公民財產(chǎn)權(quán)讓渡理論：分析與詮釋

高景芳 王永強

摘要：在關(guān)于國家起源的諸多理論中，“社會契約論”對公民財產(chǎn)權(quán)的讓渡有一定的理論解釋力。根據(jù)社會契約理論，個人為了保障和維護那些在契約中得到公認的（包括財產(chǎn)權(quán)在內(nèi)）的權(quán)利而建立了國家；公民財產(chǎn)權(quán)需要國家來作保護人，而國家需要公民讓渡的財產(chǎn)來維持運轉(zhuǎn)。該理論有助于國家和公民正確認識、行使和履行各自的權(quán)利和義務(wù)。

關(guān)鍵詞：公民財產(chǎn)權(quán)；讓渡理論；社會契約論

中圖分類號：DF41 文獻標識碼：A

收稿日期：2013-03-29

作者簡介：高景芳（1974-），男，河北河間人，河北科技大學(xué)文法學(xué)院副教授，研究方向：經(jīng)濟法學(xué)；王永強（1978-），河北衡水人，上海財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院博士研究生，研究方向：經(jīng)濟法學(xué)。

基金項目：國家社科基金重點項目“保障農(nóng)民權(quán)益對策研究”，項目編號：08ASH009。 公民財產(chǎn)權(quán)的讓渡是指公民財產(chǎn)權(quán)向受讓主體的移轉(zhuǎn)。根據(jù)受讓主體的不同，公民財產(chǎn)權(quán)的讓渡可以分為向其他個體的讓渡和向國家的讓渡。前者如通過買賣合同移轉(zhuǎn)財產(chǎn)，后者如通過稅收和征收實現(xiàn)財產(chǎn)權(quán)的移轉(zhuǎn)。本文所謂公民財產(chǎn)權(quán)的讓渡特指公民財產(chǎn)權(quán)向國家的移轉(zhuǎn)。

一、社會契約：“讓渡”的理論基礎(chǔ)

“從某種意義上講，可以說凡是有人類居住的地方就有‘國家”[1]?！皣业某霈F(xiàn)，是古代世界最重要的成就”[2]。公民財產(chǎn)權(quán)、法律體系等制度安排的存在都假定以國家的存在為前提。因此，關(guān)于國家理論較為深入的探討有可能真正實現(xiàn)對公民財產(chǎn)權(quán)的解析。而在關(guān)于國家起源的諸多理論中，較有代表性者乃“社會契約論”和“階級斗爭論”。其中“社會契約論”對公民財產(chǎn)權(quán)的讓渡理論有一定的解釋力。

（一）社會契約論

“社會契約”思想無疑來源于“契約”?！八兴臓I養(yǎng)則完全來自法律學(xué)的純理論”[3]。荷蘭思想家格老秀斯最早提出國家起源于契約的觀念。他認為國家是“一群自由的人為享受權(quán)利和他們的共同利益而結(jié)合起來的完整的聯(lián)合體”[4]。英國思想家霍布斯從他的人性觀和自然法學(xué)說出發(fā)提出，既然自然狀態(tài)如虎狼之境悲慘可怕，出于人的理性驅(qū)使，人們要求擺脫它而尋求有組織的和平生活，就相互訂立了一種社會契約，“把大家所有的權(quán)力和力量托付給某一個人或一個能通過多數(shù)的意見把大家的意志化為一個意志的多人組成的集體?！睆拇恕鞍醇s建立的國家”便產(chǎn)生了[5]。根據(jù)霍布斯的理論，國家是人們通過社會契約創(chuàng)造的，君權(quán)不是神授的，而是人民轉(zhuǎn)讓的、托付的。英國另一位思想家約翰·洛克也試圖以自然法學(xué)說闡明國家的起源。他用那種雄辯的語言說：“任何人放棄自然自由并受制于公民社會的種種限制的唯一方法，是同其他人協(xié)議聯(lián)合組成為一個共同體，以謀他們彼此間的舒適、安全和和平的生活，以便安穩(wěn)地享受他們的財產(chǎn)并且有更大的保障防止共同體以外任何人的侵犯?！薄爱斶@些人這樣地同意建立一個共同體或政府時，他們因此就立刻結(jié)合起來并組成一個國家”[6]。作為社會契約論的集大成者，盧梭將國家起源于契約的理論作了最為系統(tǒng)的闡述。在他看來，社會契約所要解決的根本問題是“要尋找一種結(jié)合的形式，使它能以全部共同的力量來維護和保障每個結(jié)合者的人身和財富”，“每個結(jié)合者及其自身的一切權(quán)利全部都轉(zhuǎn)讓給整個的集體”[7]?；舨妓?、盧梭所謂“權(quán)利轉(zhuǎn)讓”，其實就是“權(quán)利讓渡”的另一種表達。

總結(jié)古典自然法學(xué)家們對于國家起源的觀點，他們一個共同的認識是，國家起源于處于自然狀態(tài)的人們向社會狀態(tài)過渡時所締結(jié)的契約；人們通過平等協(xié)商和相互合意組成國家，并將其部分權(quán)利讓渡給國家，在這一讓渡過程中，權(quán)利便轉(zhuǎn)化成為權(quán)力。在這份社會契約之中，人們約定：讓渡給國家的權(quán)力是用來為國民提供公共服務(wù)的。而在這份讓渡給國家的“權(quán)力清單”中，一定包括了國家對公民財產(chǎn)的征收權(quán)。

關(guān)于社會契約論的評析

“社會契約論”自其提出，即招致不斷地批評。英國保守主義者伯克就認為， 如果國家是一種社會契約的話， 那么也是各代人之間的一個契約。 這一觀點實際上否認了社會契約的理性創(chuàng)造國家說，而趨向于把國家視為一個歷史發(fā)展的自然產(chǎn)物，是由特定的環(huán)境、條件、性格、氣質(zhì)，以及人民的道德、民俗和社會習(xí)慣所決定的。而另一位著名的英國思想家弗格森則明確指出，“國家的建立是偶然的， 它確實是人類行動的結(jié)果， 而不是人類設(shè)計的結(jié)果”。此后還有歷史法學(xué)派的批判、功利主義學(xué)派的批判，以及實證主義學(xué)派的批判。所有這些學(xué)派或人物都從不同角度證明了社會契約論的不能成立[8]。

其實，“國家起源無論是靠契約還是靠武力，產(chǎn)生一個有活力的政治結(jié)構(gòu)，都是一個漫長的創(chuàng)新制度組織的過程”[2]。任何一種國家理論都不是對歷史的描述和真實再現(xiàn)， 而是一種探求性解說?！八鼈兌家匀祟惖?、非歷史的、無法證實的狀態(tài)作為他們的基本假設(shè)”[3]。社會契約論只是證明國家發(fā)生及其合理性的模式或話語之一。人類歷史（包括婚姻、家庭、私有制和國家的起源）自有其本來面目，不同的學(xué)者就不同的領(lǐng)域、甚至在同一學(xué)科領(lǐng)域從不同的角度觀察得出的結(jié)論都可能有所不同，應(yīng)該各有其歷史合理性與歷史局限性，需要辯證地看待。

二、公民財產(chǎn)權(quán)讓渡理論的提出

（一）“讓渡”的概念

讓渡，意思就是讓出移轉(zhuǎn)。公民財產(chǎn)權(quán)向國家的讓渡， 從字面上理解，就是把財產(chǎn)權(quán)讓出移轉(zhuǎn)給國家。在現(xiàn)代契約社會中，權(quán)利的讓渡是社會行動者相互關(guān)系中普遍存在的現(xiàn)象。公民權(quán)利的讓渡，是國家與公民關(guān)系成立的現(xiàn)實基礎(chǔ)，從而也是國家公共權(quán)力與公民財產(chǎn)權(quán)關(guān)系成立的現(xiàn)實基礎(chǔ)。公民財產(chǎn)權(quán)讓渡理論是對傳統(tǒng)理論的繼承和發(fā)展，是適應(yīng)時代發(fā)展要求的新的財產(chǎn)權(quán)利觀。

（二）財產(chǎn)權(quán)讓渡理論與社會契約理論的關(guān)聯(lián)

政府要履行自己的職能，就不可能不擁有相當?shù)闹錂?quán)和強制權(quán)。但公民的人身和財產(chǎn)絕對不能成為政府權(quán)力支配的對象。只有在例外的情況下，政府才能干涉公民這方面的權(quán)利。在任何社會，都存在上述的“例外情況”，關(guān)鍵是如何基于法治的觀點，從保護公民權(quán)利出發(fā)，審視和把握這種“例外情況”。

社會契約論，從“契約”出發(fā)，解釋國家的產(chǎn)生，并進而將國家的權(quán)力解釋為人民權(quán)利的讓渡?！叭藗兟?lián)合成為國家和置身于政府之下的重大的和主要的目的，是保護他們的財產(chǎn)”[6]。在這一理論下，國家征稅的權(quán)力、對公民財產(chǎn)征收的權(quán)力都可解釋為公民權(quán)利——主要是財產(chǎn)權(quán)利——的讓渡。而階級斗爭論，強調(diào)國家是一個階級壓迫另一個階級的工具，因而無法容納“讓渡”理念。按照社會契約理論，國家的征稅權(quán)、征收權(quán)等對公民財產(chǎn)權(quán)的剝奪（一般性限制亦復(fù)如此）可以解釋為在社會契約下公民對于自己的財產(chǎn)被剝奪或限制的同意（以法律的形式表現(xiàn)出來），從而可以消除其違法性。而如果按照階級斗爭理論的國家觀，既然國家是階級斗爭的工具，那么，國家作為暴力工具對于公民財產(chǎn)權(quán)的剝奪或限制就根本無需公民自己的同意，更談不上所謂“讓渡”。因此，將內(nèi)涵有“自由、平等和權(quán)利”的社會契約論作為理解財產(chǎn)權(quán)與國家權(quán)力之間的關(guān)系，可能更有助于公民財產(chǎn)權(quán)的保障。

當然，我們在援引社會契約論解釋財產(chǎn)權(quán)保障問題時，亦須記得：“任何有關(guān)國家權(quán)力來源的論證，都不是實證的現(xiàn)象描述，而是一個純粹的理論訴求，它表述的是人類控制國家權(quán)力的理想和追求?！薄八⒉皇敲枋鲆粋€事實，而是在塑造一種信仰。正是這種信仰，使人民得以從舊國家時代的暴力陰影中走出，使權(quán)力得以和文明、進步、人權(quán)等先進理念相連接”[9]。 “社會契約的國家學(xué)說， 主要是對秩序正當化的一種論說方式， 而不是這種秩序的建立方式”[8]。“人類社會是否確系在某一時期通過訂立契約而形成的，那無關(guān)緊要。不論歷史形成過程如何，人類社會一形成即具有類似契約的性質(zhì)”[10]。如果人類不能聯(lián)結(jié)在一起制定法則并服從制定的法則，人類的幸福倒是真的不可想象。

三、公民財產(chǎn)權(quán)讓渡的必要性：國家是“必要的惡” 托馬斯·霍布斯設(shè)想的自然狀態(tài)是社會契約論者分析國家起源的起點。在這種狀態(tài)下，沒有法律，沒有人與人之間的權(quán)利界限，任何人都生活在“貧窮的、孤獨的、污穢的、粗野的、低于標準的”狀態(tài)。正是基于對這種無政府狀態(tài)叢林的恐懼，人類為了生存與發(fā)展，必須建立被稱為國家的共同體，并賦予其一定的公共權(quán)力?；蛘哒f，所有人都會為了自身安全的需要，將自己的權(quán)利讓渡給處于上升時期的、承諾提供后續(xù)保護的統(tǒng)治者[11]。但是，國家被賦予的公共權(quán)力既可能保護人權(quán)，也可能踐踏人權(quán)。因此，人類又必須對自己所授出的公權(quán)力予以提防、加以規(guī)范和控制。因此，國家被稱作一種“必要的惡”。正是這種“惡”存在的必要性，決定了財產(chǎn)權(quán)讓渡的必要性。

根據(jù)社會契約理論，個人為了保障和維護那些在契約中得到公認的權(quán)利而建立了政府。但是，“一旦建立起掌握著統(tǒng)治權(quán)的政府，它有可能不愿意把自己的權(quán)力局限在當初授權(quán)的范圍內(nèi)。政府可能主動承擔(dān)起重新規(guī)定個人權(quán)力的角色”[12]?！罢被蛘拇砣?，極有可能采取獨立行動修改或改變其擁有的權(quán)利，從而違反先前的約定。可以說，國家這個“利維坦”在給予人類幸福的同時，也存在戧害特定公民的危險。國家的最大任務(wù)是防止惡，但也惟有國家才能做出大惡來[13]。因此，在公權(quán)力與私權(quán)利關(guān)系定位中，人們必須尋找能夠遏制國家公權(quán)力異化的途徑。這一途徑就是權(quán)力制約。消除副作用的方法就是用能夠取得社會同意的規(guī)則處理各種公共事務(wù)。所謂社會同意的規(guī)則，在法治國家，就表現(xiàn)為由代議機關(guān)制定的法律。

如前所述，公民財產(chǎn)權(quán)的保護是有成本的。“斷定權(quán)利有成本也就要承認為了獲得或保護權(quán)利我們必須放棄一些東西?！薄肮舱叩臎Q定不應(yīng)該以假想自由與征稅者敵對為基礎(chǔ)，因為如果這兩者真的是對立的，那么我們所有的基本自由都將等候被廢除”[14]。也就是說，公民財產(chǎn)權(quán)的保障與其讓渡并不是對立的。因為，公民財產(chǎn)權(quán)需要國家（通過其政府）來做保護人，而國家需要公民讓渡的財產(chǎn)來維持，因此，為了維護公民財產(chǎn)權(quán)，公民財產(chǎn)權(quán)不得不向國家進行讓渡。具體而言：

（一）權(quán)利之間的沖突需要國家協(xié)調(diào)和解決

由于資源相對于人的需求的有限性，權(quán)利人在行使自己的權(quán)利過程中，出于對自身利益的強烈追求，可能會為達到目的而侵犯他人利益，加上在很多情況下，權(quán)利的邊界本身并不清晰，權(quán)利之間的沖突不可避免。解決利益沖突的問題是由不同層級、不同部門的法律來完成的。對于私益之間的沖突，主要由私法來完成；公益與私益之間的沖突，則主要由代表公共利益的公法加以解決。正如耶林所指出的：法律的目的是平衡個人利益和社會利益，實現(xiàn)利己主義和利他主義的結(jié)合，從而建立起個人與社會的伙伴關(guān)系[15]。

在現(xiàn)代化國家中，國家是維持社會秩序的唯一正式的制度安排。國家的基本功能是提供法律和秩序。自古至今，因生存資源引起的社會沖突可謂層出不窮。不管是為了最有效地避免沖突發(fā)生還是最有效地解決業(yè)已發(fā)生的沖突，客觀上都需要建立一個對強制性手段具有壟斷權(quán)力的國家。因為，“在一個可以控制的疆域內(nèi)建立一套暴力組織，其效率是最高的”[16]。 “在任何時候，能否建立一個對內(nèi)能夠絕對地維持社會秩序，對外能夠抵抗財產(chǎn)掠奪者的強大國家，都是個體生命獲得保障的基礎(chǔ)”[17]。

沒有救濟便沒有權(quán)利。權(quán)利受到損害需要救濟，權(quán)利之間的沖突也需要國家協(xié)調(diào)和解決。如果沒有一種來自于私權(quán)利又凌駕于私權(quán)利之上的公共權(quán)力在法律上保證個人權(quán)利不受他人侵犯，個人權(quán)利就很難得到實現(xiàn)或者完全實現(xiàn)。“對權(quán)利的渴望和對權(quán)利保護的渴求，是人的最基本的倫理要求，也因為如此，人們才會自動地讓渡一部分權(quán)利給國家并形成國家權(quán)力”[18]。盡管私力也有解決糾紛的功能，但在任何有國家的社會里，基于有效性和成本的考量，私力救濟都難以完全取代公力救濟而獨自擔(dān)當權(quán)利的保護神，而只能作為國家公力救濟的補充手段。

（二）社會公共利益需要國家代表和維護

市場經(jīng)濟體制的運行使計劃經(jīng)濟體制下接近同質(zhì)化的利益格局迅速演變?yōu)槎嘣睦娓窬郑豢杀苊獾貢a(chǎn)生相互競爭的利益關(guān)系。不僅私益之間可能發(fā)生沖突，個人在行使權(quán)利、追求個體利益時也可能對社會公共利益完全漠然。而社會公共利益的最佳代表者非國家莫屬?，F(xiàn)代社會，直接民主的巨大成本讓人們望而興嘆。民主普選組成權(quán)力機關(guān)的制度事實很明確地告訴我們，人民不可能統(tǒng)統(tǒng)變成國家權(quán)力的直接操作者。“即使從高度抽象的哲學(xué)層次上承認建立社會秩序制度之合法性的一致同意的基礎(chǔ)，但是在實踐層次上，一致同意的要求可能看起來不過是一種羅曼蒂克式的烏托邦”[12]。因而，從某種意義上講，代議制是人類政治生活中的一種無奈的選擇。只有在代議制下，公民才能從無盡的政治生活中解脫出來以自由地從事“第二職業(yè)”，譬如去經(jīng)商、進行科學(xué)研究、在家欣賞音樂，等等。

（三）人民福利的增長離不開國家的積極推進

在自由資本主義發(fā)展階段，西方資本主義發(fā)達國家在整體規(guī)模和形態(tài)上，仍屬于“守夜人”式國家。國家與社會嚴格區(qū)分；國家權(quán)力長期消極。這種國家模式的假定條件是，在自由競爭和獨立價格的制約之下的，市場作為一個自足自律的領(lǐng)域無需政府干預(yù)也能保證公正與自由。具有代表性的觀點是，“個人自由只能通過限制政府干涉?zhèn)€人行動或結(jié)社得到保證。個人自由不需要政府去實施，而只需要政府克制”[14]。

但是，資本主義在19世紀末的發(fā)展超越了這一模式。壟斷組織的出現(xiàn)使競爭并不完全、價格也不獨立，隨著社會財富的分化和急劇集中，至少是一部分人發(fā)現(xiàn)所謂的“自由”僅僅是“貧困的自由”。于是，“自由放任”的市場轉(zhuǎn)向“規(guī)制市場”，“自由國家”過渡到了“社會國家”[19]。于是，政府干預(yù)主義興起并一發(fā)不可收拾。特別是自二戰(zhàn)以后，許多歐洲國家開始把福利權(quán)利當成一項憲法權(quán)利來看待，因此，政府的積極職能和履行這種職能的權(quán)力獲得認可。人民要求國家必須積極介入其生活，因而人民對國家的需求與依賴日益加深。國家在當代的任務(wù)，除必須保護個人之社會安全外，還需對公民提供“從搖籃到墳?zāi)埂钡纳嬲疹櫋?/p>

在社會國家下，人權(quán)觀念也發(fā)生了重大轉(zhuǎn)變，即從“消極主義”的人權(quán)觀轉(zhuǎn)到“積極主義”的人權(quán)觀。消極人權(quán)觀強調(diào)自由即強制的禁止，屬于“機械法治主義”；積極的人權(quán)觀則主張“財產(chǎn)權(quán)附有社會義務(wù)”，權(quán)利仰賴國家給付，是一種“能動法治主義”。

面對新的歷史時期福利國家等思想的挑戰(zhàn)，新憲政論者敏銳地提出重新評價國家作用的必要性。正如霍姆斯所言：“憲政政體必須不只是限制權(quán)力的政體，它還必須能有效地利用這些權(quán)力，制定政策，提高公民福利”[20]。這就突破了古典憲法理論片面強調(diào)控制國家的時代局限性。人民組建政府的目的并非只是在于保衛(wèi)安全，提供制度、分配供給、創(chuàng)造環(huán)境也是人民組建政府的目的，也是政府的義務(wù)之一。

四、公民財產(chǎn)權(quán)讓渡的形式與原則

（一）公民財產(chǎn)權(quán)讓渡的形式

公民財產(chǎn)權(quán)讓渡的形式凡有多種：稅收、征收、市場交易、行政強制、沒收、罰款、收費、罰金等等。其中稅收、征收、市場交易是最主要的三種。政府采購就是市場交易的形式。由于公民財產(chǎn)通過政府采購合同向國家的讓渡，與民法上一般的契約交易相似，沒有多少強制性。因此，本文不予討論。而稅的征收和財產(chǎn)征收則帶有色彩濃重的強制性。也就是說，公民為了享受公民權(quán)利必須讓渡一部分自己的財產(chǎn)，并將其轉(zhuǎn)化為支撐國家機器正常運轉(zhuǎn)的國家征稅權(quán)或?qū)褙敭a(chǎn)的征收權(quán)。

（二）公民財產(chǎn)權(quán)讓渡的原則

筆者認為，財產(chǎn)權(quán)讓渡的原則至少應(yīng)該包括：（1）公益讓渡原則；（2）依法讓渡原則；（3）有限讓渡原則。公益讓渡原則，是指財產(chǎn)權(quán)的讓渡必須僅能基于公共利益需要方得為之。這一原則在國家行使稅收征收權(quán)和財產(chǎn)征收權(quán)時均應(yīng)一體遵循。依法讓渡原則，在稅收征收中主要體現(xiàn)為稅收法定原則；在財產(chǎn)征收中主要體現(xiàn)為法律保留原則。有限讓渡原則，在稅收征收中體現(xiàn)為稅收的限度問題；在財產(chǎn)征收中則體現(xiàn)為公法上的比例原則[21]。

總之，肯定公民財產(chǎn)權(quán)的可讓渡性并非從根本上否定公民財產(chǎn)權(quán)的價值。恰恰相反，公民財產(chǎn)權(quán)讓渡理論的提出是為了光大和彰顯公民財產(chǎn)權(quán)的價值。這一理論的提出，是強調(diào)公民財產(chǎn)權(quán)在國家征收權(quán)之先，是公民財產(chǎn)權(quán)成就了國家征收權(quán)，而不是相反。因此，公民財產(chǎn)權(quán)對國家只能有限讓渡，也就是不能由國家公權(quán)完全剝奪，只能根據(jù)公益需要實施必要的限制。

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