企業(yè)合同法律風(fēng)險防控（二）

崔開梅

（北京金旗律師事務(wù)所，北京 100022）

上期我們講了正確認(rèn)合同和合同簽訂前的準(zhǔn)備工作，本期主要分享簽訂合同的技巧和注意事項以及如何在合同履行過程中彌補(bǔ)合同訂立時的遺憾，防范對已不利的法律風(fēng)險。

1 簽訂合同的注意事項

合同條款是合同主體雙方設(shè)定彼此權(quán)利義務(wù)的基礎(chǔ)，是聯(lián)結(jié)合同主體的紐帶。我們在簽訂合同前做了充足的準(zhǔn)備工作，除了設(shè)定雙方權(quán)利義務(wù)的條款內(nèi)容全面詳實之外，在簽訂合同時，還應(yīng)注意以下技巧和注意事項：

（1）如果合同是己方擬定，那么合同除了雙方簽字、蓋章之外最好全部打印，不留空白處，不要有手寫添加的內(nèi)容，對合同內(nèi)容不能隨意涂改。

如果合同是對方擬定的，那么一定要爭取可以添加的內(nèi)容，充分利用留白部分把己方能爭取到的利益用具體準(zhǔn)確的語句表達(dá)清楚。

（2）合同簽訂時，最好是合同主體各方當(dāng)面同時簽字蓋章，重要的合同簽訂場景還可以留下照片和影像。如果對方不能當(dāng)場簽字蓋章，那就讓對方簽字蓋章后再返還我方，我方確認(rèn)后再簽字蓋章。特別是遇到合同相對方是個人的時候，可以讓對方提供本人簽字的視頻與合同一并保存。如遇到我方一定要先簽字蓋章，對方簽字蓋章后再返還我方的情況時，一定要讓對方出具加蓋公章的授權(quán)委托書列明經(jīng)辦人身份，并由經(jīng)辦人出具“收到合同原件一式幾份，我方簽字蓋章后返還”等字樣的證明或說明，一定要有對方的經(jīng)辦人的簽字。這樣做的好處，一是確保雙方簽字蓋章均是真實的；二是讓我方有機(jī)會對合同內(nèi)容做最后一次審閱；三是讓我方有時間充分冷靜考慮，由我方?jīng)Q定合同生效與否，保留反悔的機(jī)會。

（3）加蓋騎縫章。加蓋騎縫章可以鎖定合同內(nèi)容，防止合同內(nèi)容被人篡改、替換等。

（4）合同盡可能不留未填寫內(nèi)容的空白格。如有空白格無須填寫時，可以劃斜線或橫線表示此處無內(nèi)容，也不能留下空白格。

（5）雙方在簽訂合同時，一定要寫清楚簽署合同的日期。如合同約定了要簽字蓋章生效，雙方就一定要在合同上同時簽字并蓋章。（6）最后一點，簽訂合同一定要用自己的筆。

第二個方面，簽訂合同時，要對合同加蓋的印章有基本的審查和判斷。

公司是法律上的擬制人，是獨立的法人主體，公司印章是其進(jìn)行社會活動的有形代表和法律憑證，行使公司印章所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，由該公司來承擔(dān)責(zé)任。公司公章是公司效力最大的印章，是法人權(quán)利的象征，凡是以公司名義對內(nèi)或?qū)ν獾耐ǜ?、公文、合同、介紹信、證明或其它公司材料均可使用公章。公司對外簽訂合同時，也可以在合同上加蓋合同專用章，合同專用章可以在簽約的范圍內(nèi)代表公司。項目部印章、部門印章等一般只具有對內(nèi)效力，不能對外使用。對印章法律效力的評判，主要體現(xiàn)在發(fā)生爭議時。避免發(fā)生錯用公章和偽造公章。

在司法實踐中，有的公司使用已經(jīng)廢止、偽造的印章或內(nèi)部印章簽訂合同，然而又拒絕承認(rèn)加蓋上述印章合同文件的法律效力。在這種情況下，如果有證據(jù)證明該公司曾對外有效使用過上述印章，法院仍然會判令認(rèn)定加蓋印章的文件具有法律效力。

最后，簽訂合同時，還要注意合同約定的附隨義務(wù)。

在合同履行中，許多人只關(guān)注主合同義務(wù)，而忽略了附隨義務(wù)的約定，從而給己方帶來不便。什么是隨附合同義務(wù)？比如，水泥采購合同中，出賣人的主合同義務(wù)是交付水泥，而與交付水泥相關(guān)的附隨義務(wù)包括出廠合格證、質(zhì)檢報告、裝車、運輸、取樣封存等。在大多數(shù)情況下，隨附合同義務(wù)都是顯而易見的，且只是主合同義務(wù)履行完畢，一般不會因附隨合同義力的履行發(fā)生糾紛。但某些特殊情況下，如果對附隨合同義務(wù)的履行不做明確規(guī)定，可能會嚴(yán)重?fù)p害當(dāng)事人的利益。例如，在交付攪拌站等特種設(shè)備時，出賣人以各種理由拒不交出密碼和相關(guān)技術(shù)資料，致使設(shè)備無法正常維修、保養(yǎng)，影響使用安全。這些情形都將會影響到當(dāng)事人合同目的的實現(xiàn)，損害到當(dāng)事人的合法權(quán)益。因此，附隨合同義務(wù)雖然依附于主合同義務(wù)，但并不表明其不重要，絕不可忽視。

2 合同履行過程中如何彌補(bǔ)合同訂立時的遺憾

我們通過合同簽訂前的調(diào)查與準(zhǔn)備以及合同簽訂時的審慎，相信已能避免大部分的法律風(fēng)險。但競爭日益加劇的混凝土行業(yè)，大多還是買方市場，在合同簽訂過程中，混凝土企業(yè)并不處于優(yōu)勢地位，如何在合同履行過程中彌補(bǔ)合同訂立時的遺憾，是大多混凝土企業(yè)面臨的主要問題。

2.1 把合同風(fēng)險消滅在履行過程中

簽訂書面合同，是為了防止發(fā)生糾紛，或者發(fā)生糾紛后，對于違約行為的界定及以違約責(zé)任的承擔(dān)提供依據(jù)，從而保障“合同目的實現(xiàn)”。因此，應(yīng)當(dāng)在履行過程中把合同風(fēng)險消滅掉，不能等到合同糾紛不可調(diào)和時，再尋求解決。要想將合同風(fēng)險消滅在履行過程中，就需要每一位具體履行合同的一線工作人員能夠準(zhǔn)確地理解合同的約定，并嚴(yán)格執(zhí)行合同約定。如果一線工作人員只管干活，不看合同、不理解合同，就不能第一時間消滅合同風(fēng)險，提前有效地解決合同糾紛。哪怕簽訂的合同對己方非常有利，一旦發(fā)生糾紛也很難維護(hù)好自身合法權(quán)益。

在實踐中，許多企業(yè)的合同一般由法務(wù)專員管理，但實際履行合同的項目經(jīng)理等一線工作人員卻不清楚、不理解合同約定，在合同履行中也就不能嚴(yán)格遵守合同約定辦事，合同約定與合同履行完全是兩條線。一旦合同發(fā)生糾紛無法通過協(xié)商解決，就把責(zé)任一股腦推給法務(wù)人員或律師。如果一線的工作人員不看、不理解合同的約定條款，甚至接觸不到合同，無異于盲人摸象，可能導(dǎo)致合同履行得一塌糊涂，律師的能耐再大，也不能改變合同履行中已經(jīng)發(fā)生的既定事實，只能勉為其難，盡量減損或止損，很難實現(xiàn)零損失。

2.2 在合同履行過程中，一定要有證據(jù)意識

證據(jù)在法律實務(wù)中非常重要，證據(jù)是否確實充分在一定程度上可以決定一個案件的勝負(fù)。證據(jù)意識就是在合同履行過程中自覺收集、保存、運用證據(jù)的心理覺悟，通俗點說，就在將來的某一刻，你是否能夠通過文件、視頻、微信、短信、錄音、郵件等有形的方式證明現(xiàn)在或過去發(fā)生的事情。

合同履行中一旦發(fā)生糾紛，可以通過協(xié)商解決，協(xié)商不成，可以提請訴訟或仲裁。然而，無論是協(xié)商還是訴訟或仲裁，都需要以“事實為基礎(chǔ)”，而要說明事實就需要拿出證據(jù)，否則只能打打嘴仗，并不能從根本上解決糾紛，化解矛盾。

因此，合同履行中一定要有證據(jù)意識，實際上提高證據(jù)意識并不會增加企業(yè)管理負(fù)擔(dān)，只要加強(qiáng)經(jīng)營中的合規(guī)化管理即可，實際是上是用較低的管理成本博取日后發(fā)生糾紛時處于有利地位并取得勝訴的機(jī)會。許多企業(yè)存在的問題是，各項規(guī)定制定得非常完善，但在具體執(zhí)行中都變通、歪曲了，規(guī)定和制度都只停留在紙上，直到出了問題才意識到?jīng)]有嚴(yán)格履行規(guī)定，沒有留下證據(jù)。

2.3 有了證據(jù)意識，就要全面收集合同履行過程中發(fā)生的相關(guān)資料

一般來說，混凝土企業(yè)相關(guān)的合同履行大多需要一段時間，可能是一兩個月，也可能是一兩年或更長。在合同履行期間，雙方你來我往，可能會形成許多聯(lián)絡(luò)函、單據(jù)、會議紀(jì)要等文件資料，這些資料都屬于與本合同履行相關(guān)的文件，一定要將他們收集整理并有效保存。

除了收集整理并保存已經(jīng)形成的資料外，許多時候我們還應(yīng)當(dāng)主動保全一些與合同履行相關(guān)的證據(jù)資料。例如，由于對方自身原因，工地延遲澆筑，或要求我方變更交貨時間、地點，或要求我方暫停施工。在這種情況下，我方一定要設(shè)法取得對方提出主張的相關(guān)證據(jù)資料，比如可以現(xiàn)場錄音錄像，或要求對方發(fā)正式聯(lián)絡(luò)函，或與對方指定負(fù)責(zé)人簽訂變更協(xié)議等。如果在上述變更情形發(fā)生時，沒有主動收集保全相關(guān)證據(jù)材料，一旦后期發(fā)生糾紛，我方將很難證明變更交貨時間、地點或停工的責(zé)任在對方。

根據(jù)合同履行期限、標(biāo)的額以及合同性質(zhì)的不同，建議合同相關(guān)資料最少保存至合同履行完后 5 年以上，重大合同應(yīng)保存最少 10 年以上。

3 小結(jié)

合同的根本目的不僅僅是明確合同各方主體間的責(zé)任、權(quán)利與義務(wù)，還有要起到防范和解決糾紛的作用，并在糾紛發(fā)生時，給各方妥善解決糾紛提供規(guī)則。把控好一份合同的法律風(fēng)險，也不僅僅在于設(shè)定好的合同條款本身，而是從合同簽訂前的準(zhǔn)備到合同簽訂后的履行過程均應(yīng)嚴(yán)格把關(guān)。企業(yè)要做好合同的法律風(fēng)險防控，只要平時加強(qiáng)管理，付出相對較小的管理成本防范企業(yè)經(jīng)營中最重要的合同法律風(fēng)險，才能讓我們的混凝土企業(yè)走向健康發(fā)展之路。