淺論國家法與少數(shù)民族習(xí)慣良性互補之青海模式

[摘要]法治中國建設(shè)正逐漸邁向新階段。我國是國情復(fù)雜的多民族國家，在扎實推進法治建設(shè)、嚴格遵守國家法的同時，也要尊重少數(shù)民族習(xí)慣、重視國家法與少數(shù)民族習(xí)慣之間的良性互補，推動我國多民族事務(wù)治理的發(fā)展進程。本文以青海地區(qū)的少數(shù)民族習(xí)慣與國家法之間的關(guān)系為主要研究對象，淺論國家法與少數(shù)民族習(xí)慣良性互補的理論基礎(chǔ)并提出實踐對策。

[關(guān)鍵詞]民族習(xí)慣；國家法；互補；青海

少數(shù)民族習(xí)慣在我國具有特殊規(guī)范價值，在民族聚居地區(qū)、自治地方存在諸多運用變通方式合法適用少數(shù)民族習(xí)慣的現(xiàn)象。事實上，少數(shù)民族習(xí)慣可以彌補國家法對特定領(lǐng)域規(guī)范的空缺，運用變通方式在我國現(xiàn)有法律體系下適用習(xí)慣能起到完善、補充我國法律體系的重要作用。青海省少數(shù)民族眾多，國家法與少數(shù)民族習(xí)慣之間形成了良性互動和補充的態(tài)勢，這種獨特的“青海模式”具備重要研究價值，同時也對其他少數(shù)民族地區(qū)管理本區(qū)域民族事務(wù)提供了借鑒意義。

一、國家法規(guī)制下的少數(shù)民族習(xí)慣之概述

在法治中國建設(shè)的大背景下，少數(shù)民族習(xí)慣的研究必須遵循全面依法治國的重要前提。因其源于少數(shù)民族群體世代相傳中積累的特殊規(guī)范，與普通地區(qū)適用的法律規(guī)范之間存在較大差異，這導(dǎo)致國家法與少數(shù)民族習(xí)慣之間的契合中出現(xiàn)了空缺，權(quán)衡好二者之間的關(guān)系、厘清各自價值是填補這一漏洞的重要一環(huán)。[1]

（一）國家法規(guī)制下的少數(shù)民族習(xí)慣之概念界定

本文討論的“少數(shù)民族習(xí)慣”并非一般意義上的習(xí)慣，而是特指在民族地區(qū)經(jīng)其居民約定俗成所形成的，具有體系性、確定性、強制性等特點的習(xí)慣。這種習(xí)慣規(guī)范性強，甚至也被表述為“民族習(xí)慣法”。為避免“民族習(xí)慣法”與國家法兩種概念之間可能產(chǎn)生的混淆，筆者不采用“習(xí)慣法”的說法而直接稱其為“少數(shù)民族習(xí)慣”，但是對少數(shù)民族地區(qū)中民族習(xí)慣本身存在的特殊強制性予以保留。[2]

少數(shù)民族習(xí)慣屬于一種原生的規(guī)范。學(xué)者宋才發(fā)認為，習(xí)慣的概念就是經(jīng)過當?shù)厝碎L期社會實踐而形成的一種模式，這種模式源于其生產(chǎn)生活，具備相當?shù)倪m用性故而能使當?shù)厝俗杂X遵守，可以反復(fù)適用并且規(guī)則內(nèi)容較為特定。學(xué)者高其才則認為，習(xí)慣法是由社會權(quán)威、社會組織制定的，有一定強制性規(guī)范的總和，且習(xí)慣法在形成過程中不依附于法律，可以在國家法之外作為獨立規(guī)范；其觀點強調(diào)了習(xí)慣法的內(nèi)在強制性、義務(wù)性、獨立性。綜上所述，國家法規(guī)制下的少數(shù)民族習(xí)慣的概念應(yīng)當總結(jié)為：少數(shù)民族習(xí)慣是具有法的強制性和權(quán)利義務(wù)性的，經(jīng)過當?shù)厣贁?shù)民族群眾在長期生活實踐中形成的，在當今及未來具備反復(fù)適用性的特定行為規(guī)范。

（二）少數(shù)民族習(xí)慣的規(guī)范價值分析

《法治社會建設(shè)實施綱要》中指出要完善社會規(guī)范，現(xiàn)階段重視少數(shù)民族習(xí)慣的規(guī)范價值無疑能促進這一宏觀性指導(dǎo)思想的落實。

縱覽我國歷史，華夏大地上的少數(shù)民族世代固守其隅，傳統(tǒng)和權(quán)威在當?shù)匕l(fā)揮著強有力的規(guī)制作用，因此尊重少數(shù)民族習(xí)慣的規(guī)范價值能夠更加高效便捷地處理人民之間產(chǎn)生的矛盾。將這種習(xí)慣置于國家法規(guī)制下發(fā)揮其規(guī)范作用，宏觀上完善了社會規(guī)范體系，使得少數(shù)民族地區(qū)在法治中國的框架下仍可以遵循其世代相傳的生活方式；微觀上也順應(yīng)少數(shù)民族大眾對于規(guī)則意識的內(nèi)心認同，有利于依法治國在民族地區(qū)的推行。

綜合而言，少數(shù)民族習(xí)慣與國家法一樣，這兩種規(guī)范都是為了保護個體和集體的利益。[3]讓少數(shù)民族習(xí)慣作為補充部分發(fā)揮作用，更能迎合我國少數(shù)民族地區(qū)經(jīng)濟、政治、文化發(fā)展的客觀需要，推動地區(qū)發(fā)展的同時也有利于法治中國的構(gòu)建并早日實現(xiàn)現(xiàn)代化目標。

二、國家法與少數(shù)民族習(xí)慣的良性互補關(guān)系

少數(shù)民族習(xí)慣需要在法治中國的框架下發(fā)展，但相對于國家法而言在制度和運行層面具有獨立性。國家法可以對少數(shù)民族習(xí)慣起到引導(dǎo)和調(diào)適作用，少數(shù)民族習(xí)慣影響國家法的產(chǎn)生，二者可以形成良性互動與補充。

（一）國家法的引導(dǎo)和調(diào)適

1.規(guī)則上的引導(dǎo)

我國國家法具有規(guī)范明確、條文清晰、程序嚴謹?shù)奶攸c，而習(xí)慣自產(chǎn)生以來就更重視其現(xiàn)實功能所以鮮少對程序進行具體規(guī)范，故而在規(guī)則的表現(xiàn)形式上二者存在鮮明對比。[4]

因此在民族地區(qū)接受國家法調(diào)適方面，國家法可以通過促進少數(shù)民族習(xí)慣進行規(guī)范化、書面化表達來增強其規(guī)范性。雖然習(xí)慣規(guī)范多流于口頭并主要于人們?nèi)粘Ｐ袨橐?guī)范中體現(xiàn)，但是其規(guī)范性表達在一些地區(qū)也存在歷史基礎(chǔ)。比如在廣西桂林龍勝各族自治縣等，存在著一些將少數(shù)民族習(xí)慣刻在石碑上的傳統(tǒng)；這些碑刻的形成是由當?shù)厣贁?shù)民族民眾依照現(xiàn)實狀況以及當時的生產(chǎn)生活需要，在當?shù)赜袡?quán)威的頭人或寨老領(lǐng)導(dǎo)下發(fā)動人們共同公議并經(jīng)同意所形成的，從法律層面上講，其本身具備客觀性、真實性、公開性、強制性的特點，這是民族習(xí)慣可以由規(guī)范性條文表達的重要體現(xiàn)。

2.內(nèi)容上的調(diào)適

國家法對少數(shù)民族習(xí)慣內(nèi)容上進行調(diào)適的現(xiàn)實基礎(chǔ)是近些年少數(shù)民族民眾生產(chǎn)、生活方式更趨向大眾化，少數(shù)民族民眾在與外界發(fā)生沖突和矛盾時（尤其在民商事方面）必定要向國家實體法、程序法需求幫助，在此過程中國家法的原則、規(guī)則隨著案件的辦理日益深入人心。順著此種思維慣性，在少數(shù)民族內(nèi)部解決類似糾紛時，人們也會習(xí)慣性地加入法律的考量，從而形成了國家法對少數(shù)民族習(xí)慣的內(nèi)容進行調(diào)適的重要基礎(chǔ)。

這種調(diào)適不僅能為少數(shù)民族習(xí)慣帶來新思考、新內(nèi)容，其更能通過影響人們解決問題的思維使其發(fā)現(xiàn)傳統(tǒng)少數(shù)民族習(xí)慣中存在一些與時代發(fā)展不相符的糟粕成分，此現(xiàn)象亦體現(xiàn)了國家法對少數(shù)民族習(xí)慣進行引導(dǎo)和調(diào)適的重要意義。

（二）少數(shù)民族習(xí)慣對于國家法的影響

習(xí)近平總書記在講話上曾明確指出，要堅持并完善民族區(qū)域自治制度。我國有55個少數(shù)民族，中央極為重視我國少數(shù)民族的發(fā)展并多次在政治建設(shè)中強調(diào)少數(shù)民族發(fā)揮的作用，《民族區(qū)域自治法》的制定就是少數(shù)民族影響我國國家法的重要體現(xiàn)?！睹穹ǖ洹返?0條中也確定了習(xí)慣在我國民法中的正式法源地位，而這其中的習(xí)慣必然包括少數(shù)民族習(xí)慣，《民法典》第1015條對姓名權(quán)的規(guī)制中更明文規(guī)定了“少數(shù)民族的姓名可以遵從其文化傳統(tǒng)以及風(fēng)俗習(xí)慣”，以上兩條規(guī)定將少數(shù)民族習(xí)慣作為正式法源融入進我國國家法，增強了二者間的互動并在法律上確定了少數(shù)民族習(xí)慣對于國家法的補充作用。

三、“青海模式”的形成以及可借鑒路徑

青海省地處我國西部，少數(shù)民族人口占其總常住人口的近乎一半，民族自治州的面積占全省97.1%，十分適合展開少數(shù)民族習(xí)慣與國家法良性互動關(guān)系的相關(guān)研究。

（一）“青海模式”的形成

青海省地處青藏高原，因其地理條件與我國內(nèi)陸條件差異較大，其居民形成了獨特的生產(chǎn)生活習(xí)慣并一直保留至現(xiàn)在。省內(nèi)的少數(shù)民族構(gòu)成十分多元，包括藏族、回族、土族、蒙古族等，民族文化多樣且各個民族之間生產(chǎn)生活習(xí)慣各不相同，各少數(shù)民族之間因經(jīng)濟、文化生活等也需要密切交流、溝通，這也就形成了獨特的“青海模式”。

（二）“青海模式”中有效實現(xiàn)國家法與少數(shù)民族習(xí)慣良性互補的兩大路徑

1.多元化糾紛解決機制的構(gòu)建

“青海模式”的可借鑒價值主要體現(xiàn)在多元化糾紛解決機制的構(gòu)建上。青海省的城鄉(xiāng)區(qū)別差異較大，西寧市區(qū)法治建設(shè)十分完善，然而在一些小的民族自治地區(qū)以民族內(nèi)部習(xí)慣作為定紛止爭依據(jù)的特性較為明顯，非訴解決手段以及對少數(shù)民族習(xí)慣的適用一直在糾紛解決的過程中發(fā)揮更重要的作用。比如在偏遠藏區(qū)，當?shù)氐乃痉ㄙY源相對短缺且司法從業(yè)人員的素質(zhì)普遍不高，這導(dǎo)致完整的司法機制在當?shù)氐穆鋵嵑推占岸驾^為困難，故而當?shù)鼐用褚哺觾A向于適用習(xí)慣。

針對上述問題，青海省在司法適用上嘗試運用了多元化糾紛解決機制的方法。藏區(qū)當?shù)厝罕姲l(fā)生糾紛時，在基層司法機構(gòu)引領(lǐng)下，首先會讓糾紛主體選擇人民調(diào)解的方式解決各方之間的糾紛，同時將少數(shù)民族地區(qū)一些對當?shù)叵嚓P(guān)習(xí)慣較為了解的權(quán)威人士融入到人民調(diào)解的機制中；若無法有效調(diào)解紛爭，再通過訴訟手段到人民法院進行起訴。這種將習(xí)慣融入國家法進行合理適用的方式體現(xiàn)了少數(shù)民族習(xí)慣對于少數(shù)民族地區(qū)的作用，也做到了對國家法的補充；與此同時，這種方式可以聯(lián)合各基層組織建立起調(diào)解機制，要求派出所、基層法庭以及當?shù)厮痉ㄋ壬钌钪哺诨鶎雍腿罕?，密切關(guān)注基層的生活以及需求，共同開展聯(lián)合調(diào)解工作，以國家權(quán)利保障調(diào)解的進行。

2.在當?shù)亓⒎臻g中體現(xiàn)少數(shù)民族習(xí)慣

根據(jù)我國《憲法》及《民族區(qū)域自治法》，民族自治地方手中掌握著國家所賦予的法定自治權(quán)；且在我國《立法法》的近年修改中，不難發(fā)現(xiàn)下放地方立法權(quán)是我國立法發(fā)展的重要趨勢之一。有了以上國家法律的支撐，省級以下的立法地方在不與上位法沖突的合理空間中，以創(chuàng)制性立法手段對少數(shù)民族習(xí)慣進行有選擇性地引入是促進國家法和少數(shù)民族習(xí)慣良性互補的一種創(chuàng)新手段，這也造就了在當?shù)氐牧⒎ㄖ?，以法律?guī)制的手段引入部分少數(shù)民族習(xí)慣成為了“青海模式”的又一路徑。

四、國家法與少數(shù)民族習(xí)慣良性互補關(guān)系發(fā)展的建議

出于對鑄牢中華民族共同體以及保護少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的考量，國家法與少數(shù)民族習(xí)慣良性互補關(guān)系的建設(shè)必將朝著規(guī)范化、系統(tǒng)化的方向深入發(fā)展。

（一）細化少數(shù)民族習(xí)慣的規(guī)范工作，加強指導(dǎo)力度

發(fā)展國家法與少數(shù)民族習(xí)慣的良性互補關(guān)系要對少數(shù)民族習(xí)慣進行細致、科學(xué)的規(guī)范，如果沒有完成規(guī)范工作，少數(shù)民族習(xí)慣因其本身存在的不確定等特性難以與國家法之間形成更良性互補關(guān)系。此外，要加強國家政策上對二者關(guān)系的宏觀指導(dǎo)力度，在現(xiàn)有鑄牢中國民族共同體的理論基礎(chǔ)上指明政策對于法律和少數(shù)民族習(xí)慣形成良性互補關(guān)系的積極態(tài)度，并以此來推動二者間關(guān)系的進步。

（二）在國家法中增添少數(shù)民族習(xí)慣相關(guān)內(nèi)容并加強司法適用

1.可借鑒前文提及的“青海模式”，將一些能規(guī)定在國家法律體系并且對國家法做到有效補充作用的習(xí)慣寫入少數(shù)民族地區(qū)的地方性法律法規(guī)中。考慮到少數(shù)民族的特殊性，也可以在實踐中逐漸確定能在單行條例中變通適用的內(nèi)容并在其他文件中以增加具體變通適用的規(guī)范和條例，并將其加以具體化。

2.好的立法是為了好的適用，司法適用才能讓立法落實于地面。為此，首先可以推進少數(shù)民族習(xí)慣在國家法中的適用解釋工作；其次，要著重發(fā)揮法官和人民陪審員的作用，比如細化法官對習(xí)慣適用程序的規(guī)定、在少數(shù)民族地區(qū)樹立典型案例并發(fā)揮其指導(dǎo)作用、融入人民陪審員對于鄉(xiāng)風(fēng)民情和基層經(jīng)驗的了解以及強化法官適用習(xí)慣的制度保障等。

五、結(jié)語

習(xí)近平總書記曾經(jīng)強調(diào)過，要通過《中華人民共和國民族區(qū)域自治法》的落實，健全民族法治體系并維護好各民族之權(quán)益。在此思想的指導(dǎo)下，以民族區(qū)域自治法為保障，深入探索國家法與少數(shù)民族習(xí)慣之間的關(guān)系以及發(fā)展可能性，激發(fā)二者之間的良性互補作用，維護好少數(shù)民族權(quán)益，并以此妥善處理好民族事務(wù)，實現(xiàn)少數(shù)民族地區(qū)治理的法治化，進而促進全國的治理能力現(xiàn)代化建設(shè)。

參考文獻：

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基金項目：青海民族大學(xué)研究生創(chuàng)新項目，項目名稱：淺論國家法與少數(shù)民族習(xí)慣良性互補之青海模式（項目編號：04M2022012）

作者簡介：鄧茗馨（1998.10-），女，漢族，黑龍江牡丹江人，碩士研究生在讀，研究方向：法理學(xué)。