黑白合同的法律效力及適用問題研究

關(guān)鍵詞 黑白合同 法律效力 適用

作者簡介：張北戰(zhàn)，國家檢察官學(xué)院，研究方向：民商法。

中圖分類號：D923.6 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.03.103

一、 黑白合同的概念、表現(xiàn)形式及危害性

隨著市場經(jīng)濟發(fā)展形勢的多樣化、復(fù)雜化，黑白合同的效力認(rèn)定及適用問題逐漸成為國內(nèi)外法學(xué)家爭議的焦點所在，以黑白合同效力認(rèn)定及適用問題為研究對象，具有極其重要的理論與實踐價值。

黑白合同，即陰陽合同，雙方當(dāng)事人就同一事項在不同兩份合同中規(guī)定不同的內(nèi)容，簡單來說，一份是對外的，一份是對內(nèi)的。這兩份合同，某種情況下能夠保障雙方當(dāng)事人合法權(quán)益，但也潛藏著一定的風(fēng)險。黑合同，即雙方私下簽訂的合同，其交易的價格往往是真實交易價格，而白合同，即提供給有關(guān)部門備案、登記的合同，一般不做實際履行。

（一）黑白合同的表現(xiàn)形式

黑白合同的表現(xiàn)形式，主要表現(xiàn)為：建筑施工類的黑白合同、房屋買賣類的黑白合同。

第一種是建筑施工類的黑白合同，白合同為建設(shè)施工單位與相關(guān)單位，依照國家法律法規(guī)、通過招投標(biāo)法簽訂的合同。這種合同最大的特點在于符合國家招投標(biāo)法，形式上是合法有效的，黑合同為雙方當(dāng)事人在私下簽訂的合同，這種合同不需要建筑工程行政管理部門備案、登記。

第二種是房屋買賣類的黑白合同。在房屋買賣中的白合同，指的是向有關(guān)部門登記時用的合同，這種白合同的出現(xiàn)，往往是想通過少報面積來實現(xiàn)少納稅的目的。黑合同指的是買賣房子雙方實際進行交付交易金額、實際履行的合同。

（二）黑白合同的危害性

黑白合同的存在，具有一定的時代特點、行業(yè)特點，探究黑白合同的潛在危害性，可以發(fā)現(xiàn)，這種危害性主要表現(xiàn)在：

一是使得國家利益受到損失，黑白合同大多數(shù)情況下，都是為了少交稅或者少付錢，在這種情況下，可能會給國家利益帶來一定的損失。

二是擾亂市場秩序。黑白合同的存在，其本質(zhì)是一種不正當(dāng)競爭的行為，擾亂市場經(jīng)濟秩序，損害那些遵紀(jì)守法群體的合法權(quán)益。

三是使得雙方權(quán)責(zé)失去明確約束。黑白合同，兩份合同，只有一份是真正履行的，其表面上提交給相關(guān)部門備案登記的合同通常情況下，往往是不履行的，這在一定情況下，不利于雙方當(dāng)事人合法權(quán)益的有效維護，也不利于有關(guān)部門在糾紛發(fā)生時，明晰雙方的責(zé)權(quán)利，保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。

二、黑白合同的形成原因

黑白合同形成的原因，分析相關(guān)專家的意見，分為客觀原因、主觀原因、制度根源。通過對這三方面進行深入分析，了解黑白合同的法律效力及適用問題。

（一）客觀原因

黑白合同形成有其客觀的因素，通過查閱文獻，與相關(guān)專家、學(xué)者進行溝通，發(fā)現(xiàn)目前黑白合同形成的客觀原因如下：

一是市場供需關(guān)系失衡。比如在建筑市場中，建筑企業(yè)的競爭很是激烈，有些企業(yè)為了達到相應(yīng)的資質(zhì)條件、資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，往往私下答應(yīng)業(yè)主諸多要求。在房屋買賣市場中，也是一樣的，市場一旦進入一個飽和期，則開發(fā)商急于回籠資金，會與業(yè)主簽訂房屋買賣合同，也會提供很多潛在的優(yōu)惠或者政策，這個時候，也會單獨簽訂相關(guān)合同，這在一定程度上，滋生了黑白合同。

二是市場主體的法律意識淡薄。這主要表現(xiàn)在市場主體認(rèn)為黑白合同只要雙方當(dāng)事人愿意，都是具有同等法律效力的，都是合法有效的，這是一種錯誤的觀點。

（二）主觀原因

不同市場主體簽訂黑白合同的動因：

一是追求效益的最大化。雙方當(dāng)事人，在合同簽訂的過程中，比如建筑合同，通過黑合同的簽訂，可獲得更為高昂的利益回報，在買賣合同中，通過黑合同的簽訂，通過少報面積等手段，以此達到少交稅的目的。

二是在建筑工程中，其主觀原因更是再明顯不過，或為了獲得更多的融資或為了非法肢解發(fā)包，規(guī)避政府等相關(guān)部門的監(jiān)管，往往都選擇通過黑合同，明確雙方的合法權(quán)益與義務(wù)。

（三）制度根源

黑白合同形成的原因，除去上文所述的客觀原因、主觀原因，還包括相應(yīng)的制度根源。在我國，現(xiàn)有的法律制度體系，并沒有明確規(guī)定黑合同無效的情形，這在一定程度上變相滋生了黑白合同。一是缺乏行之有效的法律法規(guī)。在現(xiàn)行法律法規(guī)中，并未對相應(yīng)的建筑工程中發(fā)包人的行為作出一個明確規(guī)定，也未對二手房房屋買賣市場中的買賣行為進行更為精細(xì)的規(guī)范，這在一定程度上，使得相關(guān)市場主體在市場競爭過程中，會抱有僥幸心理，選擇簽訂黑合同。二是各部門在工程建設(shè)、房屋買賣過程中都發(fā)揮著一定的作用，但各部門的管理銜接又相互脫節(jié)，這也變相使得黑合同出現(xiàn)。

三、黑白合同效力認(rèn)定的情形

目前，國內(nèi)學(xué)界對黑白合同的性質(zhì)、效力認(rèn)定尚未有定論，大約有三大情形：

第一類是黑合同有效的情形。這主要是基于黑合同是雙方真實意思的表達，因此，在這種情況下，有學(xué)者認(rèn)為白合同單純只是為了應(yīng)付相關(guān)法律法規(guī)，符合法律法規(guī)的規(guī)定，黑合同在不違背法律法規(guī)規(guī)定的情況下，又是雙方當(dāng)事人的真實意思表示，應(yīng)該是有效的。

第二類“白合同”有效，“黑合同”無效，這是國內(nèi)司法實踐中通常的處理方法。在這種處理方法中，學(xué)者認(rèn)為白合同是交由法定主管部門進行登記、備案的，形式合法、有效，因此，相比較黑合同，是有效的。

第三類是“黑白合同”均無效的情形?！昂诎缀贤本鶡o效的情形，大多數(shù)都是違反國家法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的情況下，雖然白合同是經(jīng)過備案、登記，但仍然是無法改變其違反法律強制性規(guī)定的本質(zhì)，因此有大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為兩者都是無效的。比如在建筑工程招投標(biāo)過程中，招標(biāo)人在招標(biāo)之前，與潛在的投標(biāo)人進行交流，簽訂了實際履行的實質(zhì)協(xié)議，有的甚至在招投標(biāo)開始之前，就已經(jīng)開始建筑施工，而這部分進行施工的投標(biāo)人，往往資質(zhì)可能達不到工程的要求或者缺乏相應(yīng)的資質(zhì)，投標(biāo)人雖然后續(xù)會參加招投標(biāo)，并且會中標(biāo)，并簽訂名義上的白合同。但我們要清楚認(rèn)知，這種情況下，簽訂的黑白合同均是無效的。

綜上所述，以上三種情形，不管是哪一種，都存在一定的缺陷。黑白合同作為獨立民事法律關(guān)系成立的重要表現(xiàn)。首先，黑白合同從文本格式上來看，是兩個明顯不同的合同，將黑白合同等同于一個合同進行解讀，顯然是極不合理的。剖析黑白合同效力的適用情形，應(yīng)當(dāng)將其分解為兩個獨立的合同，兩個獨立的民事法律關(guān)系，而這兩個獨立的民事法律行為是否有效，應(yīng)該成為黑白合同效力認(rèn)定的關(guān)鍵所在。

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第55條關(guān)于民事法律行為的有效要件，可進一步對黑白合同的民事法律行為效力進行判斷：

首先，在符合《中華人民共和國民法通則》第55條規(guī)定的情況下，黑合同是否有效不能一概而定的。比如在房屋買賣合同中，黑合同一般是交易雙方為了避稅而少報了房屋面積所擬定的，就算在雙方當(dāng)事人符合《民法通則》相關(guān)規(guī)定的情況下簽訂合同，黑合同仍然應(yīng)該是無效的。

其次，在符合《中華人民共和國民法通則》第55條規(guī)定的情況下，雙方當(dāng)事人在簽訂黑白合同時，比如建筑工程、房屋買賣合同中，白合同用于登記、備案使用，并不直接履行，此行為則可界定為虛偽表示情形，其本質(zhì)意味著意思表示有所欠缺與瑕疵。根據(jù)《中華人民共和國合同法》的相關(guān)規(guī)定，對登記制度采取的是實質(zhì)審查主義。因此，這種有瑕疵和欠缺意思表示的白合同，則應(yīng)該被認(rèn)定為登記錯誤。

最后，在符合《中華人民共和國民法通則》第55條規(guī)定的情況下，白合同的簽訂是為了保證黑合同的履行，則白合同為虛偽的意思表示，黑合同構(gòu)成隱藏行為。在大陸法系國家中，比如德國的民法規(guī)定，隱藏行為的效力并不能盲目認(rèn)為是有效或無效的，即使在為了保障該隱藏行為能夠順利實現(xiàn)，當(dāng)事人在其他相關(guān)行為中予以表現(xiàn)，只要隱藏行為符合相關(guān)法律構(gòu)成要件，則是合法有效的。簡單來說，只要黑合同有效，不管白合同是否是當(dāng)事人的真實意思表示也就無所謂了。

因此，黑白合同中，不管是黑合同，也不管是白合同，其屬于兩個獨立的法律行為。

四、防范黑白合同的對策建議

黑白合同的定義、潛在危害性、客觀原因、主觀原因、制度根源表現(xiàn)形式各異，從規(guī)范黑白合同的對策建議著手，提出相關(guān)建議，遵守黑白效力及適用問題的處理原則、從制度設(shè)計上防范黑百合同的形成，對于保障市場經(jīng)濟持續(xù)發(fā)展、保護雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益大有裨益。

（一）黑白合同效力及適用問題的處理原則

黑白合同效力及適用問題的處理原則，包括三大原則：第一原則考慮是否違反法律的強制性規(guī)定、第二原則考慮當(dāng)事人的真實意思表示、第三原則考慮合同變更內(nèi)容對項目的實質(zhì)性影響。

1.第一原則：考慮是否違反法律的強制性規(guī)定

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第五款內(nèi)容規(guī)定“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”，則這樣的合同是無效的。這需要注明：一是依據(jù)的法律、行政法規(guī)，是來自于全國人大及其常委會制定的法律、國務(wù)院制定的行政法規(guī)，而不是依據(jù)的各省市的地方性法規(guī)、行政規(guī)章。二是只有違反法律的規(guī)定、違反行政法規(guī)的規(guī)定，才是無效的。這種法律、行政法規(guī)規(guī)定的內(nèi)容往往是強制性的規(guī)定。通過查閱文獻，強制性的規(guī)定又可在分為兩大類，管理性規(guī)范，未明確規(guī)定違反該類法律法規(guī)的規(guī)定，其合同無效的規(guī)范；效力性規(guī)范，具體是指規(guī)定違反相應(yīng)法律法規(guī)則無效的規(guī)定。在這里，違反法律的強制性規(guī)定，主要是指后者，違反相關(guān)法律法規(guī)定之后則無效的情形。即不管是黑合同、還是白合同，一旦違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，均無效。

2.第二原則：考慮當(dāng)事人的真實意思表示

《中華人民共和國民法通則》第五十五條第二款就明確規(guī)定“意思表示真實”，在《合同法》中則規(guī)定的更為明確，比如在第三十九條，單方面的條款擬定人應(yīng)該要盡到提醒義務(wù)，提請對方注意到相應(yīng)的免除或者限制責(zé)任條款，這實際就是意思表示真實精神的最直接反饋。適用該原則的前提條件是黑白合同均為無效合同或均為有效合同，這種情況下，以當(dāng)事人的真實意思表示為考慮的重要原則，這對于解決黑白合同的效力及適用中的諸多問題，大有裨益。

3.第三原則：考慮合同變更內(nèi)容對項目的實質(zhì)性影響

考慮合同變更內(nèi)容對項目的實質(zhì)性影響，也將作為黑白合同法律效力及適用問題的原則之一。在實踐中，比如工程建設(shè)過程中，往往工程較為復(fù)雜、具備較大的風(fēng)險，所有的施工合同在實踐中都必須根據(jù)實際建設(shè)進行不斷的調(diào)整。在這種情況下，所形成的新合同，不能一概認(rèn)為就是屬于黑合同。在這個過程中，要認(rèn)清黑白合同與補充合同不是一回事。黑白合同的簽訂日期往往大致時間一致，補充合同，則是對前一份合同的相關(guān)內(nèi)容進行的變更，可能是在前一份合同履行到一定程度、一定階段后，根據(jù)情勢變更進行的相關(guān)內(nèi)容調(diào)整。因此，在判斷該合同內(nèi)容與原來合同內(nèi)容的區(qū)別，重點看在實質(zhì)內(nèi)容上是否進行了調(diào)整，如果實質(zhì)內(nèi)容發(fā)生了改變，則被認(rèn)為是黑合同，如果實質(zhì)內(nèi)容未發(fā)生改變，則不應(yīng)該被認(rèn)定為黑合同，應(yīng)該被認(rèn)定為補充合同。

（二）防范黑白合同的對策：從制度設(shè)計上防范黑白合同的形成

黑白合同存在的最重要原因是客觀、主觀、制度根源等，因此，當(dāng)前形勢下，從制度上要防范黑白合同的形成。

1.創(chuàng)造良好的競爭環(huán)境，為各市場主體提供寬松的發(fā)展空間

相關(guān)政府部門，一是要改變我國建筑工程項目、房屋買賣等市場的管理方式，加強對建筑工程、房屋買賣市場相關(guān)當(dāng)事人的監(jiān)管力度。對其市場加強監(jiān)管，只有這樣，才能真正規(guī)范市場秩序，降低黑合同產(chǎn)生的可能。二是充分發(fā)揮國家宏觀調(diào)控的權(quán)能，利用宏觀調(diào)控的手段，加強對市場秩序的管理，推動市場經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展。

2.建立動態(tài)的合同監(jiān)管制度

建立動態(tài)的合同監(jiān)管制度，一方面，建筑工程、房屋買賣相關(guān)部門要提供格式文本，在格式文本中要規(guī)定不可更改的條款，凡是經(jīng)過更改條款，是無效的。另一方面，對于提交上來備案、登記的合同要定期進行抽查、核實，確保均履行到位。

3.完善已有的法律制度

在我國黑白合同缺乏法律規(guī)定的前提下，我國黑白合同仍然應(yīng)該適用已有的《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》等法律，通過這種法律法規(guī)的完善，保證相關(guān)主體的合法權(quán)益。此外，司法審判過程中要根據(jù)司法實踐，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》規(guī)定的原則、情形對黑白合同進行裁量。

五、結(jié)語

筆者以黑白合同的法律效力及適用問題為研究對象，探究黑白合同的概述、黑白合同的表現(xiàn)形式、黑白合同的形成原因、黑白合同效力認(rèn)定的情形、防范黑白合同的對策，以期對司法實踐中黑白合同效力的認(rèn)定及賠償原則起到一定參考作用，并對造成黑白合同這一社會現(xiàn)象的制度根源進行了剖析，并提出幾條建議。

參考文獻：

[1]童娣.關(guān)于“黑白合同”一條司法解釋適用的反思.法制博覽.2015（21）.

[2]湯學(xué)軍.建設(shè)工程施工合同糾紛中“黑白合同”的認(rèn)定.建筑時報.2017-02-23（004）.

[3]鄔硯、祝來新. 建設(shè)工程“黑白合同”規(guī)則解析.中國不動產(chǎn)法研究.2017，15（1）.

[4]周月萍.黑白合同如何結(jié)算.中華建設(shè).2015（3）.

[5]余衛(wèi).民法分則合同編之合同無效事由的規(guī)則完善——以建設(shè)工程“黑白合同”為例. 江西社會科學(xué).2017，37（6）.

[6]徐海東.建筑工程領(lǐng)域中“黑白合同”糾紛如何處理.江蘇法制報.2016-01-27（00C）.

[7]楊楷.建設(shè)工程“黑白合同”法律問題研究.吉林大學(xué).2016.

[8]林镥海.黑白合同理論相關(guān)內(nèi)容的探索. 建筑時報.2017-10-26（004）.

[9]尹貽林、李鵬娟. 補充協(xié)議和黑白合同判斷準(zhǔn)則與處理.價值工程.2015，34（32）.