“普遍”的還是“例外”的：歐美死刑之爭的話語解構(gòu)與啟示

摘"要： "全球廢除死刑運(yùn)動(dòng)的興起有著復(fù)雜的背景。長久以來，死刑廢除被人權(quán)話語與普遍敘事的單一線索所主導(dǎo)，其背后的特殊政治因素為學(xué)界所忽視。在歐美學(xué)界的死刑論辯中，美國學(xué)者揭露了歐洲將地方性的死刑廢除故事納入普遍性人權(quán)話語之中的政治過程，并就美國的特殊國情解釋了為何美國保留死刑，側(cè)面為死刑的地方主義進(jìn)行了辯護(hù)。在死刑問題上，歐美之間爭論的本質(zhì)是人權(quán)話語權(quán)之爭、普遍主義與本土主義之爭以及自由主義與保守主義之爭。當(dāng)前中國死刑問題討論受到歐洲普遍主義敘事的影響，因而學(xué)界多數(shù)意見是支持廢除死刑，但這與我國的國情與民意嚴(yán)重背離。歐美的死刑辯論啟示我們?cè)谒佬虇栴}上要警惕價(jià)值滲透，從中國實(shí)際國情出發(fā)堅(jiān)定中國在死刑問題上的立場，以更加開闊的視野推動(dòng)中國死刑改革。

關(guān)鍵詞：死刑廢除；歐洲；美國；死刑人權(quán)話語；美國死刑例外論

中圖分類號(hào)：D924""""文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A"""""文章編號(hào)：1009-055X（2024）06-0122-13

doi：10.19366/j.cnki.1009-055X.2024.06.011

一、問題的提出

自貝卡里亞提出廢除死刑以來，死刑的存廢之爭已延續(xù)兩百多年。廢除死刑的經(jīng)典論據(jù)包括死刑是一種殘酷的刑罰、與人道主義精神背道而馳，死刑不具備威懾功能，終身監(jiān)禁等替代性措施同樣可以起到類似的效果，死刑具有不可挽回性以及錯(cuò)判誤判容易造成不可挽回的后果等^［1］60-66。我國自20世紀(jì)末也掀起了死刑存廢的辯論，許多學(xué)者雖然在原則上支持我國未來廢除死刑，但同樣解釋了我國當(dāng)下保留死刑的原因。比如儲(chǔ)槐植^［2］認(rèn)為，復(fù)雜的社會(huì)治理現(xiàn)實(shí)使得我國保留了死刑這種嚴(yán)厲刑罰措施；陳興良^［3］23-24認(rèn)為廢除死刑是需要成本的，我國社會(huì)尚不具備廢除死刑的物質(zhì)條件和精神文明水平，因此現(xiàn)階段保留了死刑；劉仁文^{［4］121-123}則認(rèn)為，中國的死刑保留與我國的制度慣性與民意文化息息相關(guān)；張明楷^［5］認(rèn)為，盡管未來廢除死刑是趨勢，但我國當(dāng)下保留死刑對(duì)震懾和預(yù)防犯罪具有積極意義。盡管死刑存廢都有各種各樣的理由，但是有一種較為流行的觀點(diǎn)卻值得我們警惕，即：廢除死刑是一種普遍人權(quán)要求，保留死刑與人權(quán)理念相背離。

事實(shí)上，死刑存廢與普遍人權(quán)敘事產(chǎn)生關(guān)聯(lián)是近一百年才發(fā)生的事情。廢除死刑成為一項(xiàng)普遍人權(quán)話語與歐洲的政治操弄密不可分①，中國對(duì)死刑人權(quán)話語的繼受則與20世紀(jì)末以來的法律移植運(yùn)動(dòng)密切相關(guān)。廢除死刑在全球產(chǎn)生如此高的影響力是歐洲大力推動(dòng)的結(jié)果。首先，率先廢除死刑的歐洲國家通過政治與經(jīng)濟(jì)影響力對(duì)與西歐有密切貿(mào)易往來的東歐國家和歐洲曾經(jīng)的殖民地國家施壓，使得許多國家出于政治考量廢除了死刑^［6］15。其次，歐洲借助在國際平臺(tái)中的影響力，將其廢除死刑理念體現(xiàn)在一系列地區(qū)以及國際組織條約中。最后，歐洲將廢除死刑與普世價(jià)值觀綁定，對(duì)保留死刑的國家不斷批評(píng)施壓，試圖在全球范圍內(nèi)完全廢除死刑。現(xiàn)如今，在歐洲的語境中，廢除死刑似乎成了一種普遍人權(quán)敘事，保留死刑仿佛就站在了人道主義的對(duì)立面，但事實(shí)并非如此。諸如美國、日本、印度等國家仍保留了死刑，并對(duì)歐洲的價(jià)值強(qiáng)加行為進(jìn)行了不同程度的回應(yīng)。死刑作為一種刑罰方式，其背后體現(xiàn)的是不同的正義觀。具體而言，不同的政治文化傳統(tǒng)、社會(huì)觀念以及社會(huì)治安環(huán)境使得不同文明、不同國家看待懲罰的角度不同，這種差異性決定了一國是否適用死刑。歐洲試圖通過人權(quán)外交在全球廢除死刑的行為缺乏合理性基礎(chǔ)，注定難以實(shí)現(xiàn)。

歐洲國家以普遍人權(quán)之名干涉一國死刑存廢的政治目的昭然若揭，每當(dāng)歐洲國家在國際上批評(píng)我國的死刑制度時(shí)，我國的外交官員總要不厭其煩地為我國死刑制度進(jìn)行辯護(hù)。與此形成對(duì)比的是，我國學(xué)界卻鮮見這方面的學(xué)理回應(yīng)這種回應(yīng)并不多見，在公開的文獻(xiàn)中，蘇力教授與陳虎教授曾進(jìn)行了部分回應(yīng)。與之形成對(duì)比的是，學(xué)界（尤其是刑法學(xué)界）受到西方廢死主義敘事的影響，較多意見主張廢除死刑。。同樣是保留死刑的國家，美國學(xué)者不僅熱衷于在死刑問題上與歐洲學(xué)者展開辯論，而且還在死刑問題上提出了美國死刑例外論，通過分析美國特殊的國情體制、文化背景等為美國死刑制度進(jìn)行辯護(hù)當(dāng)然，美國學(xué)者關(guān)于死刑的看法是多元的，比如持自由主義立場的學(xué)者同樣支持廢除死刑。。美國學(xué)界對(duì)歐洲廢死普遍主義敘事的回應(yīng)包括兩個(gè)部分：一是通過研究歐洲死刑廢除的歷史來揭露歐洲死刑普遍話語建構(gòu)的政治性；二是通過對(duì)美國死刑的特殊制度背景、文化氛圍、政策線索的分析，指出美國死刑的本土性特質(zhì)。雖然美國的死刑例外論與美國優(yōu)先政策不無關(guān)聯(lián)，但我們更應(yīng)該看到歐美之間關(guān)于死刑存廢之普遍與例外爭論的背后，是關(guān)于人權(quán)話語權(quán)的爭論，以及所體現(xiàn)的歐美內(nèi)部價(jià)值理念的分歧。從更宏大的背景來看，這是對(duì)長久以來國際法領(lǐng)域的西方中心主義的一次內(nèi)部分解。充分挖掘歐美死刑之辯背后的政治問題，有助于認(rèn)清死刑討論的本質(zhì)面貌，促進(jìn)中國學(xué)界對(duì)整個(gè)死刑問題的跨文明、跨學(xué)科思考。

二、歐洲死刑廢除的普遍主義建構(gòu)及其政治目的

美國學(xué)者對(duì)來自歐洲批評(píng)的應(yīng)對(duì)包括“破”與“立”兩個(gè)方面。其中，對(duì)歐洲死刑廢除之普遍主義敘事解構(gòu)是通過追溯歐洲死刑廢除的政治過程以及揭露歐洲死刑廢除的政治性質(zhì)達(dá)成的。在哈梅爾看來，歐洲的死刑廢除主要基于兩方面原因。一方面與歐洲特殊的歷史經(jīng)歷相關(guān)，包括政治革命、法西斯統(tǒng)治、二戰(zhàn)經(jīng)歷等^［7］16-24。這些特殊的經(jīng)歷使得歐洲對(duì)非正當(dāng)程序剝奪人的生命的行為心有余悸，死刑的廢除也恰恰發(fā)生在歐洲國家戰(zhàn)后左翼政府重建國內(nèi)民主與自由時(shí)期。另一方面，歐洲的死刑廢除與其價(jià)值領(lǐng)袖定位密切相關(guān)。歐洲試圖包裝其文明標(biāo)桿的形象，以此來輸出其價(jià)值理念。歐洲獨(dú)特的精英民主制度使得歐洲的死刑廢除會(huì)相對(duì)容易得多。這種死刑廢除敘事經(jīng)過歐洲自身價(jià)值領(lǐng)袖形象的自我樹立、對(duì)歐洲殖民地國家的影響以及通過地緣政治對(duì)其他國家施加壓力，最終促使許多國家廢除了死刑。也就是說，歐洲死刑的普遍敘事建構(gòu)是與價(jià)值殖民和地緣政治博弈密切相關(guān)的政治過程，并非歐洲所宣揚(yáng)的廢除死刑是普遍的國際潮流。

（一）歐洲廢除死刑的普遍主義建構(gòu)歷程

二戰(zhàn)后，在自由派精英的主導(dǎo)下，歐洲主要國家發(fā)起了一場廢除死刑運(yùn)動(dòng)。歐洲廢除死刑共經(jīng)歷了三個(gè)階段：首先，廢除死刑觀念成為精英階層共識(shí)，精英階層有意識(shí)地宣揚(yáng)廢除死刑的觀念；其次，精英階層主導(dǎo)與控制政府機(jī)構(gòu)死刑政策制定的過程，并在歐洲主要國家之間形成同儕效應(yīng)（peer effects）同儕效應(yīng)是指個(gè)體在與自己所接觸到的同儕相互比較中所獲得的自我評(píng)價(jià)。在此表示的是關(guān)系密切的國與國之間在政策上的比較。；最后，地方性的死刑廢除敘事借用歐洲核心國聯(lián)盟的自身影響力與國際組織平臺(tái)向歐洲外溢，形成一種多數(shù)主義假象，并掩蓋這一過程的價(jià)值殖民主義性質(zhì)。

1.觀念形成：精英階層形成對(duì)廢除死刑的共識(shí)

在Hammel看來，精英群體接受廢除死刑思想并形成共識(shí)是廢除死刑進(jìn)入政治議題的關(guān)鍵前提^［7］11-14，這也是歐洲開啟廢除死刑之路的第一個(gè)步驟。歐洲的重要政治特征是在決策機(jī)制上精英群體與普通民眾的分離。為了區(qū)別于普通民眾，歐洲精英群體更愿意以新思想作為自身與普通民眾的區(qū)別。早在18世紀(jì)，貝卡里亞就提出了廢除死刑的思想^［1］。到19世紀(jì)中后期，廢除死刑思想被歐洲精英群體視為一種上流社會(huì)、文明群體的進(jìn)步標(biāo)志^［7］11-14。這一群體的常見成員包括國會(huì)議員、政府成員、法學(xué)教授、社會(huì)學(xué)學(xué)者等。之后，部分律師和作家也加入了這一群體，這一群體的形成為歐洲的死刑廢除積攢了人力資源。在歐洲的精英群體看來，他們與普通民眾對(duì)犯罪的看法存在巨大差異，而且媒體的不當(dāng)報(bào)道使得民眾與精英的價(jià)值觀念日益相去甚遠(yuǎn)。

在這種背景下，歐洲政治精英將引導(dǎo)與塑造民眾的價(jià)值觀作為一種社會(huì)責(zé)任，廢除死刑觀念就是他們區(qū)別于普通民眾的標(biāo)志，同時(shí)也是他們著重向民眾宣揚(yáng)的進(jìn)步觀念。這種精英引導(dǎo)大眾的觀念為歐洲精英群體反大眾民主的決策方式提供了價(jià)值觀上的支持，這也解釋了為何歐洲在多數(shù)民意支持死刑的情況下仍廢除了死刑。

2.付諸實(shí)踐：精英群體對(duì)死刑廢除過程的控制

政策控制是歐洲精英群體進(jìn)行死刑廢除的第二個(gè)步驟。在Hammel看來，歐洲的政治決策機(jī)制將刑罰政策的形成過程與公眾意愿隔離開，這是歐洲能在多數(shù)民意支持死刑的前提下從制度頂層廢除死刑的關(guān)鍵；與此形成鮮明對(duì)比的是，美國的政治制度架構(gòu)允許甚至要求刑事司法政策要考慮公眾輿論^［7］19-20"。由于歐洲精英群體遍布議會(huì)等決策機(jī)構(gòu)以及行政部門等執(zhí)行機(jī)構(gòu)，他們可以較為精確地引導(dǎo)和控制死刑政策的討論、表決、執(zhí)行等過程。喻貴英曾指出，西歐廢除死刑的模式是當(dāng)左翼黨取代右翼黨執(zhí)政后即頒布廢除死刑令，在這些國家，廢除死刑令屬于議會(huì)多數(shù)通過的結(jié)果，沒有任何中間環(huán)節(jié)的阻撓^［8］。在Hammel看來，這種專家主導(dǎo)的傳統(tǒng)歐洲刑事司法政策模式起源于專制主義，并在歐洲政治向現(xiàn)代議會(huì)民主制的過渡中幸存了下來^［7］22-24。這種模式的好處是改革可以較為迅速地進(jìn)行，當(dāng)然，缺陷就是民眾參與度明顯不足。無論如何，歐洲主要國家在精英群體的主導(dǎo)下相繼廢除了死刑。

Garland指出，歐洲社會(huì)全面廢除死刑始于20世紀(jì)60年代，受到自由主義、福利主義等左翼政治思潮的影響，死刑在政治精英眼里逐漸演變?yōu)椤皹O其過時(shí)和非法的”刑罰方式^［9］96。其結(jié)果是，英國、德國、法國、葡萄牙、西班牙等歐洲主要國家相繼廢除了死刑。歐洲主要國家廢除死刑還深深影響了其鄰國與舊殖民地國家的死刑廢除。在Hammel看來，死刑廢除運(yùn)動(dòng)在歐洲取得成功的主要原因之一是20世紀(jì)80年代末制定的要求歐洲委員會(huì)成員國廢除死刑的一項(xiàng)政策，這項(xiàng)政策不僅通過地緣政治給相關(guān)國家施加了壓力，而且還為廢除死刑運(yùn)動(dòng)創(chuàng)造了便利^［7］188。例如，立陶宛和波蘭等國家的精英群體可以通過將責(zé)任轉(zhuǎn)移到歐洲委員會(huì)來推行一項(xiàng)不受本國民眾歡迎的政策。最終，歐洲大部分國家在短期內(nèi)陸續(xù)廢除了死刑。

3.向外擴(kuò)展：歐洲廢除死刑的外溢效應(yīng)

亨廷頓曾指出，不存在所謂的普世價(jià)值，流行的價(jià)值觀只不過是強(qiáng)勢民族國家物質(zhì)文明的一種外溢^［10］91。在死刑問題上，隨著廢除死刑正式成為歐洲作為一個(gè)政治實(shí)體的戰(zhàn)斗口號(hào)，反死刑運(yùn)動(dòng)迅速成了歐洲推動(dòng)的一種國際運(yùn)動(dòng)。在這種運(yùn)動(dòng)中，區(qū)域性的、國家層面的意識(shí)形態(tài)結(jié)構(gòu)和潮流被納入人類進(jìn)步的普遍敘述之中。歐洲的全球廢除死刑運(yùn)動(dòng)包括以下步驟：首先，將廢除死刑與人道主義、人類文明等價(jià)值綁定；其次，發(fā)揮其地緣政治和宗主國影響力，在一些與歐洲關(guān)系密切的小國中廢除死刑；最后，借助其對(duì)國際組織的影響力并以前述局部性廢除死刑為基礎(chǔ)，推動(dòng)全球性的決議和文件的產(chǎn)生，進(jìn)一步鞏固廢除死刑的成果。

對(duì)于許多二戰(zhàn)后成立的國家而言，廢除死刑是通過普遍人權(quán)觀念和法律移植運(yùn)動(dòng)傳入其國內(nèi)的。這一過程中，廢除死刑興起的政治過程被忽略。齊姆林指出，“晚近興盛的國際死刑運(yùn)動(dòng)之人權(quán)視野，不是西歐國家終結(jié)死刑執(zhí)行斗爭的產(chǎn)物，而是廢除死刑勝利的一種后遺效應(yīng)（after effect）”^［11］38。起初，在法國等國家廢除死刑之前，死刑在歐洲的論述還是民族性的，局限于本國內(nèi)部，齊姆林稱之為狹隘的鄉(xiāng)土主義觀念（parochialism）^［11］34。在國際人權(quán)事業(yè)發(fā)展了一段時(shí)間后，歐洲才將廢除死刑與國際人權(quán)綁定。在推動(dòng)一些關(guān)系密切的國家廢除死刑后，歐洲開始著手以國際組織作為舞臺(tái)在全球推動(dòng)廢除死刑，它們的目的是希望把廢死主義視為一種跨國規(guī)范、一項(xiàng)人權(quán)原則，使其得到全世界所有國家的遵守。在彼時(shí)的歐洲影響力下，從20世紀(jì)80年代至今，反死刑規(guī)定被納入越來越多的人權(quán)公約、跨國條約和國際法。例如，1983年通過的《歐洲人權(quán)公約》第6號(hào)議定書和2002年通過的第13號(hào)議定書明確規(guī)定禁止死刑。在歐洲的推動(dòng)與聯(lián)合國的多數(shù)決投票機(jī)制下，歐洲的廢除死刑運(yùn)動(dòng)最終在《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》中也得到了體現(xiàn)。借助聯(lián)合國機(jī)制，死刑廢除運(yùn)動(dòng)由歐洲遍及全球。至此，歐洲樹立了以國際人權(quán)為名的死刑“正統(tǒng)”立場，并不斷地向保留死刑的國家施壓。在這一過程中可以看出，歐洲對(duì)待死刑的態(tài)度在最開始只是國家層面的意識(shí)形態(tài)結(jié)構(gòu)和取向，但通過人權(quán)話語的包裝后，死刑廢除最終被宣揚(yáng)為人類進(jìn)步的標(biāo)志，并逐步納入了普遍敘述之中。更有學(xué)者明確指出，歐洲的全球廢除死刑運(yùn)動(dòng)是一種價(jià)值觀的強(qiáng)加，是一種在價(jià)值理念方面的新殖民主義^［9］。

（二）歐洲建構(gòu)死刑廢除普遍敘事的政治目的

歐洲為何千方百計(jì)、大費(fèi)周章地將死刑廢除推向國際層面呢？這與歐洲維護(hù)其價(jià)值領(lǐng)袖地位的背后動(dòng)機(jī)密不可分。在這種動(dòng)機(jī)的驅(qū)使下，歐洲廢除死刑不再被描述為個(gè)別國家的政策決定，而是對(duì)源自歐洲獨(dú)特的知識(shí)遺產(chǎn)的現(xiàn)代歐洲價(jià)值觀的深刻肯定。這也意味著，同樣視美利堅(jiān)信條為建國之基的美國勢必要與歐洲展開一場價(jià)值領(lǐng)袖之戰(zhàn)。盡管歐洲把死刑問題歸納為人權(quán)問題，并包裝成一個(gè)政治問題四處進(jìn)行兜售，但是歐洲的死刑廢除之路卻和人權(quán)問題無甚聯(lián)系。從前述歐洲死刑廢除歷史可以看出，歐洲在死刑廢除與普遍主義價(jià)值的銜接上存在著嚴(yán)重的價(jià)值嫁接與價(jià)值殖民問題。究其本質(zhì)，歐洲在死刑問題上的政治操弄反映的正是其欲在全球?qū)用姘缪輧r(jià)值領(lǐng)袖的野心。這種野心試圖通過對(duì)自我光輝形象的樹立和對(duì)人權(quán)問題的解釋權(quán)的掌握來達(dá)成。

1.死刑背后的歐洲價(jià)值領(lǐng)袖戰(zhàn)略

經(jīng)典的死刑討論中，死刑是否構(gòu)成殘酷刑罰（施加不必要的痛苦）、死刑是否具有威懾力、報(bào)應(yīng)主義是否仍然必要等經(jīng)典議題并無定論。雖然以貝卡利亞為代表的反對(duì)死刑的思想家提出了一系列論述，但盧梭、康德等思想家也提出了極具分量的支持死刑的觀點(diǎn)。從國家主權(quán)的一般原則來說，歐洲國家根據(jù)自身的政治實(shí)踐選擇廢除死刑并無不妥，但將這種地方性實(shí)踐假以普世價(jià)值之名來對(duì)他國加以施壓則是一種霸權(quán)與殖民的行為。這背后反映的正是歐洲的價(jià)值殖民與政治野心。

歐洲的普世價(jià)值領(lǐng)袖地位塑造與其全球領(lǐng)導(dǎo)力的政治野心密不可分。要想維持歐洲的世界地位、改變歐洲在國際上的頹勢，歐洲內(nèi)部首先要走向團(tuán)結(jié)。這種共同體的聯(lián)盟策略是對(duì)內(nèi)建構(gòu)一個(gè)政治文化共同體，用來打破民族國家間的藩籬，同時(shí)對(duì)外通過普世價(jià)值的構(gòu)建來塑造自己價(jià)值領(lǐng)袖的地位。死刑正是該策略的突破口之一。廢除死刑甚至被看作是一整套以人權(quán)、民主和法治為標(biāo)志的價(jià)值觀的一部分^［12］10。在這一過程中，歐洲人的“高貴”身份是通過對(duì)他者的否定來構(gòu)建的，即以自身的價(jià)值作為正統(tǒng)，否認(rèn)那些與自身不一致的價(jià)值選擇，以此來標(biāo)榜自身的先進(jìn)性。在歐洲精英的話語中，反對(duì)死刑已經(jīng)從單純的政策立場轉(zhuǎn)變?yōu)椤皻W洲人”的構(gòu)成要素：關(guān)于歐洲廢死主義的敘述統(tǒng)一了歐洲人民和機(jī)構(gòu)的命運(yùn)和情感。這些敘述將歐洲的立場呈現(xiàn)為一個(gè)在領(lǐng)土和歷史上都具有說服力的共同體的共同價(jià)值的自然結(jié)果。歐洲對(duì)廢除死刑的擁護(hù)，被認(rèn)為是歐洲戰(zhàn)勝野蠻的結(jié)果和對(duì)文明未來的保障。在這個(gè)未來中，沒有死刑的世界被標(biāo)榜為歐洲的成功故事之一^［7］177。

在歐洲政客自己眼中，推動(dòng)全球廢除死刑是一種高大光輝的人道主義行為，但是在其他國家尤其是小國看來，歐洲的行為卻是赤裸裸的新殖民主義的表現(xiàn)^［13］53。在聯(lián)合國的死刑辯論中，許多有著動(dòng)蕩歷史的國家將廢除死刑的壓力解釋為新殖民壓迫。雖然許多內(nèi)部并不穩(wěn)定的國家意識(shí)到了廢除死刑對(duì)國內(nèi)有效的犯罪控制帶來的破壞，但是為了獲得歐洲主導(dǎo)的國際體系的認(rèn)可和支持，這些國家還是廢除了死刑。通過一系列這種政治利益交換的如法炮制，廢除死刑的國家不斷增多，不過，一些大國以及與歐洲經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系不太密切的國家并沒有受到影響。但令人遺憾的是，由于國力的懸殊，并不是所有國家都能在國際舞臺(tái)上抵御歐洲這種價(jià)值殖民主義的侵略。Johnson通過比較美國和日本的死刑保留指出，足夠強(qiáng)大的政治與經(jīng)濟(jì)實(shí)力來抵御外在壓力是一國死刑保留的重要支撐因素^［14］。這也意味著死刑廢存問題正轉(zhuǎn)變?yōu)閲H舞臺(tái)上的政治博弈。正如Garland指出的那樣，在保留死刑的國家眼中，

保留死刑是對(duì)西方某些國家居高臨下地灌輸其價(jià)值體系的拒斥，意味著不承認(rèn)外國價(jià)值體系的優(yōu)越性。在這些國家看來，保留死刑非但沒有使人感到尷尬，反而成為一種榮譽(yù)，一種國家實(shí)力和決心的表現(xiàn)^{［15］18-19}。

保留還是廢除死刑是一國內(nèi)部的司法問題，司法問題不能被國家間的政治所裹挾與遮蔽，更不能被意識(shí)形態(tài)所壓迫。這對(duì)我國的死刑問題討論具有很大的現(xiàn)實(shí)啟發(fā)意義。

2.人權(quán)話語之爭：歐洲對(duì)美國的死刑批評(píng)本質(zhì)

歐美之間的死刑爭論不同于死刑的存廢爭論，因?yàn)槿魏螄覈鴥?nèi)都有死刑存廢的爭論，而且爭論的主題一般集中于死刑在道德上是否必要、死刑是否具有威懾作用、死刑的效益與成本、死刑的象征作用、死刑與民意的關(guān)系等。如果將歐美之間的死刑爭論簡化為死刑存廢之辯，那只需要列舉歐洲國家國內(nèi)支持廢除死刑的理由以及美國國內(nèi)要求保留死刑的理由即可。問題顯然不是這樣的。事實(shí)上，歐美之間關(guān)于死刑的爭論已經(jīng)以國家的形態(tài)演變?yōu)橐粓鰞r(jià)值之戰(zhàn)、話語權(quán)爭奪之戰(zhàn)。死刑的存廢之爭只是表象，背后代表的是歐洲與美國之間價(jià)值與利益的分歧。既然歐洲在經(jīng)濟(jì)、軍事等眾多領(lǐng)域已經(jīng)喪失優(yōu)勢，那么歐洲就要另辟蹊徑。20世紀(jì)70年代，一個(gè)顯而易見的事實(shí)是歐洲廢除了死刑，而美國依然在頻繁適用死刑。對(duì)歐洲而言，在死刑問題上與美國爭奪人權(quán)話語再合適不過。在這個(gè)意義上，歐美之間死刑爭論的已不僅僅是抽象的死刑，而是誰是西方文明價(jià)值觀的代言人。在這場爭論中，美國頻繁適用死刑的景象極大地提高了歐洲在廢除死刑“事業(yè)”上的光輝形象。

在Hammel看來，歐洲廢除死刑的另一個(gè)重要原因是歐洲在二戰(zhàn)后試圖與美國保持一定距離，尤其是通過對(duì)死刑的態(tài)度將美國描述成一個(gè)嚴(yán)苛刑罰的國家，從而讓民眾在情感上疏遠(yuǎn)美國^［7］165。在這種策略中，歐洲的媒體起到了重要的推波助瀾作用。尤其是在喬治·沃克·布什執(zhí)政時(shí)期，歐洲對(duì)美國死刑的報(bào)道側(cè)重于描述被告家人的痛苦感受、被告的生平遭遇以及惡劣的拘禁條件，努力刻畫死刑給人帶來的痛苦以及死刑的不必要性。在這種刻畫中，歐洲自認(rèn)為有著秉持人權(quán)理念的高大光輝形象，而美國則被視為嚴(yán)苛刑罰的反面例子。歐洲因?yàn)閺U除了死刑，所以可以大肆宣揚(yáng)自身對(duì)人權(quán)的尊重，從而在國際社會(huì)上樹立一個(gè)比美國更加先進(jìn)與溫和的形象。

三、美國學(xué)界對(duì)歐美死刑爭論的本土主義回應(yīng)

美國學(xué)界為美國死刑辯護(hù)的理論被稱為美國死刑例外論。準(zhǔn)確地說，美國在死刑問題上的例外是歐洲中心主義語境下的例外。在美國，關(guān)于死刑問題的討論本身就存在不同的聲音，這種討論基本可以劃為自由主義與保守主義的分歧。盡管在立場上自由主義更加傾向于支持廢除死刑，保守主義傾向于支持保留死刑，但是在死刑存廢的普遍主義與地方主義爭論上二者又達(dá)成了某些共識(shí)。事實(shí)上，關(guān)于美國死刑例外論的種種解釋圍繞的正是美國死刑的地方主義問題（或本土主義問題）。

（一）美國死刑的地方文化視角

地方文化視角是美國死刑例外論中一種認(rèn)可度較高的解釋，這一視角下的代表性觀點(diǎn)包括齊姆林的南部文化視角。齊姆林從美國南部州獨(dú)特的制度文化視角解釋了美國為何保留了死刑。齊姆林并不認(rèn)為美國死刑例外論是理所當(dāng)然的，因此他對(duì)美國死刑例外論的解釋是基于接受美國死刑例外論的前提并試圖解釋它的論點(diǎn)^［16］。美國并非所有的州都在適用死刑，因此要想理解美國的死刑制度就必須從美國的聯(lián)邦制度談起。美國典型的聯(lián)邦制結(jié)構(gòu)使得死刑的討論充滿了復(fù)雜性。當(dāng)我們談?wù)撁绹Ａ羲佬虝r(shí)，并不是指整個(gè)美國都在適用死刑，而是指美國聯(lián)邦層面確認(rèn)了死刑的合憲性而且有半數(shù)以上的州仍在適用死刑。因此美國死刑例外論必須放在把美國看作一個(gè)整體的語境中才有意義，而且聯(lián)邦制下州與州之間的這種差異本身也是一種美國死刑的特別之處。在齊姆林看來，南部州特殊的地方文化為美國死刑的保留提供了土壤。

1.南部州私刑文化與義務(wù)警員傳統(tǒng)支持保留死刑

齊姆林認(rèn)為，美國南部州對(duì)死刑的狂熱主要是源于義務(wù)警員的傳統(tǒng)和死刑文化^{［11］119-120}。義務(wù)警員價(jià)值所形成的義務(wù)警員制度是南部各州對(duì)“治安維持性價(jià)值觀”的承諾的體現(xiàn)^{［11］119-120}。義務(wù)警員價(jià)值指的是“一種讓公民明確認(rèn)定刑事罪犯為社區(qū)之?dāng)橙硕巧鐓^(qū)之成員的觀念”^［11］158。在齊姆林看來，治安維護(hù)者的價(jià)值觀之所以支持死刑，是因?yàn)樗麄儗⑵湟暈榉?wù)受害者的地方要?jiǎng)?wù)，而不是國家權(quán)力和人權(quán)問題^{［11］130-131}。他的回答有兩方面含義。一方面，美國的死刑起訴已經(jīng)成為“私有化”的關(guān)系，這種關(guān)系強(qiáng)調(diào)一個(gè)人對(duì)另一個(gè)人的控訴，而不是國家對(duì)一個(gè)人的制裁。這意味著在義務(wù)警員價(jià)值觀影響下，死刑不再強(qiáng)調(diào)國家對(duì)犯罪行為的懲罰，即公權(quán)力對(duì)私人的約束和管控。相反，死刑成了私人對(duì)他人侵害行為的救濟(jì)。死刑訴訟被重新概念化為政府提供給犯罪受害者的親屬的“一種服務(wù)”，而弱化了傳統(tǒng)公權(quán)理論中“國家”的一面^［11］10。另一方面，美國南部州長期以來義務(wù)警員制度有潛在地作為社會(huì)控制形式的殺人狂熱傾向——將犯罪分子作為敵人進(jìn)行消滅，這是南部州死刑保留民意支持率居高不下的重要原因。結(jié)合托克維爾對(duì)美國的描述，我們可以發(fā)現(xiàn)美國的義務(wù)警員價(jià)值與大眾主義價(jià)值息息相關(guān)。這種價(jià)值是美國建國的根基，建立在民眾看待自身與國家的關(guān)系之上。在美國人眼中，懲治犯罪與每個(gè)公民自身利害攸關(guān)，因此民眾愿意在提供犯罪證據(jù)、擒拿罪犯甚至處決罪犯上提供幫助。與之形成對(duì)比的是，“在歐洲，罪犯是個(gè)使出渾身解數(shù)躲避官府的倒霉蛋，在犯罪治理中，民眾只是看客”^［17］125。由此可以看出，民眾對(duì)公共事務(wù)的關(guān)心和參與造就了美國南部州的義務(wù)警員價(jià)值觀，這種價(jià)值觀將罪犯看作是人民的敵人，而歐洲則將侵犯隱私權(quán)的公權(quán)力組織看作人民的敵人。這種不同的敵我關(guān)系建構(gòu)決定了是否保留死刑。

2.種族歧視助長了對(duì)死刑的支持

如果說義務(wù)警員傳統(tǒng)是對(duì)美國大眾主義的欣賞的話（盡管齊姆林本人不這么認(rèn)為），那么死刑文化則是對(duì)美國根深蒂固的種族歧視問題的揭露。在Kaplan看來，美國的種族政治是美國死刑的一個(gè)關(guān)鍵特征^［16］。這一要點(diǎn)解釋了美國為何保留死刑 ，同時(shí)也解釋了美國死刑為何是如今這幅景象。死刑文化源于政府不作為的傳統(tǒng)，這種傳統(tǒng)表現(xiàn)為政治理念上的小政府觀念以及刑事訴訟領(lǐng)域中執(zhí)行力的不足。死刑文化在美國南北戰(zhàn)爭后（尤其是廢奴主義時(shí)期）成為了南部白人對(duì)黑人犯罪宣泄不滿的工具，因此帶有深深的種族歧視烙印。在當(dāng)時(shí)的社會(huì)大背景下，白人不愿意承認(rèn)黑人的平等地位，而且黑人犯罪率居高不下。于是，在針對(duì)黑人犯罪者實(shí)施私刑過程中，南部白人既在表達(dá)對(duì)黑人犯罪的痛恨，也在宣示對(duì)曾為奴隸的黑人的主人地位。

值得注意的是，義務(wù)警員傳統(tǒng)一定程度上為死刑正當(dāng)化進(jìn)行了掩護(hù)。在美國，死刑審判是法院的工作，而死刑執(zhí)行則是政府的工作。在治安維持者價(jià)值觀濃厚的地區(qū)，選民的意志會(huì)直接影響到對(duì)選民負(fù)責(zé)的州政府。美國南部州死刑中的這種地方主義特點(diǎn)與刑事理念中的大眾主義理念密不可分。在義務(wù)警員制度中，并非沒有公權(quán)力來規(guī)制犯罪、執(zhí)行死刑，而是刑事理念中的大眾主義影響力超過了正當(dāng)程序價(jià)值，以至于連公權(quán)力都要對(duì)這種民間的刑事執(zhí)行文化做出讓步^{［11］130-131}。大眾民主與刑事自治文化主導(dǎo)南部州死刑本身雖無太大問題，但這種文化一旦與種族歧視結(jié)合則容易造成嚴(yán)重的后果。美國南部州有著漫長的蓄奴歷史，這種種族歧視文化直接使得美國南部州的死刑文化越來越扭曲與怪異。如前所述，基于黑人的高犯罪率，死刑成了美國南部州白人宣泄不滿的工具，在實(shí)踐中甚至成了打擊報(bào)復(fù)黑人的手段。這種在死刑方面針對(duì)黑人的不公正適用使得整個(gè)司法系統(tǒng)越來越難以忍受。伴隨著民權(quán)運(yùn)動(dòng)的推進(jìn)以及有色人種協(xié)會(huì)的努力，美國聯(lián)邦最高法院終于出手干預(yù)^{［18］237-240}。

他們想通過司法審查來糾正死刑審判中的種族歧視，但結(jié)果并不理想。

從這個(gè)意義上講，美國聯(lián)邦最高法院對(duì)死刑的干預(yù)本質(zhì)上是對(duì)種族歧視的調(diào)和。盡管美國聯(lián)邦最高法院視保護(hù)弱勢群體為己任，但其依舊對(duì)聯(lián)邦制下的地方主義做出了讓步。

從以上分析可以看出，齊姆林對(duì)死刑本身并無太多好感，事實(shí)上其本人是一個(gè)廢除死刑的支持者，但支持廢除死刑并不代表認(rèn)可歐洲關(guān)于廢除死刑的普遍主義敘事。齊姆林看來，從廢除歷史來說，美國部分州在歐洲之前就廢除了死刑，所以歐洲所謂的廢除死刑先驅(qū)的形象并不能站住腳。此外，他還專門研究了歐洲廢除死刑的政治性過程，指出了歐洲將廢除死刑與人權(quán)價(jià)值綁定的政治詭計(jì)^{［11］23-25}。從整個(gè)聯(lián)邦制以及南部州的文化來看，齊姆林也深知在美國廢除死刑之不易。

（二）美國死刑制度的文化視角

1.美國制度的文化特點(diǎn)

對(duì)于美國死刑的本土性特點(diǎn)，加蘭德有專門的研究，并將美國的死刑制度稱作特殊制度（peculiar institution）刑法學(xué)者李波將其翻譯為“怪異的機(jī)制”，筆者認(rèn)為翻譯為“特殊制度”更符合加蘭德的原意。。在加蘭德看來，歐美之間的死刑差別包括死刑制度的差別以及死刑背后的政治文化差別^［19］3-17。其中，加蘭德尤其強(qiáng)調(diào)了美國的政治文化特點(diǎn)在死刑中的作用^［19］8。首先，美國的州具有多樣性與分散性的特點(diǎn)，且地方主義觀念濃厚。這使得美國各州有權(quán)自主決定是否保留死刑，也使得各州之間的死刑制度大相徑庭；其次，大眾民主政治是美國政治制度的重要特點(diǎn)，這決定了美國各州及各州人民在死刑問題上的主導(dǎo)性；最后，在Garland看來，暴力、種族歧視和階級(jí)分裂的社會(huì)背景是美國死刑的另一個(gè)重要決定因素^{［9］152-170}。美國的此種社會(huì)結(jié)構(gòu)一定程度上決定了其死刑問題復(fù)雜性?？偠灾?，美國獨(dú)特的政治制度決定了美國死刑“政治問題司法化”的討論與處理方式，獨(dú)特的政治價(jià)值理念決定了在死刑問題上對(duì)民意的尊重，而獨(dú)特的社會(huì)文化背景則決定了死刑的改革方向。

2.美國死刑已成為美國社會(huì)文化的一部分

在眾多關(guān)于美國死刑的研究中，Garland的重要貢獻(xiàn)是，他專門強(qiáng)調(diào)了死刑在美國文化中的適應(yīng)性對(duì)美國死刑保留的重要作用。這種適應(yīng)性一方面暗示了死刑與美國社會(huì)盤根錯(cuò)節(jié)的關(guān)系，另一方面解答了弗曼案Furman v.Georgia，408 U.S.238（1972）.之后“死刑在美國成了什么”的問題。在美國人的理念中，美國的死刑是有效的、象征性的以及不斷演化的。這種思考方式塑造了美國的死刑文化，限制了美國死刑的討論方式，弱化了死刑在生與死方面的生物學(xué)意義^{［9］301-302}。首先，在這種新的文化氛圍中，美國人用死刑辯論儀式代替了曾經(jīng)的公開處決儀式。死刑變成了一種描述性場景，且更加抽象化，原先公開執(zhí)行的威懾作用如今已很少提及。其次，死刑決策機(jī)制的大眾主義傾向使選民和觀眾獲得了決定一個(gè)國家刑事司法制度的能力。最后，死刑卷入了文化沖突，對(duì)死刑的支持被視為對(duì)原教旨主義宗教、傳統(tǒng)價(jià)值觀和南部生活方式的尊重。這些文化氛圍和討論框架將死刑深深嵌入到美國政治文化生活之中^［9］235。總之，在Garland看來，正是美國特殊的制度架構(gòu)、價(jià)值理念、文化背景以及不同群體討論、適應(yīng)死刑的方式?jīng)Q定了美國的死刑制度。這種死刑的特殊保留充分說明了死刑的地方性，而委婉地否定了歐洲對(duì)待死刑的普遍性敘事。

（三）美國死刑的價(jià)值差異之維

1.“降格”觀念在歐美刑事哲學(xué)體系中的不同理解

Whitman從歐美之間的價(jià)值理念差異角度解釋了美國死刑例外論。Whitman從比較法的視角指出，歐美在刑事制度取向的差異主要是基于“降格”（degradation）觀念在歐美刑罰中的不同重要性以及行使國家權(quán)力的方式和能力在司法政策塑造方面的不同作用?！敖蹈瘛钡淖置嬉馑际墙档鸵粋€(gè)人的地位，將其視為低人一等；“退化”是它的詞源，其原始含義包括通過評(píng)價(jià)和制裁他人，讓他人感到自卑、削弱、墮落等^［19］19。當(dāng)代以法國和德國為代表的歐洲國家堅(jiān)定地認(rèn)為，罪犯不能被貶低——他們必須得到尊重和保有尊嚴(yán)^［20］。美國則與之形成鮮明對(duì)比，美國的刑事判決中經(jīng)常涉及剝奪犯罪分子的部分甚至全部公民權(quán)利和政治權(quán)利。

對(duì)“降格”的不同理解背后所折射出的是歐美看待平等的不同方式。具體而言，歐洲的榮譽(yù)精神和歷史上的等級(jí)觀念使其將死刑看作是一種對(duì)生命的“降格”。也即，死刑不僅是一種報(bào)應(yīng)與懲罰，更是對(duì)作為榮譽(yù)載體的人的貶低，使被判處死刑的公民失去了平等地位。而美國則對(duì)刑罰制度中的平等有不同的理解。美國在刑罰制度中的平等觀念接續(xù)了康德的義務(wù)論哲學(xué)，在這種平等價(jià)值觀中，接受死刑正是一種認(rèn)可自身義務(wù)能力的表現(xiàn)。與歐洲相反，死刑在美國代表的不是對(duì)生命權(quán)的褻瀆，而恰恰是一種對(duì)人格能力的肯定——一個(gè)道德上完整的人對(duì)自己的過錯(cuò)擔(dān)負(fù)相應(yīng)義務(wù)的能力的肯定。尤其是，當(dāng)一個(gè)人無論貧窮還是富有都平等適用死刑時(shí)，所有人人格上、政治上的平等得到了最佳體現(xiàn)^［19］16。一個(gè)人承擔(dān)死刑是對(duì)其之前嚴(yán)重犯罪行為的義務(wù)履行，對(duì)一個(gè)人義務(wù)能力的承認(rèn)才是保有其尊嚴(yán)的前提。

2.“降格”的不同理解反映的是不同的平權(quán)歷史

在Whitman看來，對(duì)平等價(jià)值的比較還要放在更大的司法政治與歷史背景中去理解^［19］8-17。首先，Whitman認(rèn)為是否保留死刑只是歐美之間刑事司法差異的一個(gè)表象，其本質(zhì)是溫和（mild）司法與嚴(yán)厲（harsh）司法的政治差異。

其次，Whitman指出，關(guān)于歐美對(duì)“降格”的不同態(tài)度的理解要從二者不同的平權(quán)路徑切入。歐洲的平權(quán)路徑是賦予平民和貴族一樣的地位。但在美國，平權(quán)方式與歐洲正好相反，美國實(shí)現(xiàn)人人平等的方式是取消部分人的特權(quán)。Whitman認(rèn)為，盡管美國有奴隸制的歷史，但美國人沒有歐洲人的顧慮^［19］6。對(duì)于這一點(diǎn)，其實(shí)托克維爾有不同的看法。托克維爾指出，歐洲只有庶民，而沒有公民，因?yàn)闅W洲普通民眾對(duì)國家命運(yùn)毫不關(guān)心，也不參與國家的重大變革?！八麄冋J(rèn)為這些事情跟他沒有任何關(guān)系，認(rèn)為它們應(yīng)該由我們稱為政府的那個(gè)陌生權(quán)力來處理。”^［17］162"與其說歐洲是通過“抬格”的方式使得公民地位得到提升，倒不如說歐洲的權(quán)力從未下沉。這使得公民成了榮譽(yù)貴族，卻缺失了作為人民最根本的主人翁意識(shí)與公眾參與熱情。這一討論背后透露的本質(zhì)依舊是歐洲的政治精英問題。精英政治使得精英群體與民眾處于二元對(duì)立之中。在歐洲民眾眼中，死刑不是對(duì)共同敵人的流放與剔除，而是精英群體代表的公權(quán)力對(duì)私權(quán)利的侵害。Whitman并沒有意識(shí)到這一點(diǎn)且極力為美國的種族歧視制度掩護(hù)，這使得其理論有著難以克服的瑕疵。

四、西方文明的內(nèi)部嫌隙：歐美死刑話語權(quán)之爭的本質(zhì)

事實(shí)證明，歐美盡管合作密切但并非鐵板一塊，尤其是在話語權(quán)的爭奪上，歐洲一直不甘于做美國的附庸。范恩和切爾尼洛指出，二戰(zhàn)后的歐洲曾設(shè)想通過一整套價(jià)值觀的推廣營造一種“新世界主義”（the new cosmopolitanism），構(gòu)建一種基于人權(quán)和民主的新興全球秩序^［16］。在“新世界主義”的全球化想象中，涉及死刑等基本人權(quán)問題時(shí)，國際法將優(yōu)先于國內(nèi)法。因此，如果歐洲認(rèn)為死刑違反普遍人權(quán)應(yīng)當(dāng)被廢除，那么歐洲就可以以國際法優(yōu)于國內(nèi)法的邏輯去給美國施壓，要求美國廢除死刑。顯然，美國對(duì)這種“新世界主義”的想象并不買賬。歐美關(guān)于死刑的分歧不僅源自西方文明內(nèi)部的不同政治價(jià)值取向，同時(shí)也是一種人權(quán)話語的爭奪。

（一）文化的沖突

正如Kleznfeld指出的那樣，歐洲與美國在死刑問題上的分歧，不僅僅是政策上的不同取向或?qū)嵺`上的分歧，而且是兩種文化的沖突^［21］。在死刑問題上，歐美之間的價(jià)值分歧是美國不認(rèn)可歐洲的普遍主義敘事并對(duì)其進(jìn)行批判的原因之一。這種價(jià)值差異既包括傳統(tǒng)的保守主義和自由主義的分歧，也包括自由主義內(nèi)部的分歧，比如對(duì)民主的不同理解以及在刑事理念上溫和與嚴(yán)厲的差異。價(jià)值分歧的背后其實(shí)是對(duì)國際話語權(quán)的爭奪，甚至是文明的內(nèi)部沖突。

歐美的共同特點(diǎn)是內(nèi)部長期存在著自由主義與保守主義的價(jià)值對(duì)立。由于社會(huì)背景的不同，歐美在自由和保守的歷史轉(zhuǎn)換上并非亦步亦趨。在自由主義與保守主義的價(jià)值區(qū)分上，正如前述所言，歐洲在死刑廢除的時(shí)期剛剛經(jīng)歷了戰(zhàn)爭的洗禮以及法西斯的統(tǒng)治，死刑的廢除節(jié)點(diǎn)剛好處于歐洲戰(zhàn)后重建民主自由時(shí)期。相關(guān)研究表明，歐洲主要國家的死刑廢除正是在左翼政府的主導(dǎo)下完成的^［8］。而美國恰恰相反，美國死刑爭議最大的時(shí)期正好處于自由主義衰落、保守主義興起的20世紀(jì)60年代末70年代初期，可以說保守主義思潮與保守主義政權(quán)對(duì)死刑變革的影響很大。而且，這種影響是徹底的，從執(zhí)政黨到聯(lián)邦最高法院再到民眾，都受到了這種思潮的影響?！胺膳c秩序”主題的風(fēng)靡正是這種影響力的表現(xiàn)。“法律與秩序”的社會(huì)理念要求從嚴(yán)懲治犯罪、維護(hù)治安，而死刑的保留正契合了這種對(duì)暴力犯罪從嚴(yán)治理的社會(huì)理念?？傊瑲W洲的死刑廢除為自由主義思潮主導(dǎo)，而美國的死刑保留則深受保守主義思想的影響。

歐洲與美國在價(jià)值觀上的另一個(gè)重要分歧是對(duì)民主的不同理解，具體而言是對(duì)精英民主與大眾民主的分歧。雖然很難說美國就是一個(gè)完全的大眾民主國家，但是與歐洲相比，美國的決策機(jī)制受大眾民主的影響要深遠(yuǎn)得多。不僅美國州一級(jí)的政府承諾對(duì)選民負(fù)責(zé)，而且被視為具有反多數(shù)主義傾向的聯(lián)邦最高法院也受到民意的影響。在美國關(guān)于死刑問題的研究中，盡管解釋死刑的角度與方法不一而足，但是多數(shù)學(xué)者都同意民意在死刑問題中的重要作用。美國聯(lián)邦最高法院大法官安東尼·斯卡利亞曾在一份判決中指出：“批評(píng)美國死刑的國家是虛偽的，……如果民主意志占上風(fēng)，這些國家仍然會(huì)恢復(fù)死刑?！盞ansas v.Marsh，548 U.S.163 （2006）.可以說，歐洲的精英主義主導(dǎo)了死刑的廢除，而美國的大眾民主則尊重民意而保留了死刑。

（二）人權(quán)外交背景下的話語權(quán)爭奪

冷戰(zhàn)后，歐美人權(quán)外交大行其道，許多歐美社會(huì)的價(jià)值觀借助人權(quán)外衣開始在國際社會(huì)上流行起來^［22］。歐美人權(quán)外交盡管有許多共同利益，但是基于不同的國家戰(zhàn)略定位、外交政策、內(nèi)部制度差異等，歐美開始在人權(quán)理念和政策上出現(xiàn)分歧。典型的表現(xiàn)是歐洲的人權(quán)政策表現(xiàn)出了一種理想主義與普遍主義的傾向，而美國的人權(quán)政策則傾向于以美國優(yōu)先、現(xiàn)實(shí)主義等理念作為內(nèi)核。比如在Robert看來，歐美之間的人權(quán)理念分歧可以用“普遍道德”與“強(qiáng)權(quán)政治”進(jìn)行區(qū)分^［23］。盡管歐美的人權(quán)外交都體現(xiàn)出了一種地方主義向全球主義轉(zhuǎn)變的趨勢，但是歐洲在這方面做得更加合乎“規(guī)范”，試圖進(jìn)行技術(shù)化處理，而美國則更多體現(xiàn)出一種霸權(quán)與帝國的盲目自信思維。這意味著在人權(quán)的話語權(quán)爭奪上，歐洲模式會(huì)更容易推行，歐洲也因而試圖在人權(quán)話語權(quán)方面與美國一較高下。

歐洲和美國都自詡為先進(jìn)文明和價(jià)值理念的代表。盡管二者都被指稱為西方，但從文明視角觀之，二者分屬于同一文明內(nèi)部的不同分支。亨廷頓曾指出歐洲與美國之間價(jià)值觀念的分歧^{［24］41-50}，美國死刑例外論則可以看作是對(duì)這種價(jià)值分歧的深描和具化，美國學(xué)者為死刑的地方主義辯護(hù)背后更深層次的動(dòng)機(jī)是對(duì)美國社會(huì)文化價(jià)值的維護(hù)。在當(dāng)今的國際舞臺(tái)上，政治與經(jīng)濟(jì)的競爭是一種顯性競爭，但與政治、經(jīng)濟(jì)競爭同樣重要的文化競爭卻隱藏在國際規(guī)范之后。西方國家試圖通過將自身價(jià)值觀念的全球推廣來宣傳自身文明，并借助國際規(guī)范行價(jià)值殖民主義之實(shí)^［25］。歐美之間的死刑辯論就是這種文明價(jià)值之戰(zhàn)的生動(dòng)詮釋。歐美之間價(jià)值觀念的分歧不僅解釋了死刑的地方性與文化性，而且從側(cè)面反映了在死刑問題上普世主義價(jià)值的政治性與虛假性，而這正是中國當(dāng)下死刑討論不可忽視的地方。

人權(quán)外交遇到的最大障礙是如何處理主權(quán)與人權(quán)的關(guān)系問題。從歐美的死刑爭論中可以看出，死刑廢除的政治化根本上是主權(quán)斗爭問題。死刑的這種主權(quán)性質(zhì)從過去一直延續(xù)到了現(xiàn)在，只不過內(nèi)容發(fā)生了變化。在19世紀(jì)以前，死刑更多地表現(xiàn)為一種對(duì)內(nèi)的主權(quán)決定，即一國對(duì)內(nèi)采取何種統(tǒng)治手段，是否在刑事懲罰中適用死刑。而在今天，死刑爭論體現(xiàn)的是一種對(duì)外的主權(quán)捍衛(wèi)，即能否在國際舞臺(tái)上捍衛(wèi)主權(quán)獨(dú)立，抵制外部政治力量對(duì)主權(quán)內(nèi)部事務(wù)的干涉。既然死刑是一個(gè)仍無定論的爭議問題，那么強(qiáng)行利用國際上的多數(shù)決來干涉別國內(nèi)部司法問題就是一種強(qiáng)權(quán)政治。

在死刑問題的討論上，許多國家都被歐洲中心主義所主導(dǎo)，從而忽視了死刑討論的本土性問題。這啟示我們要正視西方的死刑政治話語，積極回應(yīng)這種包裹在人權(quán)外交下的價(jià)值殖民主義，堅(jiān)定自身立場。

五、人權(quán)話語的再審視：西方中心主義還是普遍主義？

從歐美的死刑爭論可以看出，死刑的全球廢除運(yùn)動(dòng)是作為一項(xiàng)“人權(quán)事業(yè)”由歐洲推動(dòng)的，只不過因?yàn)槿鄙倭岁P(guān)鍵盟友——美國的支持，這項(xiàng)“事業(yè)”進(jìn)展并不順利。在其他領(lǐng)域，一旦美國與西方達(dá)成一致，西方的價(jià)值觀就可以經(jīng)過國際規(guī)范的包裝在全球大行其道。從文明的視角觀之，這種以西方中心主義包裝的普遍主義是一種價(jià)值殖民，是一種需要警惕的非普遍人權(quán)話語。

我國自20世紀(jì)末始掀起了關(guān)于死刑問題的學(xué)術(shù)討論。在法律移植主義風(fēng)行時(shí)期，歐洲的人權(quán)話語對(duì)我國死刑的學(xué)術(shù)討論產(chǎn)生了重要影響。邱興隆^［26］從道德哲學(xué)的角度對(duì)死刑本身的殘酷性提出了批評(píng)意見，姜濤^［27］從法理層面、司法層面提出了死刑在程序問題上容易造成不可逆的后果，趙秉志等^［28］從生命權(quán)視角倡導(dǎo)廢除死刑。這些討論豐富了我國的死刑討論視角，但也存在法律移植水土不服的固有弊端。近年來，時(shí)延安^［29］開始從文化和政策的角度討論死刑，并逐漸肯定我國的死刑制度改革的合理性；白建軍^［30］另辟蹊徑，從實(shí)證角度來發(fā)現(xiàn)我國死刑制度實(shí)踐中存在的迫切問題。但正如胡云騰指出，當(dāng)下我國還不宜廢除死刑，這是由我國的國情與民意所決定的^［31］。面對(duì)來自歐洲的死刑批評(píng)，我國學(xué)界要積極進(jìn)行回應(yīng)，從國際規(guī)范的高度就我國的死刑制度進(jìn)行辯護(hù)。

（一）堅(jiān)定戰(zhàn)略定位，尊重國情民意

在死刑問題的討論上，許多國家都被歐洲中心主義所主導(dǎo)，從而忽視了死刑討論的本土性問題。學(xué)者約翰遜更是直接指出，從國際視角看，死刑的廢除與保留完全是一國國家能力與國內(nèi)政策的體現(xiàn)，與死刑本身的正當(dāng)與否并無關(guān)聯(lián)^［14］。死刑保留還是廢除，本應(yīng)是人民的事業(yè)，許多西方國家繞過民意廢除死刑的做法本就值得商榷。

在死刑討論的戰(zhàn)略定位與價(jià)值取舍方面，我們要將國情與民意始終作為我國死刑制度改革的首要考量因素，而不能脫離實(shí)際，人云亦云。

其一，注意區(qū)分文明的差異，警惕西方中心主義。當(dāng)今的國際社會(huì)中，文化競爭與意識(shí)形態(tài)滲透無處不在。學(xué)界對(duì)此要保持清醒客觀的認(rèn)識(shí)，勿讓意識(shí)形態(tài)之別和價(jià)值觀念之戰(zhàn)遮蔽死刑的討論空間，阻塞死刑的不同話語渠道。近年來，國際關(guān)系學(xué)者充分檢討了西方的文明標(biāo)準(zhǔn)話語，揭露了以西方人權(quán)理念營造的新“文明標(biāo)準(zhǔn)”的政治性與內(nèi)在矛盾性^［32］，并指出西方與非西方大國之間的“文明標(biāo)準(zhǔn)” 之爭應(yīng)該是為人類命運(yùn)共同體樹立典范的行為標(biāo)準(zhǔn)之爭，而不應(yīng)該將自己都經(jīng)常違背和踐踏的行為標(biāo)準(zhǔn)強(qiáng)加給他人^［33］。在法學(xué)界，習(xí)近平法治思想引領(lǐng)性地提出要從我國革命、建設(shè)、改革的實(shí)踐中探索適合自己的法治道路^［34］119。這啟示我們?cè)谒佬虇栴}上要以中國的實(shí)際情況作為死刑制度、死刑政策的決策依據(jù)。不同的國家看待生命權(quán)的方式、看待懲罰的方式、看待正義的方式并不相同，因此，在死刑問題上，不能忽視人權(quán)話語的地方性。歐洲率先廢除死刑并不能說明歐洲的人權(quán)觀就是最優(yōu)解與普世答案。在死刑的討論上，我們要以更大的文明視角來看待對(duì)待死刑的方式。

其二，充分尊重在死刑問題上的民意，妥善處理精英理性與大眾理性的關(guān)系。在近年的本土化研究中，學(xué)者指出了以民意作為死刑制度選擇因素的可能弊端，提倡國家積極引導(dǎo)民意走向科學(xué)，改造我國死刑的輿論環(huán)境^［35］。這種溫和的討論視角以理性思辨與實(shí)證研究作為基礎(chǔ)，值得我們認(rèn)真傾聽。但是，在死刑的民意討論上很難忽視的問題是：理性的精英觀念如何說服普羅大眾，畢竟“要不要”與“能不能”是兩個(gè)層次的問題^［36］。Garland近年反思了為何在犯罪學(xué)上精英觀念難以取信于普羅大眾的問題。尤其是犯罪學(xué)自詡為科學(xué)，但在刑事政策和刑法理念上，犯罪學(xué)專家的觀點(diǎn)為何往往和民意背離而且難以取信于民眾？而醫(yī)學(xué)專家為何卻很容易取信于民眾呢？Garland在此給出的啟發(fā)性觀點(diǎn)是：刑事政策作為社會(huì)科學(xué)，具有很強(qiáng)的大眾參與性（public engagement）特征^［36］。這種大眾參與性，指的是人民身處真實(shí)的犯罪與治理社會(huì)的第一現(xiàn)場，他們清楚地認(rèn)識(shí)到自己需要什么樣的刑法治理模式來保障安全、在遭遇犯罪侵權(quán)時(shí)想通過何種方式獲得正義補(bǔ)償。

治理是人民大眾的治理，不僅犯罪學(xué)專家具有關(guān)于刑法治理的知識(shí)，人民大眾亦有。從歐洲的死刑經(jīng)歷我們可以看出，在歐洲死刑廢除幾十年后，依然保持有近半數(shù)民眾支持死刑，因此想通過引導(dǎo)民意的方式改變民眾對(duì)待死刑的態(tài)度之難度可見一斑。以匈牙利為例，20世紀(jì)90年代開始，匈牙利國內(nèi)不斷有團(tuán)體提出恢復(fù)死刑，只不過在執(zhí)政黨和議會(huì)精英的阻撓下，這一議題未能真正進(jìn)入國家決策中心^{［37］220-230}。當(dāng)今世界，不同的生活閱歷與思考方式造成的精英理性與大眾理性之間的內(nèi)在張力普遍存在，如何妥善處理這種張力同樣是我們國家面臨的問題。托克維爾有言，法律只要不以民風(fēng)民情為基礎(chǔ)就必定脆弱，而民風(fēng)民情是一個(gè)民族唯一強(qiáng)大和持久的力量^［17］238"。死刑作為一個(gè)道德與法律問題的綜合體，雖不能以民意作為唯一依據(jù)，但是絕對(duì)不能無視民意，否則死刑制度就容易在民意的沖擊下喪失法治的民主性與穩(wěn)定性。

（二）開闊討論視野，探索更加科學(xué)合理的死刑制度

瑞典學(xué)者Carsten曾指出，一國死刑制度的決定因素是綜合性的，包括地理環(huán)境、人口規(guī)模和容量在內(nèi)的物理因素，道德觀念、宗教信仰在內(nèi)的文化因素，國家性質(zhì)、政制結(jié)構(gòu)在內(nèi)的政治因素，以及包括殖民歷史、奴隸制等在內(nèi)的歷史因素等^{［38］22-23}。美國學(xué)者M(jìn)iethe等人也強(qiáng)調(diào)社會(huì)科學(xué)視角對(duì)死刑研究的重要性^［39］。當(dāng)前，我國學(xué)界關(guān)于死刑討論面臨的問題依然是討論維度偏窄。相關(guān)的討論集中于法學(xué)內(nèi)部的道德維度、司法維度和教義學(xué)維度，而在社會(huì)科學(xué)的維度中稍顯欠缺。

我們當(dāng)下真正缺乏的是對(duì)死刑綜合視野的法理學(xué)研究與跨學(xué)科討論，我們需要傾聽的是不同群體對(duì)待死刑的真實(shí)看法、不同學(xué)科討論死刑的多維話語。

因此，豐富死刑的討論視角，關(guān)注不同群體的聲音更有利于把握我國未來死刑改革的前進(jìn)方向。

關(guān)注不同的死刑討論話語的最終目的是推動(dòng)我國死刑改革走向更加科學(xué)的道路。在近年的死刑改革中，我國在立法上大幅度縮減了死刑的罪名，在司法上死刑的適用也更加嚴(yán)格，整體上死刑的適用更加散發(fā)出理性與溫度^［40］。當(dāng)前，我國的死刑審判復(fù)核權(quán)經(jīng)過司法改革后交由最高人民法院行使。在司法實(shí)踐中，通過案例指導(dǎo)制度、類案類判制度、合議庭審判制度等一系列司法改革舉措，最高人民法院在死刑制度改革中發(fā)揮著越來越重要的作用。以本國經(jīng)驗(yàn)為主，以域外經(jīng)驗(yàn)為鑒，今后圍繞死刑改革，我們要注意兩個(gè)方面：一是平衡死刑審判中的程序正義與實(shí)質(zhì)正義，二是堅(jiān)持中國特色社會(huì)主義法治道路，探索更加適合我國的死刑制度與死刑政策。

我國在死刑的改革中要兼顧死刑適用中的平等與效率、正義與尊嚴(yán)?？傊?，我們的目標(biāo)是通過一系列改革不斷修正死刑的弊端，從而正確發(fā)揮死刑的功能。

六、結(jié)"語

隨著我國綜合國力的提升和國內(nèi)司法改革的推進(jìn)，死刑這一問題也將引發(fā)新一波的討論。借鑒歐美的死刑辯論并結(jié)合我國具體實(shí)踐，在死刑問題上，我國首先要認(rèn)清歐洲關(guān)于廢除死刑普遍主義論述的虛假性與政治性，堅(jiān)定戰(zhàn)略定力與政治站位。其次，在討論死刑時(shí)不能忽視死刑的“個(gè)別性”與“地方性”，既要關(guān)注國際動(dòng)向，也要從保留死刑的國家身上汲取經(jīng)驗(yàn)。最后，要牢牢把握國情與民意這兩個(gè)關(guān)鍵因素，深入不同群體話語內(nèi)部探尋死刑的多重維度。死刑并非不可廢除，但死刑的改革必須以我國的實(shí)際情況作為依據(jù)?？傊?，我們需要以更加開闊與全面的視角來研究死刑制度，推動(dòng)我國死刑改革朝著更加科學(xué)合理的方向前進(jìn)。

參考文獻(xiàn)：

［1］"貝卡里亞.論犯罪與刑罰［M］.郭爍，譯.北京：中國法制出版社，2023.

［2］"儲(chǔ)槐植.死刑改革：立法和司法兩路并進(jìn)［J］.中外法學(xué)，2015，27（3）：612-614.

［3］"陳興良.死刑備忘錄［M］.武漢：武漢大學(xué)出版社，2006.

［4］"劉仁文.死刑的溫度［M］.北京：生活·讀書·新知三聯(lián)書店，2014.

［5］"張明楷.死刑的概念及其評(píng)價(jià)［J］.民主與法制，2021（35）：54-56.

［6］"王秀梅，等.美國死刑制度與經(jīng)典案例解析［M］.北京：北京大學(xué)出版社，2018.

［7］"HAMMEL A.Ending the death penalty：the European experience in global perspective［M］.London：Palgrave Macmillan，2010.

［8］"喻貴英.論影響美國死刑廢除之主要關(guān)聯(lián)因素［J］.云南大學(xué)學(xué)報(bào)（法學(xué)版），2005（6）：115-119.

［9］"GARLAND D.Peculiar institution：America，s death penalty in an age of abolition［M］.Cambridge：The Belknap Press of Harvard University Press， 2010.

［10］"亨廷頓.文明的沖突與世界秩序的重建［M］.3版.張立平，周琪，劉緋，譯.北京：新華出版社，2002.

［11］"齊姆林.美國死刑悖論［M］.高維儉，等譯.上海：上海三聯(lián)書店，2008.

［12］"GARLAND D.The culture of control：crime and social order in contemporary society［M］.Oxford：Oxford University Press，2001.

［13］"JOHANSSON N， ELISABETH V， MARTIJN C，et al.European Union contested foreign policy in a new global context［M］.Berlin：Springer International Publishing，2020.

［14］"JOHNSON D T.American capital punishment in comparative perspective［J］.Law and Social Inquiry-Journal of the American Bar Foundation，2011，36（4）：1033-1061.

［15］"GARLAND D， RANDALL M，MICHAEL M. America，s death penalty between past and present［M］.New York：New York Press，2011.

［16］"KAPLAN P J. American exceptionalism and racialized inequality in American capital punishment［J］.Law and Social Inquiry-Journal of the American Bar Foundation，2006，31（1）：149-175.

［17］"托克維爾.論美國的民主［M］.曹冬雪，譯.南京：譯林出版社，2012.

［18］"BANNER S.The death penalty：an American history［M］.Cambridge：Harvard University Press，2002.

［19］"WHITMAN J Q.Harsh justice：Criminal punishment and the widening divide between America and Europe［M］.Oxford：Oxford University Press，2003.

［20］"WHITMAN J Q.Enforcing civility and respect：three Societies［J］.Yale Law Journal，2000，109（6）：1279-1398.

［21］"KLEZNFELD J.Two cultures of punishment［J］.Stanford Law Review， 2016， 68（5）：933-1036.

［22］"沈偉.論國際法中“文明標(biāo)準(zhǔn)”的演變和塑造［J］.中國社會(huì)科學(xué)評(píng)價(jià)，2023（4）：112-124，157-158.

［23］"ROBERT K.Power and weakness：why the United States and Europe see the world differently［J］.Policy Review， 2002（113）：1-23.

［24］"亨廷頓.我們是誰：美國國家特性面臨的挑戰(zhàn)［M］.程克雄，譯.北京：新華出版社，2005.

［25］"陳曙光，李娟仙.西方國家如何通過文化殖民掌控他國［J］.紅旗文稿，2017（17）：23-25.

［26］"邱興隆.死刑的程序之維［J］.現(xiàn)代法學(xué)，2004（4）：39-45.

［27］"姜濤.死刑廢除的刑法教義學(xué)言說何以可能［J］.南京師范大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2022（4）：100-115.

［28］"趙秉志，袁彬.中國死刑制度改革路在何方——高銘暄教授死刑改革思想及其啟迪［J］.法治現(xiàn)代化研究，2023，7（3）：1-11.

［29］"時(shí)延安.死刑、憲法與國家學(xué)說——論死刑廢除的理論路徑選擇［J］.環(huán)球法律評(píng)論.2017，39（6）：30-50.

［30］"白建軍.死刑適用實(shí)證研究［J］.中國社會(huì)科學(xué).2006（5）：135-145，208.

［31］"胡云騰.論中國特色死刑制度的“三個(gè)堅(jiān)持”［J］.中國法律評(píng)論.2023（4）：1-17.

［32］"劉文明.西方國際關(guān)系理論中的“文明”話語——基于中國視角的回顧與反思［J］.江海學(xué)刊，2024（1）：176-185.

［33］"劉德斌，李東琪.西方“文明標(biāo)準(zhǔn)”演化與新的大國博弈［J］.江海學(xué)刊，2022（3）：194-203，256.

［34］"《習(xí)近平法治思想概論》編寫組.習(xí)近平法治思想概論［M］.北京：高等教育出版社，2021.

［35］"梁根林，馬永強(qiáng).中國民眾的死刑觀念：觀察、猜想與解析［J］.清華法學(xué)，2020，14（6）：48-72.

［36］"GARLAND D.What，s wrong with penal populism？ Politics， the public， and criminological expertise［J］.Asian Journal of Criminology， 2021，16（3）：257-277.

［37］"ZOLTAN J T.Changing attitudes towards the death penalty hungary，s renewed support for capital punishment［M］.London：Palgrave Macmillan，2020.

［38］"CARSTEN A.Determinants of the death penalty：a comparative study of the world［M］.London：Routledge Press，2004.

［39］"MIETHE T D， LU H，DEIBERT G R， et al.Cross-national variability in capital punishment：exploring the sociopolitical sources of its differential legal status［J］.International Criminal Justice Review， 2005，15（2）：115-130 .

［40］"童云峰.生命權(quán)平等性視角下我國死刑適用標(biāo)準(zhǔn)的探討［J］.學(xué)術(shù)交流，2023（10）：73-87.

“Universal”or“Exceptional”：The Discourse Deconstruction and Implication of the Death Penalty Dispute in Europe and America

SHI Jianan

（Law School，Peking University，Beijing 100871， China）

Abstract：The rise of the global abolition movement of death penalty has a complex background. For a long time， the abolition of the death penalty has been dominated by the single thread of human rights discourse and universal narrative， and the special political factors behind it have been ignored by the academic community. In the debate on the death penalty between European and American academic circles， American scholars revealed the political process of incorporating the local death penalty abolition story into the universal human rights discourse in Europe， and explained why America retains the death penalty in view of the special national conditions of America and defended the localism of the death penalty. On the issue of death penalty， the essence of the debate between Europe and America is the discourse right of human rights， the debate between universalism and nativism， and the debate between liberalism and conservatism. The discussion on the death penalty in China today is influenced by the narrative of European universalism. Therefore， the majority of the academic community supports the abolition of the death penalty， which seriously deviates from China，s national conditions and public opinion. The debate on the death penalty in Europe and America reveals that we should be alert to the infiltration of value on the death penalty issue， strengthen China，s position on the death penalty issue from China，s actual conditions and promote the reform of the death penalty in China with a broader vision.

Key words：abolition of death penalty；Europe；America;discourse rights of death penalty; American exceptionalism of death penalty