(dāng)務(wù)之急,也是擴(kuò)大洗錢犯罪打擊覆蓋面、消除打擊盲區(qū)、提升打擊實(shí)效的前提。

    一、我國打擊特定類型洗錢犯罪現(xiàn)狀

    (一)第三方洗錢

    第三方洗錢是指上游犯罪本犯之外的其他主體實(shí)施的洗錢。當(dāng)前,我國刑事立法主要針對的即為第三方洗錢。根據(jù)《中華人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》)第191條關(guān)于洗錢行為方式“提供”、“協(xié)助”等術(shù)語的邏輯解讀,只有上游犯罪本犯之外的其他主體實(shí)施的洗錢才構(gòu)成犯罪。2012年-2016年間,我國以洗錢罪審結(jié)案件59起,生效判決55人;以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪審結(jié)案件40645起,生效判決71021人;以窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪審結(jié)案件253起,生效判決416人。以上被判洗錢犯罪人員中,絕大多數(shù)并未參與上游犯罪,屬于第三方洗錢范疇。

    (二)自洗錢

    自洗錢是指上游犯罪本犯自身實(shí)施的洗錢活動(dòng)。雖然我國不以洗錢罪名對自洗錢人定罪,但這并不意味著自洗錢人都能逃脫法律的制裁。我國通常是對自洗錢人以上游犯罪罪名定罪,并在法律設(shè)置上支持將自洗錢行為作為可加重量刑的情節(jié)加以考慮。司法實(shí)踐中,上游犯罪本犯自身實(shí)施洗錢的占一定比例,但法院將自洗錢行為作為加重量刑的情節(jié)加以考慮的并不多。筆者隨機(jī)選取中國裁判文書網(wǎng)2017年判決的100起洗錢上游犯罪案件進(jìn)行分析,發(fā)現(xiàn)在22起案件中上游犯罪本犯自身存在洗錢行為,但法院在判決時(shí)將洗錢行為作為加重量刑的情節(jié)加以考慮的僅有2起,占比較低。

    (三)單獨(dú)洗錢

    單獨(dú)洗錢是一個(gè)法律概念,指的是在上游犯罪尚未依法裁判情況下,公訴機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)先行對洗錢犯罪進(jìn)行起訴和審判的情形。根據(jù)《刑法》第191條,洗錢犯罪分子“清洗”的對象為“犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”,這意味著洗錢犯罪的成立是以上游犯罪事實(shí)的成立為前提條件的。在上游犯罪事實(shí)成立的情況下,為及時(shí)有效打擊洗錢犯罪,刑事立法應(yīng)當(dāng)為公訴機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)辦理單獨(dú)洗錢案提供充分的依據(jù)?!端痉ń忉尅返?條明確了“上游犯罪尚未依法裁判,但查證屬實(shí)的,不影響洗錢犯罪的審判;上游犯罪事實(shí)可以確認(rèn),因行為人死亡等原因依法不予追究刑事責(zé)任的,不影響洗錢犯罪的認(rèn)定;上游犯罪事實(shí)可以確認(rèn),依法以其他罪名定罪處罰的,不影響洗錢犯罪的認(rèn)定”。司法實(shí)踐中,單獨(dú)洗錢的判例并不多見。

    (四)上游犯罪發(fā)生在境外的洗錢

    上游犯罪發(fā)生在境外的洗錢是指犯罪分子將在我國境外犯罪所得及其收益轉(zhuǎn)移到我國境內(nèi)清洗的情形。我國刑事立法的基本原則支持對此類犯罪的打擊,我國洗錢犯罪的上游犯罪包括“在他國發(fā)生,但按照中國法律構(gòu)成犯罪的行為”。司法實(shí)踐中,上游犯罪發(fā)生在境外的洗錢判例僅有1例,與當(dāng)前我國面臨的洗錢形勢明顯不符。

    二、我國打擊特定類型洗錢犯罪存在的問題

    (一)打擊專業(yè)化第三方洗錢的能力有待提升

    第三方洗錢分為兩類:一類是非專業(yè)化洗錢,主要是上游犯罪分子通過關(guān)系密切人(如近親屬、親信等)洗錢,此類洗錢對經(jīng)濟(jì)社會的危害相對較??;另一類是專業(yè)化洗錢,主要是上游犯罪分子通過專業(yè)化公司/個(gè)人(如貿(mào)易公司、中介公司、地下錢莊等)洗錢,此類洗錢對經(jīng)濟(jì)社會的危害比較嚴(yán)重。當(dāng)前,我國主要打擊的是非專業(yè)化洗錢,對專業(yè)化洗錢打擊力度相對不足,主要原因在于專業(yè)化洗錢手法“高明”、渠道隱蔽,且洗錢者善于利用監(jiān)管的薄弱環(huán)節(jié)和法律漏洞,偵查、司法機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)和追查的難度較大。與之對應(yīng)的是,我國對專業(yè)化洗錢的監(jiān)測手段單一、偵查技術(shù)落后,且不同部門間缺乏有效的信息共享和溝通協(xié)調(diào),導(dǎo)致對專業(yè)化洗錢的打擊能力不足,影響到我國反洗錢工作整體有效性的提升。

    (二)對自洗錢人的追責(zé)處罰力度有待加強(qiáng)

    雖然洗錢犯罪與上游犯罪是同一主觀犯意下的兩種行為,但二者侵害的客體不同。洗錢不僅助長上游犯罪的發(fā)生而侵害了公民的人身財(cái)產(chǎn)安全,還侵害了國家的金融管理制度和司法機(jī)關(guān)的司法活動(dòng)。目前,美國、英國、新加坡、中國香港等英美法系國家(地區(qū))均將上游犯罪本犯納入洗錢犯罪主體范疇,部分大陸法系國家(地區(qū))如德國、中國臺灣也在立法中有所改變,規(guī)定特定情形下的上游犯罪本犯可構(gòu)成洗錢犯罪。我國僅以上游犯罪定性自洗錢犯罪分子,雖然在法律設(shè)置上支持將自洗錢行為作為可加重量刑的情節(jié)加以考慮,但在司法實(shí)踐中運(yùn)用較少。以上事實(shí)導(dǎo)致我國對自洗錢人的追責(zé)處罰力度不足,不能有效打擊自洗錢行為。

    (三)《司法解釋》在單獨(dú)洗錢案中的運(yùn)用有待擴(kuò)大

    《司法解釋》明確了在上游犯罪事實(shí)成立的前提下,可對洗錢犯罪進(jìn)行單獨(dú)起訴和審判,但實(shí)踐中《司法解釋》在單獨(dú)洗錢案中的運(yùn)用并不充分。例如,在某貪污賄賂洗錢案中,貪污賄賂案和洗錢案分別在某市法院和某區(qū)法院審理。雖然檢察機(jī)關(guān)已于2015年初相繼對貪污賄賂嫌疑人和洗錢嫌疑人提起公訴,但由于市法院遲遲未對貪污賄賂案作出判決,區(qū)法院至今尚未啟動(dòng)對洗錢案的審理。分析原因,主要有兩個(gè)方面:一是基層偵查、司法機(jī)關(guān)對辦理洗錢犯罪案件的意義認(rèn)識不足,簡單把洗錢犯罪理解為上游犯罪的附屬犯罪;二是在案件終身責(zé)任制壓力下,辦案人員普遍存在“求穩(wěn)”做法,特別是在對“上游犯罪事實(shí)成立”并無具體標(biāo)準(zhǔn)的情況下,坐等上游犯罪案件的判決結(jié)果,拖延甚至耽誤了對洗錢犯罪案件的審理和判決。

    (四)反洗錢國際合作有待深化

    打擊上游犯罪發(fā)生在境外的洗錢需開展務(wù)實(shí)高效的反洗錢國際合作。當(dāng)前,我國反洗錢國際合作雖取得了積極進(jìn)展,但仍存在一些問題,限制了我國對上游犯罪發(fā)生在境外洗錢的打擊。一是情報(bào)信息獲取不夠充分,特別是未能及時(shí)全面獲取境外國家(地區(qū))在調(diào)查、起訴和審理上游犯罪案件中掌握的涉及我國的洗錢線索,導(dǎo)致上游犯罪發(fā)生在境外的洗錢不易被發(fā)現(xiàn)。二是司法協(xié)助不夠深入,對涉及洗錢或者相關(guān)上游犯罪的資產(chǎn)進(jìn)行鑒別、凍結(jié)、查封、沒收和分享的程序繁瑣,對犯罪分子的引渡在實(shí)際操作中仍存障礙,缺乏開展聯(lián)合調(diào)查的制度安排等,導(dǎo)致對犯罪分子的打擊以及對犯罪資產(chǎn)的追繳力度不夠。

    三、對策建議

    (一)提升辦案能力,加大打擊專業(yè)化第三方洗錢

    針對專業(yè)化洗錢的特點(diǎn),應(yīng)研究形成一套行之有效的打擊體系,特別是要在提升辦案能力上下功夫,逐步消除我國打擊專業(yè)化洗錢的盲區(qū)。一是優(yōu)化調(diào)查的策略、方法和技術(shù)。加強(qiáng)人民銀行與偵查機(jī)關(guān)及其他行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的協(xié)作配合,加強(qiáng)情報(bào)會商和信息共享,必要時(shí)成立聯(lián)合專案組共同查辦專業(yè)化洗錢案件;利用大數(shù)據(jù)、云計(jì)算等新技術(shù)提升調(diào)查分析能力,揭開“正常貿(mào)易”、“正常資金交易”的掩蓋,實(shí)現(xiàn)對關(guān)鍵洗錢主體、關(guān)鍵洗錢賬戶和關(guān)鍵洗錢交易的精準(zhǔn)鎖定。二是在全國范圍內(nèi)開展跨部門、跨區(qū)域的打擊專業(yè)化洗錢專項(xiàng)行動(dòng),查處一批利用專業(yè)公司/個(gè)人洗錢的重大案件,摧毀一批專業(yè)化洗錢團(tuán)伙和網(wǎng)絡(luò),嚴(yán)懲一批洗錢公司和個(gè)人。三是加大對偵辦、審理專業(yè)化洗錢的考核力度,原則上偵破專業(yè)洗錢案的加分應(yīng)高于偵破非專業(yè)洗錢案,形成正向激勵(lì),提高基層偵查、司法機(jī)關(guān)打擊專業(yè)化洗錢的積極性。

    (二)完善刑事立法,將上游犯罪本犯納入洗錢罪的主體范圍

    2017年9月,國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于完善反洗錢、反恐怖融資、反逃稅監(jiān)管體制機(jī)制的意見》,明確提出:“按照我國參加的國際公約和明確承諾執(zhí)行的國際標(biāo)準(zhǔn)要求,研究將上游犯罪本犯納入洗錢罪的主體范圍?!苯ㄗh以此為契機(jī),加快修訂完善《刑法》的進(jìn)程,并加強(qiáng)司法解釋工作,盡早將洗錢犯罪的行為主體擴(kuò)展至包括上游犯罪本犯在內(nèi)的所有人,將洗錢犯罪與上游犯罪并罰。在法律尚未修訂的過渡期,建議審判機(jī)關(guān)在對自洗錢人以上游罪進(jìn)行定罪時(shí),應(yīng)將自洗錢行為作為加重量刑的情節(jié)加以考慮,切實(shí)加大對自洗錢人的追責(zé)處罰力度。

    (三)增強(qiáng)辦案觀念,擴(kuò)大《司法解釋》在單獨(dú)洗錢案中的運(yùn)用

    針對《司法解釋》在單獨(dú)洗錢案中運(yùn)用不充分的問題,建議從兩方面入手加以改進(jìn)。一是考慮到單獨(dú)洗錢案的審理是在上游犯罪尚未依法裁判情況下進(jìn)行的,在對“上游犯罪事實(shí)成立”尚無認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的情況下,辦案人員對這一條件是否成立較難把握。因此,建議進(jìn)一步明確《司法解釋》關(guān)于“上游犯罪事實(shí)成立”的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),例如可規(guī)定上游犯罪已破案即為“上游犯罪事實(shí)成立”。二是通過有針對性地宣傳、培訓(xùn),提高基層偵查、司法機(jī)關(guān)對辦理洗錢犯罪案件重要意義的認(rèn)識;通過剖析單獨(dú)洗錢典型案例,歸納總結(jié)辦理此類案件的法律依據(jù)、關(guān)鍵要點(diǎn)和注意事項(xiàng),為辦案人員提供有益的參照,提升其辦理此類案件的意識和能力。

    (四)深化國際合作,加大打擊上游犯罪發(fā)生在境外的洗錢

    針對當(dāng)前我國反洗錢國際合作存在的問題,建議采取以下措施加以改進(jìn)。一是利用國際金融情報(bào)交流平臺,拓展反洗錢情報(bào)渠道。在確保信息安全和保護(hù)個(gè)人隱私的前提下,繼續(xù)推動(dòng)中國反洗錢監(jiān)測分析中心與境外情報(bào)部門、我國偵查司法機(jī)關(guān)與境外偵查司法機(jī)關(guān)開展情報(bào)交換,及時(shí)全面獲取相關(guān)國家(地區(qū))掌握的涉及我國境內(nèi)的洗錢線索。二是通過務(wù)實(shí)高效的司法協(xié)助,實(shí)現(xiàn)對犯罪分子的打擊以及對犯罪資產(chǎn)的追繳。在符合我國法律基本原則的前提下,盡量簡化對涉及洗錢或者相關(guān)上游犯罪的資產(chǎn)進(jìn)行鑒別、凍結(jié)、查封、沒收和分享的程序,加大與相關(guān)國家(地區(qū))在引渡方面的協(xié)調(diào)配合,探索建立與相關(guān)國家(地區(qū))開展聯(lián)合調(diào)查的制度安排,為有效打擊上游犯罪發(fā)生在境外的洗錢創(chuàng)造有利的條件。

    參考文獻(xiàn)

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