傳統(tǒng)與現(xiàn)代性：沈家本與中國法律近代化

陳新宇

2023年是晚清修律大臣沈家本(1840—1913年)逝世110周年，我們組織了名為“傳統(tǒng)與現(xiàn)代性”的研究專題，表達(dá)對這位中國法律近代化典范人物的緬懷追思。沈家本所主持的晚清法律改革，是中國法律史上“三千年未有之大變局”。在此期間，固有中華法系與近代世界法系在古今中外之間的碰撞與融合、“統(tǒng)一、守成、更新”的三重立法使命、法律救國的改革理想等，這些重大的時代法律問題凝聚為以其經(jīng)歷為載體、以良法善治為目標(biāo)的“沈家本命題”，可謂影響深遠(yuǎn)。在當(dāng)代中國法治建設(shè)中，如何傳承中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化，建構(gòu)中國自主法學(xué)知識體系？這需要在歷史中尋找答案，獲得啟迪。因此，對沈家本與中國法律近代化的回顧與反思，有著重要的理論價值與現(xiàn)實(shí)意義。

本專題由三篇文章組成。陳新宇的《改造舊法——沈家本與清季〈秋審條款〉的編纂》關(guān)注以往研究所忽視的一個重要?dú)v史細(xì)節(jié)，即晚清《秋審條款》的編纂。沈家本作為刑部的法律專家，有著豐富的秋審實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，在法律改革初期即編纂了《秋審比校條款附案》，對傳統(tǒng)秋審條款及相關(guān)的立法、司法、律學(xué)資料進(jìn)行了全面系統(tǒng)的梳理和整合，并提出了相應(yīng)的改革意見，《秋審比校條款附案》也成為宣統(tǒng)二年頒行的《秋審條款》最為重要的基礎(chǔ)性工作。不同于激進(jìn)的改革派要求廢除秋審，沈家本以司法審判的專業(yè)化、獨(dú)立化、人道化為目標(biāo)主張改革與保留秋審制度。他的法律遺產(chǎn)對于當(dāng)代中國刑事司法尤其是死刑復(fù)核制度具有重要的借鑒作用。

羅翔、許華萍的《沈家本思想與當(dāng)代重刑主義思潮的檢討性反思》從現(xiàn)代刑法學(xué)人的視角，發(fā)掘沈家本“義、序、禮、情”四要素構(gòu)成的法理觀對于當(dāng)代重刑主義思潮的批判價值與建設(shè)意義。作者指出，輕罪時代的刑法治理中，在犯罪維度和刑罰維度卻表現(xiàn)出犯罪圈擴(kuò)大趨勢和輕罪重刑風(fēng)險，存在悖乎義、乖乎情、失其序、違乎禮的可能性。對此應(yīng)該在犯罪維度，明晰法律和道德在犯罪評價體系中的定位和作用，入罪時堅(jiān)持“律無正條不處罰”，出罪時“不能舍情理而別為法也”；在刑罰維度，“化民之道，固在政教，不在刑威”，刑罰配置實(shí)現(xiàn)“裁之以義而推之以仁”，刑罰執(zhí)行堅(jiān)持“刑罰為最后之制裁”，以契合“義、序、禮、情”四端，防范當(dāng)代重刑主義的潛在風(fēng)險。

黃飛翔的《晚清涉外刑案的應(yīng)對與啟示——以沈家本輯〈刑案匯覽三編〉為中心的考察》充分利用了沈家本輯《刑案匯覽三編》這一重要的資料，該清代后期的大型案例集經(jīng)過李貴連教授領(lǐng)導(dǎo)的研究團(tuán)隊(duì)20余年的努力，終于在2023年點(diǎn)校出版。黃飛翔注意到沈家本在研讀舊律的同時，亦十分關(guān)注對外法律問題，具有比同時代的律學(xué)家更為廣闊的視野。本文也是學(xué)界首次對《三編》所收的晚清涉外案件的專門研究，作者總結(jié)該類案件的主要特點(diǎn)與處理模式，進(jìn)而探討其對于《大清刑事民事訴訟法草案》“中外交涉案件”一章立法的影響，并在此基礎(chǔ)上探索晚清涉外司法與立法對于當(dāng)代涉外法治建設(shè)的啟示。

朱子講“舊學(xué)商量加邃密，新知培養(yǎng)轉(zhuǎn)深沉”，對于當(dāng)代而言，沈家本與中國法律近代化，是中國法傳統(tǒng)與現(xiàn)代性的深刻展示，既是法治歷史的博物館，更是法治建設(shè)的圖書館。