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    混合所有制職業(yè)院校單一法定代表人模式的潛在風(fēng)險(xiǎn)與制度破冰

    2018-06-15 14:41:12雷世平張艷芳
    職教論壇 2018年3期
    關(guān)鍵詞:混合所有制職業(yè)院校

    雷世平 張艷芳

    摘 要:法定代表人模式是指法定代表人產(chǎn)生、構(gòu)成及對(duì)外其行使職權(quán)的方式。法定代表人可分為單一法定代表人和復(fù)合法定代表人兩種模式。當(dāng)前,我國混合所有制職業(yè)院校繼續(xù)實(shí)行單一法定代表人模式存在一定的風(fēng)險(xiǎn):即無法避免“大股東”控制現(xiàn)象,容易導(dǎo)致分權(quán)制約機(jī)制的虛設(shè),導(dǎo)致委托代理的道德風(fēng)險(xiǎn),難以快速適應(yīng)產(chǎn)教深度融合的客觀需要?;旌纤兄坡殬I(yè)院校法定代表人模式的制度破冰不僅必要,而且可行,其破冰的實(shí)質(zhì),并不是要否定現(xiàn)行單一法定代表人模式,而是要從根本上突破現(xiàn)有法定代表人制度的局限,根據(jù)混合所有制職業(yè)院校的不同類型,選擇適合其發(fā)展的法定代表人模式,即復(fù)合多元法定代表人模式,以彌補(bǔ)單一法定代表人模式存在的缺陷。復(fù)合多元法定代表人模式,包括兩個(gè)方面含義:一是單一法定代表人模式和復(fù)合法定代表人模式并存,二是復(fù)合法定代表人模式的具體形式多樣。

    關(guān)鍵詞:混合所有制;職業(yè)院校;法定代表人;法定代表人模式

    作者簡介:雷世平(1962-),男,湖南長沙人,空軍航空維修技術(shù)學(xué)院基礎(chǔ)教育學(xué)院院長,教授,研究方向?yàn)槁殬I(yè)教育領(lǐng)域混合所有制改革等;張艷芳(1974-),女,湖南株洲人,空軍航空維修技術(shù)學(xué)院基礎(chǔ)教育學(xué)院副教授,研究方向?yàn)槁殬I(yè)教育領(lǐng)域混合所有制改革、思想政治教育。

    基金項(xiàng)目:全國教育科學(xué)“十三五”規(guī)劃2016年度教育部重點(diǎn)課題“我國混合所有制職業(yè)院校法人治理結(jié)構(gòu)理論與實(shí)踐研究”(編號(hào):DJA160283),主持人:雷世平。

    中圖分類號(hào):G710 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A 文章編號(hào):1001-7518(2018)03-0019-05

    積極探索混合所有制職業(yè)院校,深入推進(jìn)職業(yè)教育領(lǐng)域混合所有制改革,是一項(xiàng)十分復(fù)雜的系統(tǒng)工程。在這項(xiàng)改革工程中,財(cái)產(chǎn)所有權(quán)結(jié)構(gòu)的變化是基礎(chǔ)(我們將其視為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)),但如何保護(hù)不同的財(cái)產(chǎn)所有權(quán),優(yōu)化產(chǎn)權(quán)配置,充分發(fā)揮不同所有權(quán)資本的作用,促進(jìn)混合所有制職業(yè)院校的健康發(fā)展,需要建立起不同于傳統(tǒng)公辦院校的、與其相適應(yīng)的治理機(jī)制,即法人治理結(jié)構(gòu)和法定代表人模式(我們將其視為上層建筑)。當(dāng)前,混合所有制職業(yè)院校法人治理結(jié)構(gòu)的實(shí)踐探索,已取得初步進(jìn)展,而法定代表人模式的探索則因我國現(xiàn)行單一法定代表人的法定性或唯一性的限制,尚無法推進(jìn)。要實(shí)現(xiàn)法定代表人模式的制度創(chuàng)新,顯然不能拘泥于既定的法律框架,而應(yīng)該從現(xiàn)行法定代表人制度本身結(jié)構(gòu)性缺陷中去尋求解決方案。在此,筆者嘗試從分析我國法定代表人制度的內(nèi)涵、國內(nèi)外公司法定代表人主要模式以及我國混合所有制職業(yè)院校實(shí)行單一法定代表人模式的潛在風(fēng)險(xiǎn)入手,提出在我國混合所有制職業(yè)院校中實(shí)行法定代表人模式制度破冰(復(fù)合多元模式并舉)的構(gòu)想,以促進(jìn)其上層建筑更好地服務(wù)于其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

    一、法定代表人制度的基本內(nèi)涵以及主要模式

    法定代表人制度是法人組織治理的重要內(nèi)容之一。當(dāng)前,學(xué)術(shù)界對(duì)法定代表人制度的研究并不少見,且主要聚焦于企業(yè)(或現(xiàn)代公司),但對(duì)各類學(xué)校法定代表人模式問題的研究幾乎是空白。因此,為了深刻揭示我國混合所有制職業(yè)院校實(shí)施單一法定代表人模式的潛在風(fēng)險(xiǎn)及其制度破冰,筆者首先對(duì)我國法定代表人制度的基本內(nèi)涵以及國內(nèi)外法定代表人主要模式作一個(gè)簡單的梳理。

    (一)我國法定代表人制度的基本內(nèi)涵

    有法人,毫無疑問就必須有其代表人,即法定代表人(或稱法人的代表人)。有學(xué)者認(rèn)為,法定代表人制度雖然是具有中國特色的法律制度,但其主要思想源自域外。關(guān)于什么是法定代表人,各國立法具體給其定的名稱并不完全一樣,但對(duì)其內(nèi)涵界定卻基本相似或一致。我國法律最早使用“法定代表人”概念始于1981年。當(dāng)年12月31日,全國人大第五屆四次會(huì)議通過的《經(jīng)濟(jì)合同法》第28條規(guī)定:“經(jīng)濟(jì)合同訂立后,不得因承辦人或法定代表人變動(dòng)而變更或解除。”但何謂法定代表人,未做具體解釋[1]。我國法律首次對(duì)法定代表人做出明確解釋的是1986年頒布的《民法通則》,其第38條規(guī)定,“依照法律或法人組織章程規(guī)定,代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人,是法人的法定代表人。”2017年10月1日實(shí)施的《民法總則》第61條進(jìn)一步規(guī)定:“依照法律或者法人章程的規(guī)定,代表法人從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人,為法人的法定代表人?!眱刹糠呻m然表述上有兩個(gè)變化,即“法人組織”改成了“法人”、“行使職權(quán)”改成了“從事民事活動(dòng)”,但其基本思想完全相同。《民法通則》和《民法總則》有關(guān)法定代表人內(nèi)涵、任職資格、職權(quán)及其變更等具體規(guī)定,則構(gòu)成了我國法人法定代表人制度的主要內(nèi)容。

    依據(jù)上述規(guī)定我們不難判斷,最初《民法通則》規(guī)定法人的法定代表人產(chǎn)生方式有兩種:即依照法律規(guī)定或依據(jù)法人章程規(guī)定,并無絕對(duì)“法定”之意;另外,從其表述中也無法直接推論出法定代表人只能是一人(即單一法定代表人)。然而,與《民法通則》第38條的規(guī)定不同,《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》《公司法》《事業(yè)單位登記管理暫行條例實(shí)施細(xì)則》等法律、法規(guī)及其他規(guī)范性文件,卻均以具體的對(duì)法人組織法定代表人稱謂予以明確的方式,規(guī)定了法定代表人只能由法律規(guī)定的特定、唯一的自然人擔(dān)任。至2005年,我國從立法上完成了對(duì)各類企、事業(yè)單位法人的法定代表人任職資格的法律認(rèn)定。而依據(jù)法人章程規(guī)定產(chǎn)生法定代表人方式實(shí)際上就變成了一句空話。

    (二)國內(nèi)外法定代表人主要模式

    法定代表人模式是指法人組織的法定代表人產(chǎn)生、構(gòu)成及其對(duì)外行使職權(quán)的方式。法定代表人模式是一個(gè)國家法定代表人制度的重要內(nèi)容之一。各國立法尤其是公司法中,對(duì)于法定代表人構(gòu)成及其行使職權(quán),規(guī)定了不同的模式,具體可歸納為單一法定代表人和復(fù)合法定代表人模式[2]。

    所謂單一法定代表人模式是指依照法律或公司章程規(guī)定,法定代表人只設(shè)定一人,由其代表公司對(duì)外行使一切權(quán)力[3]。公司法定代表人采取單一法定代表人模式的國家或地區(qū)主要有法國、日本、我國及我國臺(tái)灣。在法國,因股份公司治理結(jié)構(gòu)的差異,其法定代表人模式存在一定區(qū)別。但《法國商法典》規(guī)定,有限責(zé)任公司的經(jīng)理管理人員是其法定代表人。日本現(xiàn)行公司法規(guī)定,有限責(zé)任公司采取單一法定代表人模式,但對(duì)其代表董事的人數(shù)沒有做出限制,公司可以登記一名或者多名代表董事、代表執(zhí)行官[4]。我國臺(tái)灣《公司法》規(guī)定,有限公司與股份公司的代表人模式完全相同,均為單一制,即董事長為公司代表人,有限公司只有一名董事時(shí),該董事為公司代表人[5]。單一法定代表人模式雖然具有決策快速、直接等特點(diǎn),但它容易導(dǎo)致法定代表人權(quán)力過大且過于集中,形成“一董獨(dú)大”,破壞董事會(huì)這一“合議組織體”,并促使其有名無實(shí)。

    復(fù)合法定代表人模式按照代表人對(duì)外行使職權(quán)的行為方式和代表人數(shù)量分為共同代表制和單獨(dú)制。所謂共同代表制是指法定代表人必須是兩名或者兩名以上,并由其共同代表公司對(duì)外代表行使職權(quán)。公司法定代表人采取共同代表制模式的國家主要有德國、韓國。在德國,董事會(huì)代表公司,即董事會(huì)作為一個(gè)會(huì)議體,由全體董事會(huì)成員共同代表公司對(duì)外行使職權(quán)。在韓國,其商法中亦有“代表董事”之說。如果公司設(shè)數(shù)名代表董事,則他們可以共同代表公司對(duì)外行使職權(quán)。所謂單獨(dú)制模式,不同于單一法定代表人,它是復(fù)數(shù)的法定代表人,即公司存在多名法定代表人,依照法律或公司章程規(guī)定,其中任何一名代表人均可代表公司對(duì)外行使職權(quán)[6]。由于公司存在有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種,則各國公司立法分別對(duì)兩類公司法定代表人模式做出過或相似、或不同的規(guī)定。德國、法國、意大利等國公司法規(guī)定,公司可以自行決定設(shè)置一名還是多名代表人對(duì)外行使職權(quán)。如意大利《民法典》第2383條第5款規(guī)定:“自任命之日起30日內(nèi),董事應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)?jiān)谄髽I(yè)登記簿上登記,……并且指明其中代表公司(股份公司)者,說明屬于分別的或共同的代表”;第2475條第2款則規(guī)定:“董事全面代表公司(有限責(zé)任公司)?!盵7]依據(jù)上述條文可以看到,意大利《民法典》既沒有限制公司代表人的人數(shù),也沒有限制公司代表人的模式,其實(shí)際運(yùn)用中是采取單一制、單獨(dú)代表制,還是共同代表制,完全由公司自己決定。復(fù)合法定代表人模式雖從制度設(shè)計(jì)層面解決了單一法定代表人模式存在的法定代表人權(quán)力過大且過于集中等諸多問題,但其本身也存在一定的局限,如重大事項(xiàng)決策的時(shí)效性問題、各代表人在對(duì)外行使職權(quán)時(shí)的分工與合作問題、出現(xiàn)重大事項(xiàng)或重大問題時(shí)的擔(dān)責(zé)問題等。

    二、我國混合所有制職業(yè)院實(shí)行單一法定代表人模式的潛在風(fēng)險(xiǎn)

    由于產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)多元化,混合所有制職業(yè)院校一般采取了股份制組織形式。也正因如此,其法人治理結(jié)構(gòu)借鑒了現(xiàn)代企業(yè)制度的一些做法,其中主要參照的是《公司法》。目前,我國比較典型、成熟且為數(shù)不多的混合所有制職業(yè)院校,均依據(jù)其章程設(shè)置了股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)等,實(shí)行董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的校長負(fù)責(zé)制,其法人治理結(jié)構(gòu)(尤其是領(lǐng)導(dǎo)或決策機(jī)制)已經(jīng)產(chǎn)生了重大變化,但其法定代表人模式還沿襲了公辦院校的做法,實(shí)行單一法定代表人模式,即董事長為法定代表人。混合所有制職業(yè)院校的法人治理結(jié)構(gòu)采用“三權(quán)分立”機(jī)制,限制個(gè)人集權(quán),但單一法定代表人模式,無法與其相得益彰。這種結(jié)果一定程度上會(huì)使原來公辦職業(yè)院校單一法定代表人模式存在的問題,亦有可能反映在混合所有制職業(yè)院校中。筆者認(rèn)為。從理論和實(shí)踐的角度看,混合所有制職業(yè)院校繼續(xù)實(shí)行單一法定代表人模式,仍然存在一定的風(fēng)險(xiǎn)。

    (一)容易導(dǎo)致分權(quán)與制約機(jī)制的虛設(shè)

    混合所有制職業(yè)院校參照《公司法》的具體做法,基于辦學(xué)主體多元化,實(shí)行利益相關(guān)者參與共同治理,形成了由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和職業(yè)化的教育管理人員組成的法人治理結(jié)構(gòu),為“善治”創(chuàng)造了較好的客觀條件。因此,從理論上講,混合所有制職業(yè)院校內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)與純公辦職業(yè)院校內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)相比已經(jīng)發(fā)生了根本性變化,它實(shí)現(xiàn)了分權(quán)與制衡、激勵(lì)與約束、民主管理與科學(xué)決策的相互結(jié)合,這一制度設(shè)計(jì)無疑是科學(xué)合理的。但畢竟股權(quán)結(jié)構(gòu)是法人治理結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ),股權(quán)結(jié)構(gòu)安排會(huì)直接影響其法人治理結(jié)構(gòu)。實(shí)際運(yùn)行中,“一股獨(dú)大”的大股東(無論是國有資本,還是社會(huì)資本)均可能成為董事長對(duì)外行使職權(quán),直接主宰學(xué)校的運(yùn)行與管理。單一法定代表人模式下,董事長作為法定代表人,權(quán)力如果過于集中,極容易導(dǎo)致分權(quán)與制約機(jī)制的虛設(shè),使其凌駕于董事會(huì)或其他董事之上,最終結(jié)果會(huì)是混合所有制職業(yè)院??赡茏兂啥麻L個(gè)人的學(xué)校,繼而引發(fā)其職務(wù)侵占及其他腐敗現(xiàn)象,損害國有資本、集體資本以及其他社會(huì)資本出資人的利益,使混合所有所有制職業(yè)院校原本應(yīng)有的“混合”“集聚”效益及其法人治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)初衷無法得到根本實(shí)現(xiàn)。有學(xué)者提出,混合所有制職業(yè)院校一般設(shè)置了監(jiān)事會(huì),監(jiān)事會(huì)可以監(jiān)督董事長、董事或其他管理人員有無違法行為。但在單一法定代表人模式下,監(jiān)事會(huì)職能未必都能實(shí)現(xiàn)。因?yàn)?,監(jiān)事會(huì)成員其產(chǎn)生程序雖然民主(即由董事會(huì)選舉產(chǎn)生),但多數(shù)情況下其候選人由董事長提名并選舉產(chǎn)生,這實(shí)際上就形成了監(jiān)事會(huì)成員聽命于法定代表人(董事長)的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ),最終導(dǎo)致監(jiān)事會(huì)無法獨(dú)立行使監(jiān)督權(quán),并履行監(jiān)督職能。其結(jié)果是看似“法治化”的法人治理結(jié)構(gòu)同樣容易演變成“人治”,這與我國建立現(xiàn)代職業(yè)教育制度,促進(jìn)職業(yè)教育治理體系與治理能力現(xiàn)代化的初衷難以吻合。

    (二)容易產(chǎn)生委托代理道德風(fēng)險(xiǎn)

    道德風(fēng)險(xiǎn)亦稱道德危害,一般發(fā)生在經(jīng)濟(jì)合約執(zhí)行過程,特指交易雙方關(guān)系中一方對(duì)另一方利益損害行為,在委托代理關(guān)系中,表現(xiàn)為代理方行為違背委托方利益目標(biāo)。在委托代理關(guān)系中之所以會(huì)出現(xiàn)道德風(fēng)險(xiǎn),主要原因在于委托方和代理方雙方所占有的相關(guān)信息不對(duì)稱?;旌纤兄坡殬I(yè)院校法人治理結(jié)構(gòu)是建立在委托代理人制度基礎(chǔ)之上的。一方面,混合所有制職業(yè)院校最大的特點(diǎn)或最本質(zhì)的屬性是“混合”,這種“混合”完全基于純經(jīng)濟(jì)意義上的契約關(guān)系而存在[8],而且在其關(guān)系契約中,其構(gòu)成主體(實(shí)際出資的產(chǎn)權(quán)主體)亦可能比較復(fù)雜。另一方面,混合所有制職業(yè)院校由于其產(chǎn)權(quán)關(guān)系的變化必然會(huì)導(dǎo)致資本所有權(quán)與教育經(jīng)營權(quán)之間相分離。其資本運(yùn)作必然是建立在契約關(guān)系基礎(chǔ)之上的委托代理,其委托方是各類資本出資人,代理方是職業(yè)化的教育經(jīng)營者,職業(yè)化教育經(jīng)營者代理各類資本出資人經(jīng)營其資本。事實(shí)證明,只要存在委托代理關(guān)系,委托方與代理方之間信息不對(duì)稱情況就必然存在,發(fā)生道德風(fēng)險(xiǎn)就不可避免。委托代理關(guān)系直接可能導(dǎo)致的后果是:代理人從自身利益出發(fā),采取機(jī)會(huì)主義行為,降低自身風(fēng)險(xiǎn),并使自身效用最大化[9],但是在單一法定代表人模式下,這種可能性還會(huì)進(jìn)一步放大,法定代表人可能違背委托人信任,實(shí)行逆向選擇,引發(fā)經(jīng)營決策失誤,為中飽私囊、假公濟(jì)私而損害國有資本、集體資本和其他非公有資本等出資人的利益,導(dǎo)致委托代理中道德風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

    (三)難以快速適應(yīng)產(chǎn)教深度融合需求

    職業(yè)教育是一種“跨界教育”,它跨“教育”與“產(chǎn)業(yè)”之界、“學(xué)?!迸c“企業(yè)”之界?!翱缃缃逃弊鳛槁殬I(yè)教育的本質(zhì)特征,它要求職業(yè)院校在有效履行培養(yǎng)高素質(zhì)技術(shù)技能人才的職責(zé)時(shí),必須深化產(chǎn)教融合、校企合作,和企業(yè)建立廣泛的合作關(guān)系,創(chuàng)新人才培養(yǎng)模式。職業(yè)院校迫切希望與企業(yè)建立起基于以資本為紐帶、以共同利益為基礎(chǔ)的實(shí)質(zhì)性合作。因?yàn)?,職業(yè)教育領(lǐng)域如果沒有產(chǎn)業(yè)資本的融入,困擾其發(fā)展的一系列難題就無法得到根本解決。根據(jù)職業(yè)教育的本質(zhì)要求,嚴(yán)格地講,從資本的形態(tài)看,混合所有制職業(yè)院??隙ú皇菃渭兊牟煌袡?quán)屬性的教育資本的融合,而應(yīng)該是產(chǎn)業(yè)資本與教育資本的融合。它不僅包括了不同所有制性質(zhì)的產(chǎn)業(yè)資本與教育資本的融合,就其內(nèi)部構(gòu)成的復(fù)雜性而言,它還可能內(nèi)含著不同類型的國有資本(如產(chǎn)業(yè)資本)與國有資本(如教育資本)的融合,不同類型的集體資本(如產(chǎn)業(yè)資本)與集體資本(如教育資本)的融合,不同類型的非公有資本之間的融合[10]。在單一法定代表人模式下,混合所有制職業(yè)院校的董事長作為法定代表人,一人對(duì)外代表學(xué)校行使職權(quán),在教育與產(chǎn)業(yè)兩條線出擊,無疑要事必躬親,且難度很大。畢竟個(gè)人的體力、腦力、知識(shí)、能力、精力有限,在產(chǎn)教融合、校企合作進(jìn)程中,學(xué)校要實(shí)現(xiàn)由適應(yīng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展向?qū)赢a(chǎn)業(yè)、引領(lǐng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展轉(zhuǎn)變,各種機(jī)會(huì)轉(zhuǎn)瞬即逝。在這種情況下,法定代表人如不能做出快速、有效和科學(xué)的決策,就會(huì)喪失重大歷史機(jī)遇,嚴(yán)重影響學(xué)校的持續(xù)、健康發(fā)展。

    三、混合所有制職業(yè)院校法定代表人模式的制度破冰

    混合所有職業(yè)院校并非一混就“靈”,其作為職業(yè)教育領(lǐng)域體制機(jī)制的重大改革,只有“創(chuàng)”,才能“新”,也才會(huì)“活”。當(dāng)前,混合所有制職業(yè)院校實(shí)行單一法定代表人模式存在一定的潛在風(fēng)險(xiǎn),是現(xiàn)行法定代表人制度框架無法徹底解決的。要解決這一問題,必須從根本上對(duì)我國現(xiàn)有法定代表人模式實(shí)施制度破冰。換句話說,要讓混合所有制職業(yè)院校依章程選擇法定代表人模式的情形也能成為現(xiàn)實(shí),使其實(shí)現(xiàn)真正意義上的“自治”。

    (一)混合所有制職業(yè)院校法定代表人模式制度破冰的實(shí)質(zhì)

    混合所有制職業(yè)院校是職業(yè)教育領(lǐng)域體制機(jī)制改革探索的一塊重要“試驗(yàn)田”。這種探索過程,就是一種制度破冰(創(chuàng)新)的過程,而且這種破冰又因混合所有制職業(yè)院校改革的系統(tǒng)性、復(fù)雜性、艱巨性,而必須全方位推進(jìn)。這種探索不僅包括產(chǎn)權(quán)清晰、流轉(zhuǎn)及保護(hù)等經(jīng)濟(jì)(基礎(chǔ))層面的,而且包括法人治理(法人治理結(jié)構(gòu)和法定代表人模式)等上層建筑層面的。盡管現(xiàn)有國家政策或法律制度層面,對(duì)這種探索形成了一定的制約,但筆者認(rèn)為,在混合所有制職業(yè)院校的制度破冰過程中,要解放思想、大膽“破”、大膽“試”。只要有利于國有資本的保值增值,有利于高素質(zhì)技術(shù)技能人才培養(yǎng)質(zhì)量的提高,有利于學(xué)校各項(xiàng)事業(yè)的共同進(jìn)步和發(fā)展,這些探索都無可厚非。

    制度破冰并非一定是“不破不立”,也并非一定要“先破后立”?;旌纤兄坡殬I(yè)院校法定代表人模式制度破冰的實(shí)質(zhì),并不是一定要否定或取消單一法定代表人模式。從根本性上講,是要突破現(xiàn)行法律框架下單一法定代表人模式這一種形式,從立法層面允許其他法定代表人模式的存在,換句話說,我們?cè)诜ǘù砣四J降倪x擇上,應(yīng)該遵循“三個(gè)規(guī)律”(即遵循組織發(fā)展規(guī)律、遵循社會(huì)治理規(guī)律、尊重職業(yè)教育規(guī)律),堅(jiān)持“因校而異”,依法“自治”,不搞“一刀切”,根據(jù)混合所有制職業(yè)院校不同的類型或具體形式,借鑒西方國家法定代表人制度的有益經(jīng)驗(yàn),選擇適合的法定代表人模式即多元復(fù)合的法定代表人模式,以盡可能避免單一法定代表人模式下存在的潛在風(fēng)險(xiǎn)。多元復(fù)合的法定代表人模式包括兩個(gè)方面的含義:一是單一法定代表人模式和復(fù)合法定代表人模式并存,二是復(fù)合法定代表人模式的具體形式多樣。

    (二)混合所有制職業(yè)院校多元復(fù)合法定代表人模式實(shí)施構(gòu)想

    構(gòu)建復(fù)合多元的法定代表人模式是對(duì)我國法定代表人制度的理論和法律框架的重大突破。由于我國包括混合所有制職業(yè)院校在內(nèi)的各類法人原本實(shí)行的就是單一法定代表人模式,有著該方面的深入研究和充分實(shí)踐,這里筆者只就多元復(fù)合的法定代表人模式多樣化形式的具體設(shè)想和實(shí)施,做一些初步探討。

    1.全部或部分董事會(huì)成員作為法定代表人。受國家立法限制,目前我國無復(fù)合法定代表人模式的實(shí)踐,亦未涉及到復(fù)合法定代表人模式的應(yīng)用研究。復(fù)合法定代表人亦稱多數(shù)法定代表人?;旌纤兄坡殬I(yè)院校如果采取復(fù)合法定代表人模式,首先可以將董事會(huì)多數(shù)成員作為法定代表人。其“多數(shù)”包含兩種方式:一是董事會(huì)一部分成員作為法定代表人;二是董事會(huì)全體成員作為法定代表人。實(shí)際運(yùn)用中采取何種方式,依混合所有職業(yè)院校章程而定。董事會(huì)全體成員或部分成員作為法定代表人,其優(yōu)點(diǎn)是:董事會(huì)每個(gè)董事(也包括部分董事)預(yù)設(shè)了相同的法定職責(zé),通過一人一票的多數(shù)票表決,可以有效限制董事長的“一董獨(dú)大”,較好地解決單一法定代表人模式下董事長權(quán)力過大或過于集中的問題。

    2.董事會(huì)成員作為法定代表人實(shí)行部分替換。任何事物都是一把“雙刃劍”,有利有弊、利弊交織。董事會(huì)全體或部分成員作為法定代表人,也會(huì)存在一定的弊端,即董事會(huì)全體或部分成員可能形成利益共同體,給組織危害會(huì)更大。為了有效預(yù)防這一現(xiàn)象的出現(xiàn),有必要采取一些政策或法律“補(bǔ)丁”,以制度化的形式對(duì)董事會(huì)部分成員實(shí)行流動(dòng)。其具體操作方式是:一個(gè)混合所有制職業(yè)院校有若干個(gè)董事會(huì)成員,按復(fù)合法定代表人模式的設(shè)計(jì)安排,這些董事或以部分人、或以會(huì)議體方式成為法定代表人。為防止其形成利益共同體,可通過法律或?qū)W校章程予以規(guī)范,即董事會(huì)換屆選舉時(shí),其中三分之一的董事必須替換,不能連選連任,讓其法定代表人既保持相對(duì)穩(wěn)定、又處于變動(dòng)狀態(tài),以實(shí)現(xiàn)從制度層面避免法定代表人因長時(shí)間共事而形成相對(duì)穩(wěn)定的利益集團(tuán)。

    3.董事會(huì)成員作為法定代表人實(shí)行輪流制。將董事會(huì)成員確定為法定代表人,還可采取另一種方式,即實(shí)行輪流制。具體來說,在一屆固定任期內(nèi),若干個(gè)董事會(huì)成員按照學(xué)校章程規(guī)定,分別在相對(duì)均衡的時(shí)間段內(nèi)作為學(xué)校法定代表人,代表學(xué)校對(duì)外行使職權(quán)。董事會(huì)成員輪流作為法定代表人方式,既不同于原來意義上單一法定代表人必須由董事長擔(dān)任的做法,又和全體或部分董事會(huì)成員同時(shí)作為學(xué)校法定代表人有別。董事會(huì)成員輪流作為法定代表人方式,看似利益均衡和消極作為,其實(shí)不然。它最直接的好處是:能讓每個(gè)董事會(huì)成員均能體會(huì)到“主政”和“輔政”的角色轉(zhuǎn)換與角色差異,學(xué)會(huì)換位思考,體會(huì)全局意識(shí)的重要。從制度設(shè)計(jì)層面上看,這種方式可以同時(shí)解決重大事項(xiàng)進(jìn)行決策時(shí)的效率偏低、單一法定代表人模式下的“人治”現(xiàn)象以及法定代表人利益共同體形成等諸多現(xiàn)實(shí)問題。

    4.法定代表人實(shí)行委任和公開招聘相結(jié)合?;旌纤兄坡殬I(yè)院校作為職業(yè)教育領(lǐng)域體制機(jī)制的重大創(chuàng)新,不僅體現(xiàn)在其辦學(xué)屬性上,更體現(xiàn)在其靈活的用人機(jī)制上。由于混合所有制職業(yè)院校有國有資本的參與,國家必定會(huì)采取有效措施對(duì)國有資本份額實(shí)行一定的監(jiān)管或控制。尤其是對(duì)國有資本占主導(dǎo)地位的混合所有制職業(yè)院校來講,國家對(duì)其中國有資本的監(jiān)管或控制會(huì)更強(qiáng)。這種監(jiān)管或控制會(huì)在對(duì)其法定代表人模式的安排上得到充分體現(xiàn)。單一法定代表人模式下,國有資本占主導(dǎo)地位的混合所有制職業(yè)院校,其法定代表人只有一個(gè)人,可實(shí)行委任制。但在復(fù)合法定代表人模式下,如果法定代表人是集合體,同時(shí)擁有幾個(gè)自然人,那么,代表國家的教育行政主管部門在對(duì)其中一個(gè)或幾個(gè)代表人進(jìn)行委任時(shí),亦可對(duì)其他代表人實(shí)行公開招聘。以委任和公開招聘二者結(jié)合的方式,組建共同法定代表人,既可實(shí)現(xiàn)國家對(duì)國有資本份額的有效監(jiān)管,又可吸引有較強(qiáng)經(jīng)營管理能力和較豐富從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的職業(yè)化教育專家參與學(xué)校治理,有利于充分發(fā)揮混合所有制職業(yè)院校的機(jī)制優(yōu)勢。

    法律制度具有規(guī)范性特點(diǎn),但法律制度并非萬能。因?yàn)?,再好的制度都要靠人來踐行和落實(shí)。因此,混合所有制職業(yè)院校無論選擇哪種法定代表人模式,對(duì)于法定代表人的個(gè)體或會(huì)議體中的自然人來說,其知識(shí)水平、能力素質(zhì)、品格修養(yǎng)都會(huì)對(duì)混合所有制職業(yè)院校治理產(chǎn)生重大影響。

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    責(zé)任編輯 韓云鵬

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