李萬青 張軍 胡迪
[摘 要]新時代發(fā)展格局對企業(yè)的安全生產提出了更高的要求,安全生產是企業(yè)和員工的生命線。在外包任務中,發(fā)包人希望通過與承包人簽訂安全生產管理協(xié)議,厘清雙方安全生產職責,以免除或減輕本單位在事故中的責任。文章基于零星工程發(fā)包人視角,通過分析和實踐探討安全生產主體責任的類型及協(xié)議豁免的可行性,指出僅簽訂協(xié)議不足以免責,更重要的是全方位的合規(guī)經營管理。文章通過協(xié)議豁免的成功案例提出建立完善的安全內控管理體系和制度體系等管理建議,以幫助企業(yè)盡職免責,實現合規(guī)高質量發(fā)展。
[關鍵詞]合規(guī)管理;安全生產;主體責任;協(xié)議豁免
中圖分類號:F426 文獻標識碼:A 文章編號:1674-1722(2023)23-0020-03
安全生產是企業(yè)和員工的生命線,在新的《中華人民共和國安全生產法》(簡稱《安全生產法》)加大保障和懲處力度、強化生產經營單位主體責任的背景下,高度重視安全生產,合法合規(guī)經營管理,是企業(yè)穩(wěn)定發(fā)展的必然要求[1]。在外包任務中涉及多種危險源[2],發(fā)包人通常會與承包人簽訂安全生產管理協(xié)議,一方面明確各自的安全生產管理職責和具體措施,防范風險,避免事故;另一方面,一旦發(fā)生安全事故,意圖通過協(xié)議免除本單位的責任。文章從發(fā)包人的視角,探討安全生產主體責任協(xié)議豁免的可行性。
在生產安全事故中,可能產生的法律責任類型包括刑事責任、民事責任和行政責任。協(xié)議豁免是指零星工程等施工合同發(fā)包人通過與承包人簽訂安全生產管理協(xié)議,將安全生產的管理責任轉移給承包人,以避免或減輕生產安全事故發(fā)生后的法律責任。
(一)刑事責任
刑事責任有嚴格的評價體系,梳理與生產安全事故相關的十項犯罪[3],其構成要件可概括歸納為:主觀上故意或放任安全事故發(fā)生,客觀上存在違反安全管理規(guī)定或未嚴格履行安全管理責任等情形,結果上造成現實危險、導致實際重大傷亡事故或其他嚴重后果。如果簽訂安全生產管理協(xié)議,安全管理主要義務轉移到承包人,發(fā)包人只需承擔統(tǒng)一協(xié)調、定期檢查、督促整改等輔助工作,承擔刑事責任的可能性顯著降低。
(二)民事責任
民事責任可能有兩方面,一是對職工的工傷給付責任,二是對人身、財產損害的侵權賠償責任。
關于工傷給付,實行無責任補償原則,無論生產安全事故中用人單位是否有過錯,只要認定為工傷,用人單位都應承擔工傷待遇的給付。即使發(fā)包人無法通過協(xié)議豁免職工給付責任,但可以通過安全生產管理協(xié)議的約定,以遭受損失為由向承包人追償。
關于侵權賠償,如果是造成第三人(非職工)的人身、財產損害或職工的財產損害,根據相關法律規(guī)定,應由侵權人承擔賠償責任,此處的侵權人可以是發(fā)包人、承包人。發(fā)包人如承擔了安全生產管理協(xié)議約定之外的賠償責任,則可以向承包人追償。采用法定或約定的追償權形式,可轉嫁發(fā)包人的風險,實現民事責任的豁免。
(三)行政責任
《安全生產法》是安全生產領域行政責任的主要法律依據,其規(guī)定的責任主體包括單位、主要負責人、其他負責人和安全生產管理人員,責任形式包括責令限期整改、停業(yè)整頓、罰款、撤職、禁入限制等。然而根據該法第一百一十四條規(guī)定,行政責任的歸責以“負有責任的生產經營單位”為基礎。因此,發(fā)包人欲通過協(xié)議轉移主要安全生產行政責任的,應以對事故發(fā)生不負有責任為前提?!安回撚胸熑巍钡脑u定應從嚴,需要發(fā)包人恪守安全工作責任的相關法律法規(guī),完全履行安全生產管理協(xié)議約定的義務,不存在主觀過錯或過失。
這里從刑事責任、民事責任及行政責任三個方面分析了可能承擔的安全生產主體責任,總結出協(xié)議豁免需要兩個條件:一是簽訂內容翔實的安全生產管理協(xié)議;二是開展合規(guī)管理,完善內控體系[4],提高依法治企水平。
(一)協(xié)議豁免典型事例
某單位發(fā)生一起高處墜落事故,涉及發(fā)包人、承包人、承包人管理人員楊某某,作業(yè)人員段某某、羅某某。段某某在拆除某建筑外立面原標識過程中,不慎從4.7米高處墜落地面,經搶救無效死亡。生產安全事故發(fā)生后,區(qū)應急管理局會同公安分局、區(qū)總工會、區(qū)人力社保局、區(qū)住建委、政府等有關部門組成事故調查組,同時邀請區(qū)紀委、區(qū)監(jiān)委參與事故調查。建設方按照事故調查組的要求,提交了與承包人簽訂的《勞務外包框架協(xié)議》、安全生產管理協(xié)議、安全告知表及監(jiān)督檢查記錄等。事故調查組依法勘驗調查,查閱有關資料,詢問相關人員,查明了事故原因和性質。
事故的直接原因為段某某安全意識淡薄,在高處作業(yè)時未采取任何防止高處墜落的安全防護措施就冒險登高作業(yè)。事故的間接原因為:一是楊某某作為承包人施工組長,未依法履行安全管理職責,未對施工現場進行安全生產檢查,未及時發(fā)現并制止現場作業(yè)人員違規(guī)從事高處作業(yè);二是承包人未檢查施工現場的安全狀況,導致施工人員冒險實施高空作業(yè)。
事故調查組認定施工人員段某某、管理人員楊某某及承包人應當承擔相應的責任,根據《安全生產法》相關規(guī)定,提出如下處理建議:段某某對事故的發(fā)生負有直接責任,鑒于其在事故中死亡,故不再追究其相關責任;楊某某對事故的發(fā)生負有直接管理責任,建議公安機關依法對楊某某立案偵查;承包人對事故發(fā)生負有管理責任,建議區(qū)應急管理局依法對承包人給予行政處罰。
(二)實證研究
在施工前雙方簽訂了安全生產管理協(xié)議,約定由承包方負責施工現場日常安全生產管理,發(fā)包方負責監(jiān)督檢查。在施工過程中,發(fā)包人對承包人傳達了安全管理要求,針對各項具體任務進行了專項安全交底,書面簽訂了危險作業(yè)安全告知書,包括高處作業(yè)、動火作業(yè)及有限空間作業(yè)等,發(fā)包人合法合規(guī)管理,不構成未盡安全管理義務的情形,對本次事故不負有責任。因此,發(fā)包人未被追究刑事責任,行政責任得以豁免,也無須承擔工傷給付和損害賠償的民事責任。
在事故發(fā)生后,多監(jiān)管部門聯合開展全面調查。發(fā)包人遵守各項法律法規(guī),在安全生產管理、合同管理、職工權益保護、人力資源管理等多方面管理中盡到了應盡的職責和義務,未被事故調查組追究管理責任。
國務院安全生產委員會提出“盡職照單免責、失職照單問責”的指導意見,“盡職”就是要盡到法律規(guī)定和協(xié)議約定的義務[5],按照法律法規(guī)對承包人的要求,結合前文案例結果,承包人應從以下六個方面完善內控建設,強化合規(guī)管理,避免事故或減免責任。
(一)建立完善的安全內控管理體系和制度體系
生產安全事故牽一發(fā)而動全身,事故的發(fā)生、調查和最終結果是綜合管理的集中體現。在上述案例中,多監(jiān)管部門聯合開展合法合規(guī)性調查,綜合性極強,合規(guī)管理要求極高。企業(yè)必須建立完善的安全內控體系和制度體系并有效實施,規(guī)范管理外包任務的各環(huán)節(jié)和關鍵控制點,分權制約、細化到崗、責任到人,充分宣貫落實相關制度,使全體人員自覺遵守制度,形成規(guī)范標準化的工作要求,將事故風險降至最低。案例中的承包人有效實施了內部控制,盡到了各項管理職責,因而無須承擔責任。
(二)嚴格相對方審核,明確合同內容,強化合同履行
為了明確作業(yè)活動當事雙方的權利和義務,保護雙方合法權益,規(guī)范任務與資金管理,發(fā)包人應與承包人簽訂合同,同時應注意以下事項。
一是應審查承包人的資質。許多生產安全事故的發(fā)生都與企業(yè)資質和人員素質密切相關,根據相關法律規(guī)定,審查承包人資質是生產經營單位的法定義務,特別是施行安全生產行政許可制度的行業(yè),必須具備相關的安全生產條件,依法取得安全生產許可證;特種作業(yè)人員必須經專門的安全技術培訓并考核合格,取得特種作業(yè)證書。此外,審查內容一般還包括承包人的營業(yè)執(zhí)照、特種設備使用登記證、安全標準化達標證書等。
二是應審查合同簽訂主體和簽訂人。發(fā)包人就某項作業(yè)活動與承包人企業(yè)簽訂合同時,注意審查合同相對方為企業(yè)而非個人;應審查相對方簽訂合同的人員是企業(yè)法定代表人或授權代理人,確保合同效力。
三是應審查合同名稱、類型、內容準確,載明全部作業(yè)活動的內容和范圍。本案例中發(fā)包人的合同管理還應糾正兩處瑕疵,一是簽訂的合同名稱應明確為零星項目工程合同,而非勞務外包框架協(xié)議合同;二是作業(yè)地點表述不清楚,未明確將某建筑寫入作業(yè)范圍內。名稱準確的意義在于可以準確判斷工作實質為工程外包,而非勞務用工;規(guī)定清楚作業(yè)范圍的意義在于準確適用本合同及安全生產管理協(xié)議的規(guī)定。
四是合同簽訂后,應當收集合同履行過程中形成的材料,妥善保管,及時存檔,以便在檢查時予以及時提供。
(三)簽訂安全生產管理協(xié)議明晰權責,奠定責任豁免基礎
安全生產管理協(xié)議是作為發(fā)包人與承包人之間關于生產安全管理的權利與責任的約束,是實現盡職照單免責的前提。本案例中,為降低發(fā)包人的風險,安全生產管理協(xié)議除規(guī)定雙方義務外,還明確約定“如承包人有違章行為或違反承包人管理規(guī)定,由此造成一定后果應負全部責任”。
需要特別注意的是,并非簽訂了安全生產管理協(xié)議就萬事大吉,發(fā)包人必須履行協(xié)議規(guī)定的安全管理、監(jiān)督檢查等義務,尤其是宣貫各項制度、安全生產培訓與告知、危險作業(yè)審批、開展監(jiān)督檢查等重點工作必須落實到位。案例中發(fā)包人盡到了上述管理義務,準確把握了管理尺度,沒有矯枉過正,超越協(xié)議約定過度干預承包人工作,否則一旦發(fā)生生產安全事故,發(fā)包人同樣負有一定程度的責任。
此外,為保證安全生產管理協(xié)議能夠充分發(fā)揮其應有作用,在簽訂協(xié)議時應注意協(xié)議有效期與合同有效期保持一致,由雙方的法定代表人或授權代理人簽訂。
(四)培訓告知,監(jiān)督檢查,嚴格履行本企業(yè)義務
承包人一般需要進入發(fā)包人作業(yè)區(qū)域開展作業(yè)活動,承包人需要遵守發(fā)包人相關規(guī)章制度。因此,發(fā)包人有義務向承包人通報相關管理要求,告知涉及作業(yè)活動區(qū)域可能出現的危險源及控制措施。承包人在作業(yè)活動區(qū)域涉及施工、設備安裝維修、物資運輸、裝配試驗等現場作業(yè)活動的,發(fā)包人還要組織安全培訓,內容包括安全管理制度、作業(yè)區(qū)域危險源、安全技術交底、作業(yè)活動安全措施及應急要求等。發(fā)包人應規(guī)范安全培訓與告知的工作流程,落實到責任人,留存培訓記錄。
發(fā)包人需要監(jiān)督檢查承包人的作業(yè)活動,必要時可以采用安全生產管理協(xié)議中規(guī)定的獎懲措施,督促承包人合法合規(guī)作業(yè)。特別是對關系人身安全與生命健康的關鍵控制點,例如隱蔽工程中由于施工工藝不合理、偷工減料、材料以次充好造成的重大質量安全隱患,要加大檢查及監(jiān)督力度,保障安全生產,杜絕事故發(fā)生。
本案例中發(fā)包人宣貫培訓安全要求時保留了記錄,開出檢查單和整改單有簽字閉環(huán),妥善保管了相關材料,實現了盡職免責。
(五)規(guī)范經費管理,及時支付安全文明施工費用
涉及安全文明施工費的項目,應按時支付?!督ㄔO工程工程量清單計價規(guī)范》對發(fā)包人支付安全文明施工費的比例、時限作出了具體規(guī)定,發(fā)包人需按時支付,否則發(fā)生生產安全事故時應承擔相應責任。在實際管理中,可以要求承包人對安全文明施工費的使用列出相應的資金計劃,同時發(fā)包人有義務對安全文明施工費專款專用進行合理監(jiān)管,確保施工安全措施投入使用,保障安全文明施工費的效果。
(六)踐行社會責任,妥善處理事故
踐行社會責任也是企業(yè)合規(guī)管理的重要組成部分,一流的企業(yè)絕不能把利潤作為經營管理唯一的目標。一旦出現生產安全事故,企業(yè)出于倫理道義和維護社會和諧穩(wěn)定的需要,無論是否需要承擔責任,都要與承包人共同面對事故,依法依規(guī)協(xié)助承包人準備材料接受調查和處理,協(xié)助承包人給予傷亡人員精神關懷和物質慰問,安撫照顧傷亡者及家屬。企業(yè)應以大局為重,避免與承包人針鋒相對,造成事態(tài)影響擴大,高效處理事故善后工作,盡快使相關人員回歸正常的工作生活,防止造成突發(fā)性或群體性事件,避免企業(yè)社會評價降低。
安全生產無小事,所有與事故相關的管理活動均應接受嚴格調查,自始至終、方方面面的合規(guī)管理都不能掉以輕心。在安全生產這個底線紅線領域,合法合規(guī)管理是企業(yè)應當達到的基本要求,也是安全生產責任協(xié)議豁免的前提條件,更是企業(yè)高質量發(fā)展的堅實基礎。
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