資產(chǎn)證券化中的海外避稅法律問題

【摘要】SPV作為資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流從債務(wù)人那里到投資者手中的通道，常常會(huì)遇到相應(yīng)的所得稅、預(yù)提稅等稅收問題。從稅收經(jīng)濟(jì)的角度看，也要盡量地避免現(xiàn)金流跨境流動(dòng)中的稅收損失。由于SPV在資產(chǎn)證券化中牽一動(dòng)萬的地位，因此，在證券化的國際操作中，選擇SPV的設(shè)立區(qū)域，就不僅僅是一個(gè)克服內(nèi)國法律障礙，尋求操作可能性的問題，而且也是一個(gè)挑選不同法律管轄區(qū)域提供的優(yōu)勢，創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)性運(yùn)作結(jié)構(gòu)的問題。而一旦選定SPV的設(shè)立區(qū)域，就不但決定了SPV可以采用的組織形式、設(shè)立條件、日常管理要求和可能的稅收負(fù)擔(dān)，而且往往也就決定了證券化相關(guān)環(huán)節(jié)的法律適用。

【關(guān)鍵詞】資產(chǎn)證券化；“破產(chǎn)隔離”；海外避稅

SPV設(shè)立區(qū)域的選擇與相關(guān)的稅收處理問題在資產(chǎn)證券化的操作中，SPV處于主導(dǎo)的核心地位，許多證券化的環(huán)節(jié)都是通過SPV來完成的；而且，作為專門為證券化操作而設(shè)立的載體，SPV本身就是一個(gè)“破產(chǎn)隔離”的載體，并且與其業(yè)務(wù)范圍僅限于證券化操作的單一經(jīng)營目標(biāo)相適應(yīng)，要求SPV設(shè)立程序方便、日常管理簡單，資本較少以及經(jīng)營費(fèi)用低廉。

稅收的處理在證券化操作是否具有可行性的決定上，具有舉足輕重的地位。在跨境的國際操作中，顯然，SPV的稅收處理取決于其所在的司法管轄區(qū)域和與SPV發(fā)生證券化業(yè)務(wù)的當(dāng)事人所在國的稅收政策。“那些沒有在離岸金融中心工作的人們常常認(rèn)為跨境交易是多么困難、耗費(fèi)時(shí)間和不安全。然而，通過在離岸金融中心設(shè)立一個(gè)公司或者信托，就能毫不痛苦而又快捷地完成有美國際間的稅收方案?！?/p>

確實(shí)，在世界范圍內(nèi)，存在著不少的離岸金融中心，它們有著共同的特性：對收入和資本不予征稅，銀行和商業(yè)保密機(jī)制良好，沒有外匯管制（至少在離岸方面），這其中有不少是由以往所謂的“稅收天堂”發(fā)展而來的，但離岸金融中心除了稅收優(yōu)勢外，還有更多的金融方面的便利，其范圍較“稅收天堂”來得廣泛。在傳統(tǒng)的融資方式的離岸操作中，具備如此良好條件的離岸金融中心像加勒比海的開曼群島、英國海峽中的澤西、巴哈馬和百慕大等久負(fù)盛名。

面對資產(chǎn)證券化這一新興的融資方式，這些離岸金融中心又再次大顯身手，不僅以其優(yōu)惠的稅收處理吸引SPV的前往，當(dāng)?shù)卣且蚤_放的態(tài)勢接受證券化這一新生事物，從出臺(tái)優(yōu)惠措施，簡化辦事手續(xù)，提供綜合服務(wù)等多個(gè)方一面為證券化創(chuàng)造良好的發(fā)展空間，以至于在離岸金融中心設(shè)立SPV，成為資產(chǎn)證券化國際操作最常采用的模式。

當(dāng)然，除了在能夠提供稅收優(yōu)惠并滿足SPV設(shè)立特定要求的離岸金融中心設(shè)立SPV外，在對SPV設(shè)立要求規(guī)定寬松而又能通過雙邊稅收協(xié)定提供稅收優(yōu)惠的條約國設(shè)立SPV，也是一個(gè)不錯(cuò)的選擇。下文擬選擇典型的區(qū)域，以其和證券化相關(guān)的法律制度來介紹這兩種SPV的設(shè)立模式。在離岸金融中心中，開曼群島的地位引人注目。除了在傳統(tǒng)的融資技術(shù)國際操作中發(fā)揮主要的功用，其參與證券化國際操作，作為離岸SPV設(shè)立區(qū)域的歷史也可追溯到20世紀(jì)70年代末。從最初的商業(yè)票據(jù)融資計(jì)劃到后來的中期票據(jù)融資，再到現(xiàn)在形式多樣的債券融資方案，開曼群島已成為證券化國際操作中最受歡迎的SPV設(shè)立區(qū)域之一。

就總體環(huán)境而言，開曼群島具備了作為離岸金融中心的基本條件，其法制傳統(tǒng)屬于普通法系，承繼了英國的許多司法實(shí)踐和程序性做法。就證券化操作，例如，世界上5大著名會(huì)計(jì)師事務(wù)所、70%的世界最大的銀行和幾大商業(yè)律師事務(wù)所在EJRSEY都設(shè)有辦事機(jī)構(gòu)。它們富有資產(chǎn)證券化的操作經(jīng)驗(yàn)，熟悉SPV的后繼管理，而且早已從證券化交易消極的金融服務(wù)提供者的角色轉(zhuǎn)變?yōu)槭虑暗奶峁┮粭l龍服務(wù)且費(fèi)用低廉的證券化結(jié)構(gòu)的安排者。而政府的工作效率和反應(yīng)速度也大為提高。在1998年，還出臺(tái)了符合國際上最佳監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的投資商業(yè)法，但同時(shí)通過相應(yīng)的豁免來保證監(jiān)管適應(yīng)特定交易的要求。

所有這一切，都將確保EJRSEY在離岸證券化操作中的吸引力。在開曼群島，SPV可以以公司、信托或有限合伙的形式出現(xiàn)。作為證券化載體的SPV，既可以是用于多次證券化操作的導(dǎo)管，也可以是用于一次性操作的實(shí)體；既可以購買種類繁多的資產(chǎn)進(jìn)行證券化操作，也可以購買證券再包裝之后進(jìn)行二次證券化；既可以采用清償型固定資產(chǎn)池集合，也可以采用循環(huán)性資產(chǎn)集合結(jié)構(gòu)進(jìn)行證券化；可以發(fā)行利率、幣值和期限各不相同的多樣化的債券，在開曼群島，不存在限制結(jié)構(gòu)性債券交易的法律。開曼群島的法律制度，使得SPV較容易滿足“破產(chǎn)隔離”實(shí)體的法律要求。開曼群島的法律承認(rèn)井執(zhí)行在各個(gè)司法管轄區(qū)相應(yīng)的立法下成立的權(quán)利和擔(dān)保權(quán)益（其島內(nèi)沒有設(shè)立有關(guān)擔(dān)保權(quán)益的登記系統(tǒng)，主要根據(jù)所適用的準(zhǔn)據(jù)法決定相應(yīng)的權(quán)利），在開曼群島上，SPV可以享受到許多稅收優(yōu)惠，真正應(yīng)了“稅收天堂”的美譽(yù)。在那里，沒有資本利得稅、資本稅、公司稅、所得稅、不動(dòng)產(chǎn)稅、銷售問題稅、轉(zhuǎn)讓稅和預(yù)提稅等稅收負(fù)擔(dān)。通常這樣的稅收豁免保證能長達(dá)20年到50年不等，而且，對于SPV要負(fù)擔(dān)的稅收，也大多有個(gè)上限的限制。開征的印花稅，只適用于在島內(nèi)生效的文件或者在島外生效的文件帶入島內(nèi)的情形。

此外，開曼群島也不存在外匯管制，在1996年還設(shè)立了證券交易所，為資產(chǎn)擔(dān)保證券的發(fā)行和交易提供了進(jìn)一步的方便。除了像開曼群島這種典型的離岸金融中心，能為SPV的設(shè)立和整個(gè)證券化的運(yùn)作提供稅收優(yōu)惠和各種操作便利之外，在世界范圍內(nèi)，還存在著其他的一些區(qū)域，它們不僅與許多國家簽訂了雙邊稅收協(xié)定，可以使跨境當(dāng)事人通過條約規(guī)定避免雙重征稅負(fù)擔(dān)，而且其國內(nèi)的稅收環(huán)境較為寬松，相應(yīng)的立法和金融服務(wù)設(shè)施也較為完備，因此為離岸金融業(yè)務(wù)的操作者所利用，成為廣泛意義上的離岸金融中心。

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作者簡介：

李寧波（1989-），男，河南周口人，碩士在讀，上海大學(xué)法學(xué)院，研究方向：國際經(jīng)濟(jì)法。