完善我國民事保護(hù)令制度之思考

劉曉威

摘 要：家庭暴力是發(fā)生在家庭成員中以各種方法手段對公民身體健康、人格尊嚴(yán)進(jìn)行傷害和摧殘的行為，不僅破壞家庭安定，也極大地危害社會治安。民事保護(hù)令是由民事法庭核發(fā)的一項專門適用于防治家庭暴力案件且具有事前干預(yù)性質(zhì)的民事裁定。我國于2008年開始引入民事保護(hù)令相關(guān)內(nèi)容并在部分法院進(jìn)行試點。經(jīng)過多年試運行，民事保護(hù)令制度依然處于尷尬境地，相關(guān)立法匱乏，指南內(nèi)容存在缺陷，執(zhí)行部門缺乏配合等原因使我國民事保護(hù)令制度發(fā)展和司法實踐出現(xiàn)了停滯狀態(tài)。規(guī)范民事保護(hù)令制度迫在眉睫。

關(guān)鍵詞：家庭暴力；民事保護(hù)令；事前干預(yù)

一、何謂民事保護(hù)令

保護(hù)令是指法院頒發(fā)法庭命令或裁判用來保護(hù)特定人不受非法侵?jǐn)_或傳喚。保護(hù)令在不同領(lǐng)域有不同應(yīng)用。其中民事保護(hù)令是由民事法庭核發(fā)的主要用于防治家庭暴力案件審理中，是國家公權(quán)力對該類案件的強制性管制。在我國《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》（以下簡稱《指南》）中又被稱作“人身安全保護(hù)裁定”，在之后發(fā)表的《中華人民共和國家庭暴力防治法（專家建議稿）》（以下簡稱《建議稿》）中該類裁定被稱為“民事保護(hù)令”。民事保護(hù)令在學(xué)術(shù)界并沒有一個確切的概念表示。筆者在此引用《建議稿》中關(guān)于民事保護(hù)令含義“為制止家庭暴力，保護(hù)家庭暴力受害人安全，人民法院可以依法作出要求家庭暴力施暴人完成一定行為或者禁止實施一定行為的命令?！庇纱丝梢?，民事保護(hù)令是人民法院核發(fā)的要求加害人作為或者禁止作為的具有強制力的裁定，也是避免受害人再次受到侵害的救濟(jì)性措施，其重點在于對受害者的保護(hù)而非對加害者的懲罰。

二、我國現(xiàn)行民事保護(hù)令制度

民事保護(hù)令在我國的應(yīng)用主要體現(xiàn)在2008年最高人民法院應(yīng)用法學(xué)研究所發(fā)布的《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》中，該指南首次提出人身安全保護(hù)裁定，從內(nèi)容及程序上做了相關(guān)規(guī)定，目前我國試點法院所依據(jù)的便是該指南內(nèi)容。根據(jù)《指南》可知，人身安全保護(hù)裁定是一種民事強制措施，是人民法院為了保護(hù)家庭暴力受害人及其子女和特定親屬的人身安全、確保民事訴訟程序的正常進(jìn)行而做出的裁定。隨后最高人民法院在全國10個省市72個法院依據(jù)《指南》進(jìn)行了試點工作。

2009年8月29日至9月9日，最高人民法院法研所組團(tuán)應(yīng)美國駐華使館邀請對美國民事保護(hù)令制度進(jìn)行了專題考察后制作了《美國民事保護(hù)令制度考察報告》，報告將我國民事保護(hù)令制度與美國民事保護(hù)令制度作了較深刻的對比。

在《反家庭暴力法》立法討論期間，中國法學(xué)會利用網(wǎng)絡(luò)提交了《建議稿》。建議稿修改了民事保護(hù)令制度在《指南中》出現(xiàn)的一些問題，但目前并不具有法律效力。

在近幾年簽發(fā)的保護(hù)令中，申請人以女性居多，但也有個別男性申請。保護(hù)令履行程度位于各民事裁定之首。可見民事保護(hù)令制度在司法實踐中對施暴者有較強的威懾作用并起到了較好作用。然而由于傳統(tǒng)觀念落后以及法律法規(guī)不健全等諸多原因，民事保護(hù)令在推行中遇到了很多問題，整個發(fā)展過程處于停滯狀態(tài)。

三、我國民事保護(hù)令制度缺陷與不足

我國民事保護(hù)令制度在實踐中有很多不足與缺陷。從立法層面來看，民事保護(hù)令相關(guān)立法匱乏?！吨改稀芳啊兑庖姼濉范疾皇侵苯泳唧w法律依據(jù)，不能作為審判根據(jù)。立法缺乏導(dǎo)致公眾對《指南》知曉程度低，執(zhí)法機關(guān)處理案件時依然有當(dāng)作家庭內(nèi)部糾紛而拒絕處理或敷衍了事之現(xiàn)象，使受害人不能得到應(yīng)有保護(hù)。

從實質(zhì)層面看，《指南》中對“家庭暴力”概念界定為發(fā)生在家庭成員之間暴力行為。在適用范圍上規(guī)定于家庭成員，在內(nèi)容上傾向于夫妻之間，忽略了現(xiàn)實生活中，同居關(guān)系、曾經(jīng)夫妻關(guān)系中也存在著暴力現(xiàn)象。其次，民事保護(hù)令將一些需要支付的命令設(shè)定為附帶命令。但現(xiàn)實中，有關(guān)支出的部分是非常必要而且?guī)в芯o迫性的，如治療支出。如果再經(jīng)過審查裁判等過程就可能達(dá)不到對受害人最大保護(hù)。

從程序規(guī)范方面看，《指南》中規(guī)定，民事保護(hù)令的申請必須依附于離婚訴訟之中，保護(hù)令申請后，15天內(nèi)未申請離婚的保護(hù)令自動失效。這就使不想離婚的受害當(dāng)事人失去申請資格。

從社會層面看，民事保護(hù)令在執(zhí)行中各有關(guān)部門缺乏配合，如責(zé)令施暴者強制接受心理治療，但沒有配套的心理治療結(jié)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督反饋。社會中有關(guān)民事保護(hù)令制度宣傳甚少，加之公眾受傳統(tǒng)思想束縛，公眾不了解民事保護(hù)令或?qū)γ袷卤Ｗo(hù)令持懷疑態(tài)度，缺少必要認(rèn)識也導(dǎo)致了民事保護(hù)令不能被普遍應(yīng)用。防治家庭暴力應(yīng)該建立多元化體系，憑借單方面力量是不能起到良好效果的。

四、民事保護(hù)令在我國應(yīng)用之思考

民事保護(hù)制度正式入法才能使其更具有可操作性，案件處理有法可依，從根本上改變地區(qū)法院及公安機關(guān)對民事保護(hù)令受理與執(zhí)行的猶豫態(tài)度。民事保護(hù)令有專門立法，必將提高其公眾知曉程度，這不僅可以為更多的家庭暴力受害者帶去福音，也能有效的震懾家庭暴力施暴人，達(dá)到民事保護(hù)令在家庭暴力案件中的預(yù)防作用。要想使民事保護(hù)令納入法律起到預(yù)防家庭暴力的作用，就需要詳細(xì)而周密的具體條款，在現(xiàn)有的《指南》及《意見稿》中仍然存在一些問題。擴(kuò)大民事保護(hù)令申請人范圍，將財產(chǎn)性規(guī)定從附帶裁定內(nèi)容上升為裁定內(nèi)容，增加支付令內(nèi)容都是十分必要的。

在程序規(guī)范方面，民事保護(hù)令應(yīng)作有獨立程序進(jìn)行申請和裁定，不能單純的依附于離婚訴訟中而是應(yīng)作為獨立制度進(jìn)行審判程序。其次，我國民事保護(hù)制度令對違反令狀的制裁想對較少。《指南》中僅規(guī)定使其情節(jié)輕重處以處罰、拘留，構(gòu)成犯罪的移送公安機關(guān)或告知受害人提起自訴，并沒有確立違反民事保護(hù)令的刑事責(zé)任。筆者認(rèn)為責(zé)任承擔(dān)的缺失會使法律缺少威懾力，也不能更好的保護(hù)受害人權(quán)益。對于違反保護(hù)令的規(guī)定應(yīng)進(jìn)一步嚴(yán)格，社會方面各部門應(yīng)協(xié)調(diào)配合與宣傳。民事保護(hù)令發(fā)出后，法院送達(dá)當(dāng)事人時需要進(jìn)行具體釋明和警示，在執(zhí)行過程中又需要進(jìn)行監(jiān)督，但法院力量畢竟有限，還需依靠有關(guān)部門相協(xié)調(diào)。實踐中，民事保護(hù)令執(zhí)行難點就在于協(xié)調(diào)力度不夠，預(yù)防家庭暴力必須形成體系，必須建立固定部門和體制。加強對執(zhí)法人員培訓(xùn)，使其認(rèn)識家庭暴力危害性并了解民事保護(hù)令內(nèi)容，可以運用其規(guī)定保護(hù)受害人權(quán)益。

綜上所述，民事保護(hù)令作為一項完善的適用于防治家庭暴力案件且具有事前干預(yù)性質(zhì)的法律手段出現(xiàn)在廣大群眾視野中還需更多討論與研究。

參考文獻(xiàn)：

[1]高鳳仙.《家庭暴力防治法規(guī)專論》[M].2004年版.臺灣：五南圖書出版有限公司出版社.第135頁.

[2]陳世杰.中美家庭暴力事件有關(guān)保護(hù)令制度之比較[D].臺灣碩士論文網(wǎng).