商業(yè)賄賂犯罪的量刑情節(jié)

鄧中文,劉勇

(1.宜賓學(xué)院法學(xué)院,四川宜賓644000;2.廣安市公安局交警支隊,四川廣安638300)

“量刑情節(jié),是指法律規(guī)定或司法實踐認(rèn)可的,量刑時應(yīng)當(dāng)考慮的決定處刑輕重或者免除處罰所依據(jù)的各種主、客觀情況……犯罪情節(jié)的基本功能是影響定罪,量刑情節(jié)的基本功能是影響量刑,但有的犯罪情節(jié)與量刑情節(jié)又是交叉重合的,既可能影響定罪,也可能影響量刑”。[1]265商業(yè)賄賂所涉罪名的量刑情節(jié)有著自己的一些特征,有的量刑情節(jié)還需進(jìn)一步具體和細(xì)化。

一、商業(yè)賄賂所涉罪名量刑情節(jié)的規(guī)定與特點

刑法第163條非國家工作人員受賄罪的量刑情節(jié)是“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”。刑法第164條對非國家工作人員行賄罪的量刑情節(jié)是“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”。刑法第385條受賄罪的量刑情節(jié)是“受賄所得數(shù)額及情節(jié)”以及“索賄”。刑法第387條單位受賄罪的量刑情節(jié)是“情節(jié)嚴(yán)重”及“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員”。刑法第389條行賄罪的量刑情節(jié)是“數(shù)額較大”、“謀取不正當(dāng)利益”、“情節(jié)嚴(yán)重的”、“使國家利益遭受重大損失”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”、“在被追訴前主動交待行賄行為”。第391條對單位行賄罪的量刑情節(jié)是“謀取不正當(dāng)利益”。第392條介紹賄賂罪的量刑情節(jié)是“在被追訴前主動交待介紹賄賂行為”。刑法第393條單位行賄罪的量刑情節(jié)是“情節(jié)嚴(yán)重”及“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員”。

仔細(xì)分析商業(yè)賄賂所涉罪名的量刑情節(jié),便會發(fā)現(xiàn)上述量刑情節(jié)具有以下特點。

(一)語言表述模糊、不嚴(yán)密,容易產(chǎn)生多種理解,不利于司法操作

“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”的立法規(guī)定過于模糊,不利于社會公眾和司法人員的恰當(dāng)理解。由于缺乏“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn),不同的司法機(jī)關(guān)往往會作出不一樣的理解和認(rèn)定,從而產(chǎn)生巨大空間的自由裁量權(quán),不利于形成統(tǒng)一的司法操作。

“受賄所得數(shù)額”表明必須是行為人已經(jīng)實際收取到賄賂物,且該賄賂物的價值是可用金錢來衡量的,這就意味著,如果行為人尚未收受到賄賂物,而僅僅是要求請托人給付財物或僅僅是與請托人約定收受財物但實際上還未收到財物的,則均不能作為受賄罪來處理,這明顯地違背了受賄罪的本質(zhì)屬性。但行賄、受賄的過程,一般表現(xiàn)為要求、約定、收受財物三大階段,只要有證據(jù)表明確已存在權(quán)錢交易的現(xiàn)實或協(xié)議,則均可能構(gòu)成犯罪既遂。比如,有的學(xué)者認(rèn)為:“行為人對他人請求的利益有所承諾即構(gòu)成既遂;索賄的從實施索賄行為之時即為既遂。只有在承諾前,才是未遂?！盵2]300-301由于對“受賄所得數(shù)額”的理解容易產(chǎn)生分歧,如果把“受賄所得數(shù)額”修改為“受賄數(shù)額”,則就可以避免在理解上產(chǎn)生誤解。

(二)過分強(qiáng)調(diào)賄賂數(shù)額在量刑中的作用

從商業(yè)賄賂所涉罪名的法定量刑規(guī)定來看,賄賂數(shù)額是最直接、最明顯的量刑情節(jié)。司法實踐中為操作方便,通常也將賄賂數(shù)額作為量刑時的首要情節(jié),這極大地方便了實務(wù)操作,簡潔明了。賄賂數(shù)額大小一般能反映行為人主觀惡性的大小,揭示社會危害性的嚴(yán)重程度。根據(jù)賄賂數(shù)額的大小來確定行為人的刑罰輕重在絕大多數(shù)情況下都是合理的。但在有些情況下,僅靠賄賂數(shù)額的大小卻并不一定能反映行為人的主觀惡性及所產(chǎn)生的社會危害性,比如索賄10萬元就比受賄10萬元的社會危害性要大,在貧困山區(qū)受賄10萬元就比在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的危害性要大,主觀惡性也更嚴(yán)重。

從賄賂犯罪侵犯的社會關(guān)系來看,受賄罪侵犯的社會關(guān)系不同于貪污罪。貪污罪在客觀方面主要表現(xiàn)為侵財,即對公共財產(chǎn)的大肆侵犯。貪污罪的社會危害性是通過侵占公共財產(chǎn)的行為及后果來體現(xiàn)的。受賄罪雖然在客觀方面有收取他人財物的行為,但此時對他人財產(chǎn)的占有、獲取卻不一定會侵犯請托人的財產(chǎn)權(quán),除索賄外的受賄一般均是由請托人自愿地將其財物轉(zhuǎn)移給受賄人。之所以如此,請托人的目的是想用自己的職權(quán)去交換請托人的財產(chǎn)。由此可見,雖然受賄人收取了請托人的財產(chǎn)卻不一定侵犯了請托人的財產(chǎn)權(quán)。受賄人的受賄行為在本質(zhì)上涉及到對自己職務(wù)行為廉潔性的褻瀆,因而對職務(wù)行為廉潔性的侵犯越嚴(yán)重,其應(yīng)當(dāng)受到的刑事處罰也就應(yīng)當(dāng)越嚴(yán)厲。賄賂數(shù)額僅能大體反映職務(wù)行為廉潔性的侵犯程度但并不全面,其他方面諸如為請托人謀取的利益是否違背職責(zé),因賄賂行為給國家、集體或第三人所造成損失的大小以及是否具有索賄情節(jié)等均能反映出賄賂犯罪的社會危害性,這些因素應(yīng)當(dāng)作為量刑情節(jié)在量刑時予以考慮。

二、商業(yè)賄賂所涉罪名量刑情節(jié)的思路擴(kuò)展

對商業(yè)賄賂所涉犯罪量刑時,除了須考慮自首、立功、累犯等所有犯罪在量刑時需考慮的情節(jié)以外,還須根據(jù)商業(yè)賄賂所涉罪名的刑法規(guī)定及該種犯罪的危害和預(yù)防、控制等因素,綜合考慮以下各種情節(jié)。

(一)賄賂的數(shù)額大小

賄賂的數(shù)額大小是商業(yè)賄賂犯罪在量刑時最直接、最基本的標(biāo)準(zhǔn)。商業(yè)賄賂的數(shù)額大小一般能大體反映某種商業(yè)賄賂犯罪的社會危害性狀況,據(jù)此判定行為人所受的刑事處罰總體來講是比較恰當(dāng)?shù)?。但決不能僅僅只從賄賂數(shù)額這一個方面來量刑,除此以外還應(yīng)當(dāng)考慮其他各種犯罪情節(jié)。

(二)有無索賄情節(jié)

索賄是法定的從重處罰情節(jié)。索賄的社會危害性及人身危險性均大于被動收受財物。在索賄情形下,行為人主動要求他人給予財物,厚顏無恥,嚴(yán)重侵犯了普通民眾對國家工作人員、對國有單位的信賴。在受賄情形下,行為人由于受到行賄人的拉攏和勾引才被動收取他人的財物并進(jìn)而滑入犯罪的深淵。既然索賄的危害性要大于被動受賄,那么在量刑時對二者加以區(qū)別對待是理所當(dāng)然的。

(三)是否已經(jīng)積極退贓

根據(jù)刑法第383條的規(guī)定,“個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元,犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的,可以減輕處罰或者免予刑事處罰,由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分”。事實上積極退贓不應(yīng)僅限于數(shù)額在5000～10000元之間的賄賂案件中的量刑情節(jié),有必要將其作為所有的商業(yè)賄賂犯罪案件的量刑情節(jié)。

積極退贓是有意悔改的一種表現(xiàn)形式。既然行為人已經(jīng)積極退贓,就顯示了該行為人已經(jīng)認(rèn)識到了自己行為的錯誤,其人身危險性此時便已經(jīng)有所降低。另外,積極退贓也讓行為人未能在犯罪活動中獲取到經(jīng)濟(jì)上的好處,對其貪財動機(jī)和目的具有很強(qiáng)的打擊作用。行為人通過退贓,能讓普通民眾感受到法律的正義所在,能讓有犯罪傾向的人感到刑罰的威嚴(yán),這對于修復(fù)因商業(yè)賄賂犯罪所侵犯的社會關(guān)系具有重要意義。因而,是否已經(jīng)積極退贓以及退贓的多少應(yīng)當(dāng)納入量刑的一個重要情節(jié)來考慮。

(四)因受賄所造成的損失大小

最高人民檢察院1999年的《立案標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定:個人受賄不滿5000元,但是因受賄行為而使得國家或者社會利益遭受重大損失的,應(yīng)當(dāng)立案。既然受賄行為給國家或者社會利益所造成的損失能夠作為立案條件,那么也完全可以考慮將受賄行為給國家或者社會利益所造成的損失作為量刑的一個情節(jié)。因為受賄給國家、社會利益所造成的損失數(shù)額越大,就表明犯罪的后果越嚴(yán)重,因而將受賄行為所造成的后果作為量刑予以充分考慮是完全必要的。

值得一提的是,受賄行為除了能給國家、社會利益造成重大損失外,還能給第三人造成損失。在招投標(biāo)活動中,行賄人通過給予賄賂的方式來獲取中標(biāo),雖然招標(biāo)方并沒有遭受損失,但通過賄賂來獲取中標(biāo)資格的當(dāng)事人卻完全會因此損害本應(yīng)中標(biāo)的第三人。對此,因受賄行為給第三人所造成的損失大小也應(yīng)當(dāng)作為量刑時的情節(jié)予以考慮。

(五)為他人謀取的利益是否違背職責(zé)

當(dāng)受賄人利用職務(wù)上的便利,收受請托人的財物,為請托人謀取的利益是正當(dāng)?shù)摹⒑戏ǖ?這種受賄被稱為“徇私不枉法”;反之,當(dāng)為請托人謀取的利益是非法的、不正當(dāng)?shù)?且受賄人違背了其工作職責(zé),此時的受賄被稱為“徇私枉法”。為請托人所謀取的利益違背國家工作人員職責(zé)的受賄行為的社會危害性顯然要大于沒有違背國家工作人員職責(zé)的受賄行為,這在量刑時應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別,對違背職責(zé)義務(wù)的受賄行為應(yīng)當(dāng)從重處罰。

由于國家工作人員違反義務(wù)實施的受賄行為,不僅侵犯了職務(wù)行為的廉潔性,而且侵犯了國家機(jī)關(guān)的正常管理秩序,因而在我國古代和一些外國的刑法中均對其從重處罰?！短坡墒枳h·職制律》總第138條規(guī)定:“諸監(jiān)臨主司受財而枉法者,一尺杖九十,二匹加一等,三十匹加役流;無祿者,各減一等;枉法者二十匹絞,不枉法者四十匹加役流。”由于受財枉法罪與受財不枉法罪的危害性有所差異,因而規(guī)定對受財枉法罪的處罰要重于受財不枉法罪?！秺W地利聯(lián)邦共和國刑法典》第304條規(guī)定了“官員收受禮品”:(1)官員、歐盟其他成員國的官員為違反義務(wù)實施或者不實施職務(wù)行為,為自己或者第三人索要、收受或讓他人許諾給與財產(chǎn)利益的,處3年以下自由刑;(2)官員未按照義務(wù)實施或者不實施職務(wù)行為,為自己或者第三人索要、收受或讓他人許諾給與財產(chǎn)利益的,處1年以下自由刑;(3)財產(chǎn)利益的價值超過2000歐元的,在第一款情況下,行為人處以5年以下自由刑,在第2款情況下,行為人處以3年以下自由刑。[3]132

(六)贓款有無用于合法方面

雖然贓款的用途不影響對行為人的定性,但是行為人對贓款的使用卻能在一定程度上反映出行為人的悔過心態(tài)。有的行為人將贓款用于從事非法活動如販毒、賭博、嫖娼等,有的將贓款用于單位的公共事務(wù)或?qū)②E款用于捐贈給慈善機(jī)構(gòu)如孤兒院、敬老院及紅十字會等。將贓款用于合法方面明顯比將贓款花在違法方面的危害性小,將贓款用于辦理合法、正當(dāng)事務(wù)就顯示了行為人有為社會服務(wù)并可能減輕犯罪后果的主觀心態(tài),因而針對行為人對贓款的花銷途徑予以適當(dāng)?shù)膮^(qū)別量刑很有必要。

[1] 陳忠林.刑法學(xué)(上)[M].北京:法律出版社,2006.

[2] 于志剛.多發(fā)十種職務(wù)犯罪的定罪與量刑[M].北京:中國方正出版社,2001.

[3] 徐久生.奧地利聯(lián)邦共和國刑法典(2002年修訂)[M].北京:中國方正出版社,2004.