淺談技術(shù)開發(fā)合同中開發(fā)方風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避問題

摘要：本文擬從保護(hù)技術(shù)開發(fā)方合法權(quán)益的角度出發(fā)，提出在簽訂技術(shù)開發(fā)合同時(shí)規(guī)避開發(fā)方風(fēng)險(xiǎn)的建議，以期預(yù)防和控制技術(shù)開發(fā)方的法律風(fēng)險(xiǎn)和經(jīng)濟(jì)損失。

關(guān)鍵詞：技術(shù)開發(fā)合同；開發(fā)方；風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避

中圖分類號：F715.4 文獻(xiàn)識別碼：A 文章編號：1001-828X（2016）010-0000-01

李克強(qiáng)總理于2014年9月在夏季達(dá)沃斯論壇上發(fā)出“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的號召，“雙創(chuàng)”成為助推中國經(jīng)濟(jì)增長的新引擎。技術(shù)開發(fā)作為雙創(chuàng)工作的重要內(nèi)容引起了大家的高度重視，技術(shù)開發(fā)方的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避問題也成為關(guān)注焦點(diǎn)。在實(shí)踐中，技術(shù)合同糾紛大多數(shù)是由于合同簽訂和履行中的不規(guī)范導(dǎo)致的。因此，要保障技術(shù)開發(fā)方的合法權(quán)益，規(guī)避其開發(fā)的法律和經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，就需要在技術(shù)開發(fā)合同簽訂時(shí)就注意防范合同風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。本文將圍繞保護(hù)技術(shù)開發(fā)方合法權(quán)益就如何在簽訂合同時(shí)規(guī)避技術(shù)開發(fā)方風(fēng)險(xiǎn)提出以下建議，以最大程度地預(yù)防和控制技術(shù)開發(fā)方的法律風(fēng)險(xiǎn)，避免其經(jīng)濟(jì)損失。

一、嚴(yán)格審核對方的主體資格和資信情況

首先，若對方是自然人需提供其身份證復(fù)印件，若對方是單位需提供其營業(yè)執(zhí)照或事業(yè)單位法人證等證件的復(fù)印件。這些證明材料記載了對方證件號碼、注冊資本、地址、年檢狀況等信息，有利于我們判斷對方的合法性和實(shí)力。其次，許多合同詐騙犯罪案件都與表見代理有關(guān)。如個人利用蓋有公章的空白合同書、聘用人員被解聘后擅自簽訂技術(shù)合同以謀取經(jīng)濟(jì)利益。因此，需嚴(yán)格審查授權(quán)委托書，確保其沒有超越代理權(quán)或代理權(quán)過期情況。另外，還需對合作方做資信調(diào)查，了解其信用度。比如對對方提供的各類執(zhí)照、債權(quán)債務(wù)狀況、涉訴情況及財(cái)務(wù)報(bào)表等進(jìn)行審查?？傊诤贤炇鹎皯?yīng)嚴(yán)格審核對方的法律主體資格和資信情況，時(shí)刻注意把握和控制風(fēng)險(xiǎn)以避免技術(shù)開發(fā)方損失。

二、防止技術(shù)泄密

首先是防止合作方泄密。一旦開發(fā)方在未收到費(fèi)用前將自己擁有的前期技術(shù)告知委托方，就存在委托方了解關(guān)鍵技術(shù)后自行研發(fā)和使用或私自泄露給第三方的風(fēng)險(xiǎn)。因此，在對外進(jìn)行商業(yè)談判前就應(yīng)簽署保密協(xié)議。其次是防止內(nèi)部員工泄密。技術(shù)合同各方當(dāng)事人均要和內(nèi)部員工特別是高級管理人員和高級技術(shù)人員簽訂保密合同，約定企業(yè)員工競業(yè)禁止條款和違約責(zé)任。另外，若技術(shù)開發(fā)方是多方的，也需要各方簽訂保密協(xié)議，約定一方泄密應(yīng)向其他方承擔(dān)的違約責(zé)任。

三、保護(hù)技術(shù)開發(fā)方知識產(chǎn)權(quán)

技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的是新技術(shù)方案。當(dāng)研究開發(fā)工作成功地產(chǎn)生新技術(shù)時(shí)，如何確定歸屬，又是技術(shù)開發(fā)合同中特殊的制度。合同法中明確規(guī)定，合同中有明確約定產(chǎn)權(quán)歸屬的，按合同約定執(zhí)行。技術(shù)對于開發(fā)方來說就是金錢和資本，作為技術(shù)開發(fā)方應(yīng)在合同中明確約定產(chǎn)權(quán)歸開發(fā)方或者爭取合理的經(jīng)濟(jì)利益，并明確對方違反產(chǎn)權(quán)歸屬約定的違約賠償責(zé)任，防止或減少產(chǎn)權(quán)糾紛。

四、注意經(jīng)費(fèi)支付及其方式

首先，由于技術(shù)合同的訂立只是合同履行的開始，合同有效期還很長，技術(shù)合同盡量采取分期支付的方式，委托方應(yīng)在交付前期技術(shù)資料前和技術(shù)開發(fā)前支付前期費(fèi)用。如果確實(shí)對方要求需要先開發(fā)或提供部分技術(shù)資料，就需要開發(fā)方仔細(xì)審核對方的實(shí)力、誠信度等情況。其次，付款期限應(yīng)明確。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。例如“季付”并沒有約定具體的付款時(shí)間。另外，應(yīng)當(dāng)注意支票、承兌匯票等特殊支付方式可能造成的風(fēng)險(xiǎn)。除此之外，如果對方要求先出發(fā)票，應(yīng)當(dāng)讓對方出具收條并注明“以上款項(xiàng)未付”。這樣收條就同時(shí)具有欠款確認(rèn)書的作用。

五、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任

風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任是技術(shù)開發(fā)合同特有的制度，是指開發(fā)工作遇到客觀存在的技術(shù)困難時(shí)造成的風(fēng)險(xiǎn)損失由誰承擔(dān)的制度。合同法規(guī)定，在當(dāng)事人無約定或以其他方法不能確定時(shí)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)，但如何合理分擔(dān)并不清楚。技術(shù)研發(fā)本身就有風(fēng)險(xiǎn)，所以法律允許合理的研發(fā)失敗。因此，只要開發(fā)方盡了最大的努力去研發(fā)，即使最后研發(fā)不出來，也應(yīng)該不承擔(dān)責(zé)任或承擔(dān)有限責(zé)任。

六、規(guī)避違約和賠償責(zé)任

注意審查技術(shù)開發(fā)合同中有無不平等的違約責(zé)任條款和加重技術(shù)開發(fā)方責(zé)任的違約責(zé)任條款，保證技術(shù)開發(fā)方的責(zé)任是有限的，并明確約定對方的違約責(zé)任?！逗贤ā冯m然規(guī)定違約方應(yīng)當(dāng)支付違約金，但如果合同中沒有明確違約金具體數(shù)額，法院就會視為雙方放棄違約金權(quán)利，而不予支持。因此，應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定對方違約賠償數(shù)額或計(jì)算損失的標(biāo)準(zhǔn)和方法，這樣一旦發(fā)生糾紛，有利于技術(shù)開發(fā)方依法維護(hù)自己的權(quán)益。

七、結(jié)語

在“雙創(chuàng)”的新形勢和機(jī)遇下，保護(hù)技術(shù)開發(fā)方的合法權(quán)益，規(guī)避其法律和經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，是國家科技發(fā)展和經(jīng)濟(jì)社會進(jìn)步的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。只要我們在簽訂技術(shù)合同時(shí)預(yù)防和控制技術(shù)開發(fā)方的風(fēng)險(xiǎn)，從源頭上保護(hù)其合法權(quán)益，就能增強(qiáng)技術(shù)開發(fā)方的贏利能力和抗風(fēng)險(xiǎn)能力，從而健康、有序、可持續(xù)地發(fā)展！

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作者簡介：馬廣豹，解放軍蚌埠汽車士官學(xué)?；A(chǔ)部，講師。