關(guān)于完善我國上市公司獨立董事制度之思考

摘 要 獨立董事制度是上市公司治理中的一個重要組成部分，為我國上市公司規(guī)范運作發(fā)揮著重要作用，但也存在獨立性差、履職能力弱等諸多問題。本文從我國上市公司獨立董事制度的現(xiàn)狀入手，分析存在的問題并提出了幾點思考。

關(guān)鍵詞 上市公司 獨立董事制度 治理

作者簡介：李淋，海信科龍電器股份有限公司證券部。

中圖分類號：D922.29 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.022

我國自二零零一年引入獨立董事制度，從此人們對獨立董事在完善公司法人治理、規(guī)范公司日常運作，監(jiān)督和約束管理層、形成有效的制衡機制，增強公司關(guān)聯(lián)交易的公允性，最大限度的保障投資者特別是中小投資者的利益方面提出了要求。然而，于實際操作中，獨立董事的實際作用卻差強人意。因此，獨立董事制度的完善仍任重而道遠。

一、上市公司獨立董事制度存在的短板及思考

（一）獨立董事的獨立性

獨立董事是指獨立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職，并與公司或公司經(jīng)營管理者沒有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，并對公司事務(wù)作出獨立判斷的董事，其與執(zhí)行董事最本質(zhì)的區(qū)別就是其獨立性。但目前的現(xiàn)狀是獨立董事大多數(shù)是由董事會直接提名，股東大會選舉產(chǎn)出，這就不可避免地影響其獨立性。當(dāng)獨立董事發(fā)現(xiàn)公司的經(jīng)營理念與自己不符，又難以與大股東達成一致時，往往會選擇辭職。尤其很多獨立董事都是有頭有臉的公眾人物，既要對中小股東負責(zé)，還要顧及大股東，既要發(fā)表意見，又不能得罪公司，很可能出現(xiàn)兩頭為難的尷尬局面，因此一些公司在出現(xiàn)危機時，獨董不得不趕緊辭職來規(guī)避風(fēng)險。究其根源，就是獨立董事獨立性受限或不夠獨立。

那么該如何確保獨立董事的獨立性？

1.建議將獨立董事提名權(quán)交給提名委員會。提名委員會的主要成員是獨立董事，且獨立董事?lián)沃飨?，這樣可以在源頭上保證獨立董事的獨立性。

2.獨立董事由股東大會選舉產(chǎn)出，而控股股東在投票選舉時享有絕對的優(yōu)勢。建議實施控股股東在股東大會上對選舉獨立董事議案回避表決的表決機制，使中小股東在選舉獨立董事上享有一定的發(fā)言權(quán)，避免控股股東操控獨立董事人選。

3.建議成立民間的自律性組織，例如獨立董事協(xié)會，讓獨立董事從該組織中產(chǎn)生而不是由公司控股股東提名。在成立上市公司獨立董事協(xié)會的同時，還應(yīng)從法律法規(guī)上明確獨立董事的職責(zé)和權(quán)利，對獨立董事的行為加以約束，從而使獨立董事真正發(fā)揮其獨立判斷和公正決策。

（二）獨立董事的履職能力

獨立董事自就任起根據(jù)自己豐富經(jīng)驗和專業(yè)水準(zhǔn)對上市公司及中小股東獨立履行其職責(zé)，提出自己獨立專業(yè)的意見或建議，提高上市公司的治理水平。但目前的現(xiàn)狀是很多上市公司聘請的獨立董事都是一些社會名流，高校教授，該等獨立董事一般都公務(wù)繁忙，身兼數(shù)職，除了自身的繁重的公務(wù)外，絕大多數(shù)身兼4至5家上市公司獨立董事職務(wù)，無法保證足夠的時間關(guān)注上市公司的事務(wù)、投入足夠的精力履行獨立董事的職責(zé)。此外，獨立董事授權(quán)其他董事出席董事會或其轄下專業(yè)委員會的現(xiàn)象比比皆是，就連上市公司召開的周年股東大會都走請假流程，不能保證出席率。更有甚者，并不具備作為獨立董事應(yīng)該具備的專業(yè)知識結(jié)構(gòu)和職業(yè)素養(yǎng)，淪為“花瓶董事”。

其次，獨立董事在獲取上市公司重要信息方面存在嚴(yán)重障礙。獨立董事要想勤勉盡責(zé)，有效地發(fā)揮其監(jiān)督職能，需要獲取公司信息及其真實經(jīng)營情況，對實現(xiàn)公司經(jīng)營目標(biāo)要積極參與和投入。但目前現(xiàn)狀是獨立董事不參與公司經(jīng)營，知悉上市公司的經(jīng)營狀況基本是依賴公司管理層提供的有限資料和片面的信息，在缺乏足夠充分信息的情況下，獨立董事很難做出公正準(zhǔn)確的判斷和全面合理的意見，從而影響?yīng)毩⒍掳l(fā)揮真正制衡董事會的作用。

那么該如何改善獨立董事履職能力不強？

1.不斷加強獨立董事專業(yè)水平的培訓(xùn)，持續(xù)提高獨立董事的業(yè)務(wù)素養(yǎng)和執(zhí)業(yè)能力。獨立董事必須具有豐富的管理知識和從業(yè)經(jīng)驗，能夠做出有價值的商業(yè)判斷，能較好地審視公司的重大決策。因此，證券監(jiān)管部門應(yīng)加強對獨立董事的管理，組織相關(guān)業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高其業(yè)務(wù)水平，建立健全的獨立董事后備人才培養(yǎng)。同時要實行嚴(yán)格的資質(zhì)認定制度，獨立董事被提名時需已獲取獨立董事資格證才可以由股東大會選舉產(chǎn)生。民間也可以建立獨立董事自律組織，由自律組織制定獨立董事的行為準(zhǔn)則約束其行為并保障其合法權(quán)益。

2.獨立董事勤勉盡責(zé)，發(fā)揮其職能的前提條件是需知曉公司全面的信息資源。我們可以學(xué)習(xí)香港上市規(guī)則對上市公司作出的強制性要求：公司管理層有義務(wù)向董事會及其專門委員會提供充足的信息，使得獨立董事在掌握有關(guān)信息的情況下作出科學(xué)有效的決定。管理層不能選擇性提供信息，所提供的信息必須是真實完整。除了管理層提供的信息外，獨立董事根據(jù)自身需要自行主動查閱上市公司的重大事項的資訊或詢問管理層，并與公司執(zhí)行董事、董事會秘書（或公司秘書）、財務(wù)負責(zé)人及其他相關(guān)工作人員保持密切聯(lián)系。此外，獨立董事還可以利用現(xiàn)場參加會議和現(xiàn)場實地考察的機會對上市公司進行了調(diào)查和了解，了解公司日常生產(chǎn)經(jīng)營情況、內(nèi)部監(jiān)控制度建立及執(zhí)行落實情況，同時，關(guān)注財經(jīng)報紙、上市公司網(wǎng)站、相關(guān)網(wǎng)絡(luò)等公共媒介對公司的宣傳和報道，進一步加深對上市公司的認識和了解。董事會主席應(yīng)至少每年與獨立非執(zhí)行董事舉行一次沒有執(zhí)行董事出席的會議討論公司的經(jīng)營情況。

同時，監(jiān)管部門要定期或不定期地檢查獨立董事的履職情況，根據(jù)上市公司披露獨立董事的年度述職報告來全面評價獨立董事是否勤勉盡責(zé)，中小投資者也可以通過查閱獨立董事述職報告了解獨立董事對哪些重大事項發(fā)布過獨立意見，監(jiān)督獨立董事的行為。如發(fā)現(xiàn)不妥或不當(dāng)行為，可以提出罷免建議，從而充分發(fā)揮獨立董事履行職責(zé)的積極性。

3.確保獨立董事有充足的時間。獨立董事有效履行職責(zé)需要全面了解公司經(jīng)營狀況。而需要了解這些就必須以投入的充分時間和精力為前提。目前，獨立董事平均花在上市公司的時間非常少，大多只有一周至二周左右。在如此有限的時間內(nèi)對上市公司的一些重要事項特別是一些容易向控股股東輸送利益的關(guān)聯(lián)交易、擔(dān)保等議案提出的意見是偏頗的、是有風(fēng)險的。監(jiān)管部門可以進一步細化和完善《獨立董事規(guī)范運作指引》、《上市公司治理準(zhǔn)則》等細則來約束獨立董事履行職責(zé)的最低時間要求或出席董事會的出席率，并對違反相關(guān)履職規(guī)定有相應(yīng)的處罰措施來促進獨立董事充分、有效履職。

（三）獨立董事的報酬

目前國內(nèi)上市公司獨立董事的薪酬較國外上市公司相比普遍偏低，無法達到激勵獨立董事的效果，同時也在一定程度上抑制了獨立董事有效發(fā)揮其各自的專長，為上市公司提供有建設(shè)性的意見。獨立董事報酬是作為激勵獨立董事勤勉盡責(zé)的主要措施，其合理與否在一定程度上會直接影響到獨立董事履行職責(zé)的主動性和積極性。

那么該如何完善獨立董事報酬？

1.經(jīng)翻閱國內(nèi)上市公司的年度報告，不難發(fā)現(xiàn)大多數(shù)上市公司獨立董事實行年薪制，按月發(fā)放，發(fā)放形式過于單一，且每個獨立董事的薪酬基本雷同，激勵明顯不足。建議采用報酬模式形式多樣的多元化獨立董事報酬結(jié)構(gòu)，如年薪/基本薪酬+一定比例的獎勵基金或年薪/基本薪酬-一定比例的罰金。獎勵基金是根據(jù)各獨立董事出席董事會及其轄下專門委員會或股東大會的出席率、獨立董事于董事會及其轄下委員會發(fā)布的獨立意見，獨立董事對上市公司的內(nèi)部監(jiān)控、戰(zhàn)略發(fā)展、公司治理等方面提出有建設(shè)性的建議特別是對公司業(yè)績產(chǎn)生了直接經(jīng)濟效益進行嘉獎。對多次不出席董事會及其轄下專門委員會或股東大會的獨立董事進行相應(yīng)的薪酬罰款。這樣可以促進獨立董事積極出席每次會議、認真研究每個議案，提高履行職責(zé)的積極性，而不是對上市公司事務(wù)不聞不問、漠不關(guān)心，淪為“花瓶董事”。獨立董事大多來自法律、財務(wù)及金融不同專業(yè)及不同行業(yè)等領(lǐng)域的資深專家，完全有能力憑借自己的特有專長和豐富從業(yè)經(jīng)驗為董事會提出專業(yè)意見，使董事會形成嚴(yán)謹(jǐn)、科學(xué)有效的決策。

2.目前獨立董事報酬與上市公司的經(jīng)營業(yè)績不掛鉤，與公司的長期發(fā)展目標(biāo)沒有形成一致利益關(guān)系，這樣就在一定程度上抑制了獨立董事為上市公司獻計獻策，對上市公司的長遠發(fā)展不能產(chǎn)生積極效應(yīng)。所以，除了不斷完善獨立董事的年薪制外，建議為獨立董事設(shè)定一定比例（這個比例不能高于對獨立董事獨立性要求的比例）的股票期權(quán)。股權(quán)期權(quán)是指在一定期限內(nèi)按照某一既定價格購買一定數(shù)量本公司股份的權(quán)利。通過授予獨立董事股票期權(quán)，將其個人利益與公司未來利益緊密結(jié)合，以激勵其行為，它是一種未來的權(quán)利，是一種長期的激勵與權(quán)利安排。當(dāng)然這需要相應(yīng)修訂現(xiàn)有的相關(guān)的制度，如《國有控股上市公司（境內(nèi)）股權(quán)激勵試行辦法》就將獨立董事排除在激勵對象之外。建議在不影響?yīng)毩⒍陋毩⑿缘那疤嵯驴梢钥紤]將獨立董事納入股票期權(quán)的激勵對象，在保持激勵與獨立性之間的平衡關(guān)系下給予獨立董事一定數(shù)額的股票期權(quán)。一旦獨立董事持有上市公司的一定數(shù)額的股票期權(quán)，其個人利益和公司的長期利益緊密聯(lián)系在一起，必然使得獨立董事投入更多的時間和精力關(guān)注上市公司的財務(wù)報表、內(nèi)部監(jiān)控和經(jīng)營現(xiàn)狀，為上市公司的投融資方案、重大交易、發(fā)展戰(zhàn)略、長期經(jīng)營目標(biāo)、發(fā)展前景出謀劃策，極大地提高獨立董事履行職責(zé)的積極性。當(dāng)然為避免獨立董事追求個人利益，和控股股東聯(lián)合起來損害中小股東利益，需要為獨立董事設(shè)定相應(yīng)的處罰機制和責(zé)任，做到激勵和約束的統(tǒng)一。

（四）獨立董事的民事責(zé)任

現(xiàn)今，中小投資者的維權(quán)意識日益高漲，而法律法規(guī)只是對獨立董事的義務(wù)作了明確的規(guī)定，對獨立董事未能正確履行職責(zé)尚無相應(yīng)的追究機制，責(zé)權(quán)利不一致就很難保證獨立董事有效履行職責(zé)。

那么如何避免獨立董事民事責(zé)任的缺失？

1.獨立董事的法律責(zé)任主要是民事責(zé)任。獨立董事的民事責(zé)任應(yīng)包括但不限于獨立董事因疏忽、非主觀故意或不作為，致使中小股東利益受到損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因獨立董事在獲取公司信息等方面較之執(zhí)行董事明顯處于弱勢地位，所以在明確獨立董事的民事責(zé)任時，應(yīng)對獨立董事與執(zhí)行董事的責(zé)任有所區(qū)別，否則會一定程度上影響?yīng)毩⒍碌姆e極性。建議倘若獨立董事非主觀故意或過失造成的法律后果，應(yīng)給予一定程度的減輕或豁免。同時可借鑒香港上市規(guī)則對上市公司的要求：每年為獨立董事購買相應(yīng)的責(zé)任保險，減輕獨立董事在履行職責(zé)中可能引致的風(fēng)險，提高獨立董事有效履行職責(zé)的主動性。

2.建立獨立董事評價問責(zé)機制，促進獨立董事勤勉盡責(zé)。監(jiān)管部門或自律組織研究編制獨立董事履行職責(zé)的評價準(zhǔn)則，明確獨立董事的履職責(zé)任，開展獨立董事履職評價，并定期向社會公眾公示。同時，建立獨立董事誠信檔案，將違反履職準(zhǔn)則的獨立董事納入誠信檔案，并制定相關(guān)懲戒機制，如市場禁入等處罰。

二、結(jié)語

實踐證明獨立董事制度已經(jīng)在完善公司治理結(jié)構(gòu)中發(fā)揮著越來越重要的作用，在提高上市公司信息披露質(zhì)量、維護中小投資者權(quán)益等方面有著不可替代的位置。盡管目前在實際操作中存在著一些短板，相信經(jīng)過不斷改進和完善，獨立董事在未來的上市公司規(guī)范運作中能夠起到更加積極的作用，會越來越成熟和理性。

參考文獻：

[1]申富平.獨立董事制度保障性問題研究.北京：中國社會科學(xué)出版社.2011.

[2]李紅棍.我國上市公司獨立董事制度研究.北京：經(jīng)濟科學(xué)出版社.2011.

[3]羅紀(jì)鋼.論我國上市公司獨立董事制度.北京：中國社會科學(xué)院研究生院.2012.