知識產(chǎn)權(quán)保護與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展平衡點探究

韓天?

摘 要：本文以知識產(chǎn)權(quán)保護與國內(nèi)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展之間的關(guān)系為切入點，針對目前所存在的知識產(chǎn)權(quán)保護與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展之間的“失衡”問題做出剖析，并提出制度與市場活動參與者兩個層面的建議：制度層面要建立知識產(chǎn)權(quán)價值評估體系和信用體系，對知識產(chǎn)權(quán)、知識財產(chǎn)進行更準確地評估；文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)市場活動參與者層面，一方面要提高自身的法律意識，另一方面要靈活運用知識產(chǎn)權(quán)，跳脫被動維權(quán)的局限，著眼于主動獲權(quán)。

關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán)保護；文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)；平衡點

中圖分類號：G114 文獻標識碼：A 文章編號：1672-8122（2016）05-0030-02

隨著社會的不斷發(fā)展進步，市場環(huán)境之變化風云詭譎，尤其是在文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，人們的知識產(chǎn)權(quán)保護意識日益增強，在市場活動中靈活運用知識產(chǎn)權(quán)不但能夠起到保護自身權(quán)益的作用，更能為自身的發(fā)展謀求更好的效益。但對于知識產(chǎn)權(quán)保護的力度值得重新審視。知識產(chǎn)權(quán)保護的力度不夠會造成山寨、盜版等現(xiàn)象泛濫，而力度過強可能會對文化創(chuàng)意的傳播產(chǎn)生阻礙。因此，探究知識產(chǎn)權(quán)保護與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展的平衡點，讓知識產(chǎn)權(quán)保護成為文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展的保障和推力顯得尤為重要。

一、知識產(chǎn)權(quán)保護與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展之間的平衡點

聯(lián)合國教科文組織認為文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)包含文化產(chǎn)品、服務(wù)與智能產(chǎn)權(quán)（即知識產(chǎn)權(quán)）三項內(nèi)容[1]?？梢娭R產(chǎn)權(quán)與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展息息相關(guān)。

隨著社會信息化進程的邁進和大眾傳播技術(shù)的發(fā)展，文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展也面臨著種種挑戰(zhàn)，其中最為突出的就是山寨盜版、創(chuàng)意復制、技術(shù)竊取等諸如此類的侵犯和損害知識產(chǎn)權(quán)的問題。這時就需要借助知識產(chǎn)權(quán)保護來抵制侵害，維護文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展秩序和環(huán)境。

所謂知識產(chǎn)權(quán)保護與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展二者之間的平衡點就是既能發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)保護的維權(quán)與獲權(quán)作用，又能促進文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。這不僅需要在制度層面體現(xiàn)“適度”保護的原則，也需要權(quán)利人真正理解，正確看待知識產(chǎn)權(quán)的保護。

二、知識產(chǎn)權(quán)保護與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展之間的“失衡”現(xiàn)象

“平衡點”是相對于“失衡”現(xiàn)象存在的。在知識產(chǎn)權(quán)保護與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展中，“失衡”現(xiàn)象表現(xiàn)為知識產(chǎn)權(quán)保護力度不足和過度保護[2]。

（一）知識產(chǎn)權(quán)保護力度不足現(xiàn)象

保護力度不足通常體現(xiàn)在制度中，我國的知識產(chǎn)權(quán)由著作權(quán)、商標權(quán)、專利權(quán)三部分構(gòu)成，并借此來保護知識財產(chǎn)。

對于文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)糾紛其判定采用比例、主從、多元三個標準完成，而在實際的案例中對于該標準的把握很大程度取決于判案的法官個人意見，在一些案例中不乏存在有爭議的灰色地帶。

另一方面，關(guān)于判賠的方式、額度，由于對象是無形財產(chǎn)，很難有明確的標準來驗證判賠是否“合理”。這也使文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的法律糾紛往往持續(xù)幾年甚至十幾年之久。更有甚者，還利用現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)保護制度中的漏洞“惡意侵權(quán)”，即在“侵權(quán)成本”低于其盈利的情況下蓄意侵權(quán)，從中獲利。

如“麥當勞”和“萬代?！睒酥驹O(shè)計之爭就長達10年之久，“麥當勞”前后三次上訴，至今仍未做出最終判決。

（二）知識產(chǎn)權(quán)過度保護現(xiàn)象

知識產(chǎn)權(quán)保護本身具有專有性的屬性，亦即獨占性或壟斷性，但這種專有性、獨占性、壟斷性是法律賦予權(quán)利人的特殊權(quán)利，是在合理和適度范圍內(nèi)的，旨在保護權(quán)利人的合法權(quán)益，鼓勵和促進知識產(chǎn)權(quán)的再生產(chǎn)和在經(jīng)濟領(lǐng)域的轉(zhuǎn)化[3]，有利于文化創(chuàng)意的傳播和經(jīng)濟的發(fā)展。一旦這種屬性被放大，超出合理和適度的范圍就會造成過度保護，加之上文提到的制度中存在的不足，于是在競爭中會出現(xiàn)濫用知識產(chǎn)權(quán)保護，“惡意維權(quán)”、“惡意訴訟”等現(xiàn)象，實則是一種不正當?shù)母偁幨侄危粌H擾亂了市場競爭秩序，更會阻礙文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

正如在專利領(lǐng)域，出現(xiàn)了一種“流氓專利”的現(xiàn)象，作為專利的擁有者不將專利投產(chǎn)，而是通過索要高額專利許可費或賠償費來牟取暴力。2011年，美國很大一部分專利訴訟的原告是“專利流氓”，被指控專利侵權(quán)的美國企業(yè)為此支付了290億美元賠償金或者和解金。據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計，2013年蘋果公司被“專利流氓”起訴達42次[4]。

三、實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展平衡的策略

筆者認為，實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展的平衡需要從制度與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)市場活動的參與者兩個層面進行。

（一）制度層面

1.對知識產(chǎn)權(quán)價值客觀評估。在文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，評估知識產(chǎn)權(quán)的價值本身就是一個值得深入思考的問題。作為一種智慧成果，文化成果，無形資產(chǎn)，很難通過一個明確的標準對其價值進行評估。這也是上文中所提到現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)保護制度下“判賠難，糾紛多”問題的癥結(jié)所在。對于知識產(chǎn)權(quán)價值的客觀評估需要從兩方面入手，一方面完善評估制度和體系[5]，如避免僅按照市場活動中單方的作價為判賠評估和計算依據(jù)，同時也要避免過度依賴評估機構(gòu)對涉案知識產(chǎn)權(quán)進行評估，而是要對個人或團體在侵權(quán)期間所獲得的利潤額以及在侵權(quán)期間給權(quán)利人帶來的損失額度等多方面進行考量；另一方面對于審判機關(guān)和當事人而言要避免把知識產(chǎn)權(quán)水平評價和權(quán)屬界定混為一談（即以當事人社會地位、財富、企業(yè)規(guī)模等因素作為考量標準），導致判決不公。

2.在現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)制度中加入信用體系。本建議是針對上文中所指出的利用制度漏洞采用“惡意侵權(quán)”、“惡意維權(quán)”等不正當競爭手段侵害其他團體或個人的現(xiàn)象所提出的。

這里所謂“信用體系”是指建立對于文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)糾紛案例的信用評估體系作為對企業(yè)或個人的信用評級標準。

假設(shè)，A公司通過竊取B公司版權(quán)，盈利100萬元，B公司提出訴訟，最終判罰A公司按獲利總額20%賠付B公司損失。那么此時A公司將被記錄進該信用體系，如果A公司再次因侵權(quán)行為被起訴，經(jīng)過信用評估，如果屬于蓄意侵權(quán)本次判賠可能按照更高的比例進行賠付，并再次計入信用體系，達到一定次數(shù)或額度，強制取消A公司的經(jīng)營資質(zhì)或做出更嚴厲的懲罰；同理，如果A公司屬于正常的經(jīng)營，B公司蓄意對A公司進行訴訟，對其市場活動造成侵害（如生產(chǎn)或銷售停滯等），或惡意提出過分賠償，那么也會計入信用體系，根據(jù)情節(jié)嚴重程度予以駁回訴訟或進行處罰。

（二）文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)市場活動參與者層面

1.增強知識產(chǎn)權(quán)保護意識。知識產(chǎn)權(quán)保護意識包括維權(quán)與獲權(quán)兩個方面，作為文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)市場活動的參與者，必須做到“知法”“懂法”和“守法”。

此處的“知法”更側(cè)重于對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬的認知，只有清楚地認識知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬才能真正了解自己的權(quán)利范圍，是運用知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)的前提；“懂法”更側(cè)重于對知識產(chǎn)權(quán)保護的靈活運用，突出體現(xiàn)在市場活動的商業(yè)談判過程中，懂得靈活運用知識產(chǎn)權(quán)保護，能夠在商業(yè)談判中確保自身的合法權(quán)益在不受侵犯的前提下為自身贏得更大的效益；“守法”更側(cè)重于對知識產(chǎn)權(quán)保護的正確運用，以正當競爭獲取合法利益，以正當方式捍衛(wèi)合法權(quán)益。

2.以靈活的思維爭取更高的效益。在市場活動中，知識產(chǎn)權(quán)保護的維權(quán)作用備受重視，而它的獲權(quán)作用卻很容易被忽略。當合法利益受到侵害時，通過法律訴訟的方式來尋求保護無可厚非，然而，當我們重新審視關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)糾紛的諸多案例，無論是“麥當勞”與“萬代?！睒酥驹O(shè)計之爭、郭敬明與莊羽著作版權(quán)之爭，還是瓊瑤起訴于正案等，它們幾乎有著共同的特性：高時間成本、高經(jīng)濟成本、低收益。這些多是當事人的不得已之舉，由此可見，知識產(chǎn)權(quán)的維權(quán)作用帶有“被動防御”的色彩。而作為文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)市場活動的參與者，更多的是要思考“主動獲取”，避免這種消耗巨大、兩敗俱傷的沖突，通過合作共贏來爭取更高的效益。

據(jù)此，筆者認為，在文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的市場活動中，參與者的行為可分為以下“三策”：（1）上策合作共贏，即通過商業(yè)談判等手段促使市場活動中的雙方或多方彼此讓渡知識產(chǎn)權(quán)或資金達成合作，結(jié)合各方優(yōu)勢對知識產(chǎn)權(quán)進行開發(fā)，實現(xiàn)效益最大化。同時，即使在侵權(quán)已成既成事實的情況下仍可以以知識產(chǎn)權(quán)作為談判籌碼進行獲權(quán)，促使事情發(fā)生轉(zhuǎn)機；（2）中策自我保護，即參與者通過在作品或智慧成果中植入專屬辨識符號，明確權(quán)屬，避免糾紛，保護自身合法權(quán)益；（3）下策訴諸法律，正如上文所言，文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的特性決定了其領(lǐng)域內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)糾紛一旦進入法律程序?qū)⑹且粋€消耗巨大時間、金錢、人力成本的過程，所以從效益的角度出發(fā)，作為市場活動的參與者需要盡量避免。

四、結(jié) 語

綜上所述，知識產(chǎn)權(quán)與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)密不可分，知識產(chǎn)權(quán)保護對文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展起到很大的影響：一方面，知識產(chǎn)權(quán)保護力度不足會造成山寨橫行，盜版泛濫，知識產(chǎn)權(quán)糾紛解決困難等問題；另一方面，過度的知識產(chǎn)權(quán)保護則會對文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生阻礙作用，出現(xiàn)“惡意維權(quán)”、“惡意訴訟”等不正當競爭等現(xiàn)象。

惟有適度的知識產(chǎn)權(quán)保護才能充分發(fā)揮其維權(quán)和獲權(quán)的作用，為文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展提供保障和推力。這也是本文探究知識產(chǎn)權(quán)保護與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展之間平衡點的初衷，同時，此二者若要實現(xiàn)平衡，不僅需要制度層面的改進以達成知識產(chǎn)權(quán)保護的“適度”，更需要文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)市場活動的參與者本身提高增強知識產(chǎn)權(quán)保護意識，以靈活的思維來達成更高的效益。

總而言之，今天的文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展過程中仍存在“失衡”的問題，現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)保護制度還存在一定不足，實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)保護與文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展之間的平衡并非易事。但筆者堅信，隨著中國社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，國家對文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)重視度的不斷提升，這些問題與不足都會慢慢得到解決，這就需要吾輩共同努力，來為中國的文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)創(chuàng)造良好的發(fā)展空間和環(huán)境。

參考文獻：

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[5] 叢立先，盧洋.論我國文化產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護[J].社會科學輯刊，2008（1）.

[責任編輯：傳馨]