商業(yè)賄賂：跨國公司“中國門”

畢　夫

以鮮明的財富規(guī)則輔導(dǎo)和教化著封閉已久的中國企業(yè)，以巨大的經(jīng)濟(jì)能量激活與攪熱長期沉悶的中國市場，以先進(jìn)的制度元素革新與再造中國經(jīng)濟(jì)機(jī)制……，跨國公司帶給中國的似乎是一種前所未有的標(biāo)桿力量。然而，當(dāng)一起又一起商業(yè)賄賂丑聞被無情地抖落出來后，這些頭頂耀眼光環(huán)的龐然大物開始黯然失色，公眾凝聚于他們身上的價值評判也不得不大打折扣。

集體性“墮落”

年復(fù)一年的不斷上演，不惜重金的競相加碼，最近幾年在麥肯錫、朗迅、大摩、IBM等財富巨頭身上發(fā)生的商業(yè)賄賂事件一定程度上還原與厘清了跨國公司的本來面目——

“沃爾瑪案”。2003年12月，昆明沃爾瑪管理服務(wù)有限公司在報審昆明沃爾瑪管理服務(wù)有限公司項目時，為云南省對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作廳原黨組書記、廳長彭木裕之妻在香港導(dǎo)購，并為其支付了10余萬人民幣的購物費。東窗事發(fā)后，彭木裕獲10年之監(jiān)。

“朗訊案”。2004年4月，朗訊被曝在過去3年間為近千人次的中國政府官員、電信運營商高管出資“訪問”美國，并以“參觀工廠，接受培訓(xùn)”為由安排前往夏威夷、拉斯維加斯、大峽谷、迪士尼樂園和紐約等地的行程。朗訊為此出資超過千萬美元。案發(fā)后，朗迅被美國司法部和美國證券交易委員會(SEC)重罰250萬美元。

“德普案”。2005年5月，美國司法部披露，全球最大的診斷設(shè)備生產(chǎn)企業(yè)德普公司天津子公司從1991年開始的11年時間中向中國國有醫(yī)院醫(yī)生行賄162.3萬美元現(xiàn)金，用來換取這些醫(yī)療機(jī)構(gòu)購買德普公司的產(chǎn)品，德普公司從中賺取了200萬美元。這家企業(yè)最后被美國相關(guān)機(jī)構(gòu)以違反“反商業(yè)賄賂法”為由處以479萬美元巨額罰金。

“IBM案”。2006年11月，北京市第一中級人民法院發(fā)布判決書稱，2002年到2003年之間，IBM高管通過中間人的安排，多次違反中國金融外事活動的工作原則和程序與中國建設(shè)銀行原行長張恩照會面，作為報酬，IBM將22.5萬美元以“服務(wù)費”的名義匯入中間人在香港匯豐銀行的賬戶，之后轉(zhuǎn)交張恩照。

“家樂福案”。2007年8月，法國零售業(yè)巨頭家樂福中國總部發(fā)出通告稱，北京區(qū)域的8名經(jīng)理級員工因涉嫌收受供應(yīng)商賄賂被警方拘留。此案涉案賄賂總額超過百萬元。

“西門子案”。2008年底，德國電信工程業(yè)巨頭西門子公司同意支付大約13億美元的罰金了結(jié)了困擾自己2年多的賄賂案，創(chuàng)下了有史以來的最大商業(yè)賄賂罰單。西門子遭遇如此重罰的原因是：在2003年到2007年間，西門子曾向5家中國國有醫(yī)院行賄2340萬美元，與此同時，西門子還通過賄賂中國部分官員，獲得了價值10億美元的地鐵工程和華南地區(qū)兩個總價值約為8.38億美元的電力高壓傳輸線項目。

“大摩案”。2009年2月，摩根斯丹利向SEC提交文件稱，公司發(fā)現(xiàn)一名中國區(qū)地產(chǎn)雇員“似乎有違反《反海外腐敗法》的行為”，隨后，兩名中國區(qū)地產(chǎn)主管宣告離職。至于大摩在中國相關(guān)涉嫌受賄者，目前正在調(diào)查中。

跨國公司輪番登上中國商業(yè)賄賂榜單的結(jié)果大大超出了人們的預(yù)計。據(jù)南開大學(xué)調(diào)查，被調(diào)查的一半以上的公司表示，為開拓市場，曾有過商業(yè)賄賂行為。國內(nèi)民間經(jīng)濟(jì)分析機(jī)構(gòu)安邦集團(tuán)公布的一份研究報告顯示：跨國企業(yè)在華行賄事件一直呈上升趨勢，中國在10年內(nèi)至少調(diào)查了50萬件腐敗事件，其中64％與國際貿(mào)易和外商有關(guān)。

借道“中間人”

成熟的市場經(jīng)濟(jì)制度催生了歐美等國完備而嚴(yán)苛的反擊商業(yè)賄賂的法規(guī)。無論是德國的《反不正當(dāng)競爭法》，還是美國的《海外反腐敗法》，其對本國商業(yè)賄賂的懲治力度無不讓違規(guī)者膽顫心驚。也正是如此，跨國公司的商業(yè)賄賂行為往往通過中間人(第三方)來進(jìn)行。

觀察發(fā)現(xiàn)，跨國公司所依托的“中間人”主要有三類情形：

——注冊的“離岸公司”。公司的注冊地點可以是中國大陸、香港、澳門，但更多的是選擇英屬維爾京群島或百慕大等地。這些地區(qū)的公司注冊程序非常簡單，運作成本也很低。如維爾京群島，其最高注冊費也只有750美元，而且每年只要交600美元的營業(yè)執(zhí)照續(xù)費即可。不僅如此，離岸地區(qū)的公司資料很難被人查到。資料表明，在西門子牽涉的9家中國公司中，大部分都注冊于維爾京群島。

——專業(yè)性中介機(jī)構(gòu)，如律師事務(wù)所和公關(guān)公司。這些機(jī)構(gòu)不僅具有豐富的“第三方”經(jīng)驗，而且也籠絡(luò)相當(dāng)廣泛的人脈關(guān)系。多種跡象顯示，上海的相關(guān)律師機(jī)構(gòu)與公關(guān)公司都閃現(xiàn)在“大摩案”之中。

——與政府官員關(guān)系密切的“私人公司”，如前政府官員下海開辦的公司。這類中間人擁有深厚的政壇人脈，運作項目低調(diào)隱秘。如在IBM賄賂案中，與張恩照關(guān)系緊密的香港某北京分公司實際充當(dāng)了“第三方”角色。

一般而言，跨國公司通過“中間人”通道主要完成五種形式的利益輸送——

第一種：直接給付?！爸虚g人”將能夠給跨國公司帶來利益的企業(yè)、單位、公司或者政府部門給打通，跨國公司將錢款直接付給中介公司，中介公司拿到這筆錢后以回扣、獎金、咨詢費、促銷費、宣傳費、勞務(wù)費、報銷等名義向中方的企業(yè)、公司和政府部門行賄。

第二種：帳號劃轉(zhuǎn)。跨國公司與中方企業(yè)或政府部門直接聯(lián)系，同時約定將錢款打到一家“中間人”的帳上，再由“中間人”將錢轉(zhuǎn)到中方企業(yè)或政府部門。在這樣的模式中，“中間人”并不參與跨國公司與中方企業(yè)之間的交易，只是借出其帳戶以供跨國公司走帳。

第三種：虛擬承諾?！爸虚g人”向受賄人代轉(zhuǎn)跨國公司的非財務(wù)利益安排，如安排出國考察旅游、子女留學(xué)、聘任顧問等。

第四種：左右標(biāo)價。為了轉(zhuǎn)移行賄成本，跨國公司往往通過“中間人”尋找3家以上單位或個人去參加競標(biāo)，即所謂的“陪標(biāo)”，雖然競標(biāo)者代表各自的公司，但都是為了一個目標(biāo)——左右價格。對于賣(買)方性質(zhì)的跨國公司而言，價格越高(低)，利潤就越大，受賄方所拿回扣的比例就越高。

第五種：關(guān)聯(lián)交易。在國內(nèi)。不少企業(yè)的老總都有自己的公司，許多政府官員也以自己的家屬或朋友為名開辦企業(yè)，為了取得這些企業(yè)背后要人的青睞與支持，跨國公司往往通過“中間人”以工程發(fā)包、定向采購等形式給目標(biāo)公司以特殊的利益輸送，而且這種形式相比于以上行賄渠道更具有隱蔽性，其利益關(guān)聯(lián)也更具長期性。

對于跨國公司而言，通過“中間人”渠道進(jìn)行商業(yè)賄賂安排不僅可以解決本公司“灰色帳目”合法化問題，而且自己并不直接與客戶進(jìn)行資金與利益往來，一切操作由中間商幕后進(jìn)行，一旦事情敗露，責(zé)任全部或大部分由中間人承擔(dān)，自己要么撇得一干二凈，要么將可能承受的法律處罰

減輕到最小程度。

玩轉(zhuǎn)“潛規(guī)則”

客觀上分析，跨國公司進(jìn)行商業(yè)賄賂也并不是什么新鮮事。據(jù)美國證券交易協(xié)會調(diào)查發(fā)現(xiàn)，1970年代中期，有400多家美國公司在海外有賄賂行為，涉及資金高達(dá)3億多美元，而且其中有117家問題公司是“財富500強”企業(yè)。而據(jù)德國監(jiān)管機(jī)構(gòu)的調(diào)查資料顯示，自1990年代中期起，西門子非法賄賂支出已超過10億歐元。然而，值得關(guān)注地是，懾于發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體的嚴(yán)刑峻法，跨國公司如今已經(jīng)將商業(yè)賄賂的主戰(zhàn)場轉(zhuǎn)移到了發(fā)展中國家，尤其是像中國這樣的新興經(jīng)濟(jì)體。因此，世界銀行估計，每年向發(fā)展中國家出口金額的5％即500億至800億美元都流向了當(dāng)?shù)氐母瘮」賳T。

的確，一個良好的商業(yè)環(huán)境可以讓強大而桀驁不馴的資本得到服從，反之則有可能驅(qū)動著資本在罪惡的道路上越走越遠(yuǎn)，這不是資本的“原罪”問題，而是政治、經(jīng)濟(jì)與文化力量之使然。因此，某種意義而言，大量的跨國公司競相加入中國商業(yè)賄賂陣營的事實，代表著的是跨國公司海外擴(kuò)張戰(zhàn)略向本土化潛規(guī)則的妥協(xié)與屈從。

無庸諱言，中國30多年的對外開放所引進(jìn)的并不只是跨國公司的龐大身軀，西方企業(yè)公平、公開的競爭精神與商業(yè)倫理也植入到了中國市場。然而，由于本土文化的強大與根深蒂固，新的商業(yè)規(guī)則并不能在短期內(nèi)取得市場話語權(quán)，盛行于中國商業(yè)領(lǐng)域的依然是舊的習(xí)俗或者惡俗：人脈關(guān)系決定著企業(yè)的生存，請客送禮左右著競爭者的命運。而面對著這樣的商業(yè)生態(tài)，善于經(jīng)營市場的跨國公司難免不能不“入鄉(xiāng)隨俗”。

因此，任何一家進(jìn)入中國市場的跨國公司首先面臨著的是如何平衡商業(yè)倫理與海外市場的競爭力的選擇，而就在這種選擇中，企業(yè)往往會逼向“囚徒困境”：如果遠(yuǎn)離商業(yè)賄賂，企業(yè)就可能失去市場；如果同流合污，就會背叛商業(yè)倫理。毫無疑問，對于受經(jīng)濟(jì)人理性主導(dǎo)的跨國公司來說，最后只能選擇前者。據(jù)美國商業(yè)局的一項研究指出，從1995到1996年間，美國企業(yè)因為沒有采取賄賂行為而損失了超過100個國外合同，價值約450億美元，它們會被其他國家從事賄賂的企業(yè)搶走。前事不忘，后事之師。為了避免遺憾在自己身上再現(xiàn)，跨國公司們拋棄原有的道德操守就成了家常便飯。

我們需要注意地是，如果說中國商場中的“潛規(guī)則”導(dǎo)致了跨國公司的群體被動性“異化”，那么中國市場中的特殊利益結(jié)構(gòu)則使跨國公司的商業(yè)行賄由被動走向了主動。

首先，中國市場巨大的利潤令跨國巨頭在“潛規(guī)則”面前敢于大膽出手。以電信行業(yè)為例，中國電信市場占全球電信市場的10％到15％，被稱為世界“最后一座金礦”。朗訊的財務(wù)報告顯示，中國市場已經(jīng)成為其在全球的第二大市場，僅次于其在美國的業(yè)務(wù)，面對中國巨大的市場和利潤空間，朗訊難以在中國式商業(yè)形態(tài)下獨善其身，而賄賂自然成為其打開商業(yè)大門的一把金鑰匙。

其次，壟斷特權(quán)的存在驅(qū)使跨國公司在“潛規(guī)則”面前挺而走險。商業(yè)賄賂與資源壟斷相伴而生。壟斷行業(yè)和政府嚴(yán)格管制的行業(yè)中，從業(yè)人員手中所掌控的壟斷性資源太多，權(quán)力部門與企業(yè)存在頻繁的微觀接觸，在缺乏全面監(jiān)督的環(huán)境中，手握行政審批權(quán)、資源分配權(quán)、管理權(quán)等公權(quán)的人員自然成為商業(yè)賄賂獵取的對象，各類強勢組織權(quán)力尋租的機(jī)會大大增加，而急于開拓中國市場的跨國公司則成為商業(yè)賄賂的重要參與者。

第三，制度供給不足使跨國公司在“潛規(guī)則”面前肆無忌憚。集中表現(xiàn)為我國現(xiàn)行治理商業(yè)賄賂法律體系尚不完善，法律處罰力度不足，加之地方政府對跨國公司違規(guī)行為的放任以及企業(yè)商界長期以來的“習(xí)慣性沉默”，既使各交易參與方產(chǎn)生了關(guān)于潛規(guī)則的悲觀心理預(yù)期，又變相助長了在華跨國公司的違規(guī)氣焰。

龐大“洋垃圾”

人類通過艱辛的經(jīng)濟(jì)探索與追求才收獲了如今一系列的合規(guī)性商業(yè)原則，而當(dāng)這些洋溢著理性精神的規(guī)則遭遇褻瀆、玷污時，經(jīng)濟(jì)活動與社會領(lǐng)域都將為此付出慘重的代價，特別對于處在發(fā)育階段的中國市場而言，跨國公司商業(yè)行賄所制造出來的“洋垃圾”更具強大的破壞性。

首先，傷化和污染社會風(fēng)氣。商業(yè)賄賂意味著包括跨國公司在內(nèi)的社會群體性向潛規(guī)則低頭，企業(yè)用盡違規(guī)手段進(jìn)行惡性競爭，權(quán)力部門積極進(jìn)行權(quán)力尋租，使市場競爭變成了違規(guī)經(jīng)營與守法經(jīng)營的惡性博弈。一個盛行商業(yè)賄賂的社會，絕不是一個規(guī)范的、有秩序的社會。

其次，扭曲和破壞市場信號。跨國公司的商業(yè)賄賂與暗箱操作相伴相生，而暗箱操作可以將那些正當(dāng)經(jīng)營的企業(yè)淘汰出去，破壞了我國市場交易的秩序，使價值規(guī)律無法正常發(fā)揮作用。同時，在不正當(dāng)競爭手段的左右下，資源不合理地流向了跨國公司，本土企業(yè)所擁有的市場遭遇蠶食，民族企業(yè)無形之中受到排擠和壓制。

第三，浪費和摧殘社會財富?？鐕镜纳虡I(yè)賄賂增加了企業(yè)隱性成本，同時使本來用于生產(chǎn)性活動的資源浪費于無益的交際往來中；不僅如此，跨國公司對經(jīng)營特權(quán)的追逐變相鼓勵權(quán)力機(jī)構(gòu)展開權(quán)力尋租競賽，引發(fā)更多的資源浪費；更有甚者，合法權(quán)益被侵犯方被迫采取行動來維護(hù)自己的利益，進(jìn)一步加劇了社會資源的更大耗費。

第四，抑制和阻撓技術(shù)創(chuàng)新。商業(yè)賄賂不僅分流和擠占了企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新所需要的正常資金供給，而且可以鮮明地強化“技術(shù)逆向選擇”，即企業(yè)可以不通過技術(shù)變革而是通過“潛規(guī)則”的利用就可以獲得競爭優(yōu)勢。這種逆向思想的傳染最終必然稀釋與抑制企業(yè)創(chuàng)新的動力與熱情，阻礙技術(shù)進(jìn)步的進(jìn)程。

第五，肢解和損害中國形象?？鐕炯娂娗谥袊袌鲋械纳虡I(yè)賄賂“潛規(guī)則”并身陷“囚徒困境”，這種事實一旦傳播到海外，必將引起國際社會對中國投資環(huán)境紛紛的質(zhì)疑與否定，從而淡化跨國公司投資中國的積極性。

關(guān)閉“賄賂門”

沒有人懷疑跨國公司商業(yè)賄賂凌駕給中國經(jīng)濟(jì)的危害性，但卻有更多的輿論質(zhì)疑中國抗擊商業(yè)賄賂的有效性。其中一個非常有趣的現(xiàn)象是，跨國公司在中國的商業(yè)賄賂行為往往是其本國監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查所發(fā)現(xiàn)，然后才告知中國官方：不僅如此，違規(guī)企業(yè)雖然都遭到本國司法的起訴與懲戒，但中國政府卻并沒有施加任何相應(yīng)的制裁。在發(fā)現(xiàn)和糾處跨國公司商業(yè)賄賂方面，中國始終落人之伍，而在阻撓和根治國外企業(yè)商業(yè)賄賂的措施安排上，中國又顯得那么地疲軟與蒼白。踩大抗擊跨國公司商業(yè)賄賂的政策油門已經(jīng)成為張揚和檢視著中國法規(guī)與制度權(quán)威的重要選擇。

第一，強化琺律約束。要有效地遏制跨國公司的商業(yè)賄賂行為，首先必須制定一部完備的《反商業(yè)賄賂法》。目前我國國內(nèi)現(xiàn)行的相關(guān)法律雖然對一些具體的商業(yè)賄賂行為作了規(guī)定，但分散

而非專門詳細(xì)的界定，而且賄賂主體受到限制，從而使得這些法律仍然代替不了專門的《反商業(yè)賄賂法》。其次要加大懲罰力度。與美國的《反海外賄賂法》對賄賂公司課以最高達(dá)200萬美元的罰款、對自然人處以最高達(dá)10萬美元的罰金并最高判獄5年的規(guī)定相比，中國《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)賄賂的行政罰款最高不超過20萬的處罰力度可以說是微不足道。正確的選擇應(yīng)當(dāng)是一方面加大行政處罰力度，另一方面追究行為人的法律責(zé)任。

第二，增加制度供給。由于跨國公司的商業(yè)賄賂多發(fā)生在國有企事業(yè)單位，這些單位就成為了以制度創(chuàng)新抑制商業(yè)腐敗的主要領(lǐng)域。一方面，要建立清晰的產(chǎn)權(quán)制度，包括引進(jìn)非國有化的產(chǎn)權(quán)主體實現(xiàn)產(chǎn)權(quán)多元化，強化產(chǎn)權(quán)的自我監(jiān)督，推動產(chǎn)權(quán)的人格化，防止產(chǎn)權(quán)所有者主體的缺位，強化所有權(quán)對使用權(quán)和處置權(quán)的控制。另一方面，要實現(xiàn)商業(yè)行為的市場化，包括推動壟斷行業(yè)的市場化變革，最大程度地減少政府權(quán)力的主導(dǎo)功能，推廣采購與供銷環(huán)節(jié)的陽光招投標(biāo)制度，增加經(jīng)濟(jì)行為的透明度。

第三，放大輿論監(jiān)督。海外經(jīng)驗表明，媒體在揭露和爆光商業(yè)賄賂方面實際發(fā)揮著先鋒作用。1990年代中期，美國農(nóng)業(yè)部一名官員曾接受了某企業(yè)家為其女兒提供的幾萬美元“獎學(xué)金”，結(jié)果很快被媒體披露，隨后不得不引咎辭職。無獨有偶，朗訊賄賂案的發(fā)布者正是《華爾街日報》，而IBM在韓國分公司的行賄事件最初也是由媒體披露的。另外，日本為公眾的舉報行為專門制定了《公益舉報人保護(hù)法》，努力保護(hù)揭發(fā)和透露公司主管或分管人員違法舞弊行為的舉報人。所有這些都值得中國借鑒與參考。

第四，塑造自律機(jī)制。由于跨國公司具備較厚實的道德倫理基礎(chǔ)，在已經(jīng)品嘗到因商業(yè)賄賂遭遇處罰之痛的前提下，他們一般都會產(chǎn)生了自我糾錯的沖動。如“朗訊丑聞”爆光后，朗迅總部迅速解雇了中國區(qū)四名高管；而為了防止商業(yè)賄賂的再度發(fā)生，西門子公司在其業(yè)務(wù)涉及的185個國家經(jīng)常性地開展內(nèi)部檢舉工作。對于這些知錯必改、有錯必糾的企業(yè)，輿論和社會不僅不能歧視他們，更應(yīng)該鼓勵與支持他們的善舉，以有利于跨國公司建立起完備的自我控制機(jī)制。

我們最后需要強調(diào)的是，蒼蠅不叮無縫的蛋，跨國公司的中國賄賂之行無不可以在國內(nèi)找到策應(yīng)的基礎(chǔ)，因此，遏制跨國公司的商業(yè)行賄敗風(fēng)，首先必須清除國內(nèi)公職務(wù)人員權(quán)力尋租的惡俗。