企業(yè)經(jīng)營與職務(wù)侵占犯罪

職務(wù)侵占罪是近些年企業(yè)刑事風(fēng)險(xiǎn)的重災(zāi)區(qū)。據(jù)北師大中國企業(yè)家犯罪預(yù)防研究中心《中國企業(yè)家刑事風(fēng)險(xiǎn)分析報(bào)告（2014-2018）》，2014年至2018年，民營企業(yè)相關(guān)犯罪頻次共計(jì)7578次，共涉及39個(gè)罪名。其中，職務(wù)侵占罪位居第三，占比9.22%，僅低于非法吸收公眾存款罪和虛開增值稅專用發(fā)票罪，已成為企業(yè)經(jīng)營的嚴(yán)重刑事風(fēng)險(xiǎn)之一。

職務(wù)侵占罪的概念

依據(jù)我國刑法第二百七十一條，職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利將本單位財(cái)物非法占為己有，且財(cái)務(wù)數(shù)額較大的行為。

該罪名在新中國成立初期因缺乏成立的環(huán)境空間而不存在。改革開放后，我國經(jīng)濟(jì)體制呈多元化發(fā)展，合營經(jīng)濟(jì)和私營經(jīng)濟(jì)迅速增多，利用職務(wù)之便在非公有制經(jīng)濟(jì)組織中不法侵占的現(xiàn)象隨之出現(xiàn)。1988年出臺(tái)的《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》將集體經(jīng)濟(jì)組織和國有控股、參股公司中從事公務(wù)的部分人員劃入貪污罪規(guī)制范疇，對(duì)懲治集體經(jīng)濟(jì)組織和國有控股、參股公司等非國有企業(yè)中職務(wù)侵占的行為產(chǎn)生了積極影響，但對(duì)私營經(jīng)濟(jì)組織中的不法侵占行為難以起到效遏制作用。

1995年，全國人大常委會(huì)《關(guān)于懲處違背公司法的犯罪決定》將“公司董事、監(jiān)事或者職工利用職務(wù)或者工作上的便利，侵占本公司財(cái)物，數(shù)額較大”的行為認(rèn)定為犯罪，該規(guī)定隨后被1997年刑法吸納，整合修改后規(guī)范表述為如今的職務(wù)侵占罪。

職務(wù)侵占罪的實(shí)務(wù)認(rèn)定

哪一類人員容易觸犯該罪？一般是非國有性質(zhì)的公司、企業(yè)或其他單位的工作人員，所有公司企業(yè)中以正式合同聘用的人員，包括有職務(wù)的董事、監(jiān)事、高管及沒有職務(wù)的普通業(yè)務(wù)人員。此外，近幾年的判例顯示，企業(yè)招聘承擔(dān)工作義務(wù)的臨時(shí)員工或掌握一定工作權(quán)限的實(shí)習(xí)生如果利用職務(wù)便利從事職務(wù)侵占行為，可被認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。

“利用職務(wù)上的便利將本單位財(cái)物非法占為己有”的理解：“利用職務(wù)便利”指的是利用自己主管、管理或經(jīng)手單位財(cái)物的便利條件。即行為人的職務(wù)具有自我決定或是處置單位財(cái)物的權(quán)力，包括調(diào)配、保管、使用或在一定時(shí)間段內(nèi)實(shí)際控制單位財(cái)物的屬性。

職務(wù)侵占罪要求行為人對(duì)所侵占的單位財(cái)物具有完全的非法占有目的，也就是據(jù)為己有，而非在一定時(shí)間的使用后歸還。實(shí)務(wù)中對(duì)于非法占有目的的證明主要是從行為人關(guān)于資金取得和使用兩端的表現(xiàn)進(jìn)行判斷的。比較典型的包括以竊取、騙取等不法方式將本單位財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有，或?qū)⑺〉玫馁Y金用于個(gè)人揮霍及投入到其他領(lǐng)域，沒有歸還意圖，可認(rèn)定為非法占有目的。

職務(wù)侵占罪的入罪門檻及量刑標(biāo)準(zhǔn)

2020年《中華人民共和國刑法修正案（十一）》將職務(wù)侵占罪的刑期由兩檔調(diào)整為三檔，將原“數(shù)額較大”和“數(shù)額巨大”兩種情節(jié)的刑期由“五年以下”“五年以上”變更為“三年以下”和“三年以上十年以下”，新增了“數(shù)額特別巨大”的情形，刑期提高至無期徒刑，原沒收財(cái)產(chǎn)改為并處罰金。

職務(wù)侵占罪的入罪金額則由原6萬元降至3萬元。2022年5月15日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》實(shí)施后，職務(wù)侵占罪立案追訴的標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為3萬元。

罰金刑方面，司法實(shí)踐中判處三年以下有期徒刑或者拘役的，并處十萬元以上五十萬元以下罰金；判處三年以上十年以下有期徒刑的，并處二十萬元以上犯罪數(shù)額2倍以下罰金；對(duì)于判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑的，判例較為少見。但有一些地區(qū)的指導(dǎo)意見中，規(guī)定并處五十萬元以上犯罪數(shù)額2倍以下罰金。

企業(yè)經(jīng)營中 職務(wù)侵占罪的主要情形

傳統(tǒng)的職務(wù)侵占罪行為人通常是公司的會(huì)計(jì)人員、主管財(cái)物和人事的人員，典型情形包括以虛報(bào)、冒領(lǐng)薪酬、違規(guī)報(bào)銷的方式侵占企業(yè)資金。

首先是行為人運(yùn)用專業(yè)知識(shí)，利用相關(guān)業(yè)務(wù)程序、制度漏洞作案的情況。如在雷某某職務(wù)侵占案中，雷某某擔(dān)任經(jīng)營墻布的浙江某公司品牌運(yùn)營期間，利用幫公司線上推廣品牌、采購直播設(shè)備、申請(qǐng)某電商平臺(tái)店鋪等等職務(wù)便利，編造將錢款用于向公司某直播平臺(tái)刷禮物、找就職于電商平臺(tái)的朋友公關(guān)等事由向公司申領(lǐng)備用金、公關(guān)費(fèi)等用于個(gè)人揮霍。該情形多在電商和直播平臺(tái)等新興行業(yè)中出現(xiàn)，甚至在一些傳統(tǒng)行業(yè)中也不罕見。由于在業(yè)務(wù)程序中的資金開銷不易準(zhǔn)確界定，容易形成申請(qǐng)開銷與實(shí)際開銷之間的資金差，給職務(wù)侵占行為留出空間。

其次，“公費(fèi)私收”侵占公司財(cái)物的，一些企業(yè)由于收支結(jié)算制度不完善也容易導(dǎo)致企業(yè)資金流入個(gè)人賬戶。例如在常某某職務(wù)侵占案中，常某某利用其掌管財(cái)物的職務(wù)便利，指使下屬區(qū)域經(jīng)理、門店經(jīng)理在北京某區(qū)多家店鋪于某日21點(diǎn)后的非高峰時(shí)間段，以店鋪結(jié)算系統(tǒng)故障為由要求客戶將消費(fèi)款項(xiàng)掃碼支付至常某某的微信、支付寶賬戶并用于個(gè)人使用。這種被稱為“螞蟻搬家”式職務(wù)侵占的案件在消費(fèi)頻率高、消費(fèi)群體廣、單筆消費(fèi)金額小的快消品行業(yè)中尤為常見。

此外，“內(nèi)外勾結(jié)”式職務(wù)侵占罪近年來也較為高發(fā)。例如在陶某職務(wù)侵占案中，被告人陶某等14人在江蘇Z公司技術(shù)服務(wù)科工作期間，伙同四川S公司等全國25家代理商的負(fù)責(zé)人在Z公司品牌輪胎售后理賠過程中內(nèi)外勾結(jié)，由代理商使用廢棄輪胎申請(qǐng)?zhí)摷倮碣r。陶某等技術(shù)服務(wù)科人員利用負(fù)責(zé)輪胎理賠判定等職務(wù)便利進(jìn)行虛假判定，將代理商不符合理賠條件的輪胎判定成符合Z公司“三包”理賠的情形，致使該公司做出理賠，造成該公司損失2400余萬元。代理商取得理賠收益后將其中約50%的資金回流給陶某等人。該情形是企業(yè)內(nèi)外部人員勾結(jié)，且作案群體在企業(yè)內(nèi)部層級(jí)分布較廣泛，在相互協(xié)作包庇下，整個(gè)職務(wù)侵占行為更容易規(guī)避企業(yè)內(nèi)部審查機(jī)制。

加強(qiáng)制度建設(shè) 杜絕職務(wù)侵占犯罪

如何避免職務(wù)侵占犯罪的發(fā)生？首先要健全企業(yè)內(nèi)部的監(jiān)督約束機(jī)制，加強(qiáng)對(duì)企業(yè)資金、票據(jù)和人事賬目的監(jiān)管，避免因制度缺陷導(dǎo)致資金在不知情的情況下流入個(gè)人賬戶。還可對(duì)涉及企業(yè)資金的崗位定期進(jìn)行輪崗或不定期檢查，避免長期固定崗位的工作人員由于熟悉和掌握業(yè)務(wù)程序漏洞而形成侵害企業(yè)的犯罪共同體。

其次是完善公司員工的合規(guī)管理制度，并對(duì)員工進(jìn)行普法培訓(xùn)，提高公司內(nèi)部員工的法治意識(shí)，避免員工因“無知”而“無畏”。

最后，應(yīng)建立完善的事后補(bǔ)救機(jī)制。建立與刑事專業(yè)律師和會(huì)計(jì)師的顧問制度，防患于未然并在事后進(jìn)行積極補(bǔ)救。