我國地理標(biāo)志保護(hù)制度發(fā)展的應(yīng)然進(jìn)路

郭 禾

內(nèi)容提要：在我國，較之專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)，對地理標(biāo)志的認(rèn)識具有較深的歷史和文化基礎(chǔ)。但基于社會和技術(shù)兩方面的原因，中國古代沒有產(chǎn)生保護(hù)地理標(biāo)志的相關(guān)法律制度。20世紀(jì)90年代末，我國地理標(biāo)志保護(hù)制度出現(xiàn)多頭管理、多種模式并存等問題。近年來，雖有一定程度的協(xié)調(diào)或整合，但諸如地理標(biāo)志保護(hù)模式等基本問題仍然沒有徹底解決。文章基于我國在地理標(biāo)志方面的歷史積淀和現(xiàn)實(shí)國情，從法律層面探討我國地理標(biāo)志保護(hù)的完善發(fā)展之路。由于我國在地理標(biāo)志方面有著豐富的資源以及地理標(biāo)志本身所特有的自然、社會和法律屬性，應(yīng)當(dāng)以專門立法模式來設(shè)計(jì)我國地理標(biāo)志保護(hù)的主體，并同時(shí)針對每一個(gè)地理標(biāo)志產(chǎn)品制定專門的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)作為法律制度的支撐，以實(shí)現(xiàn)對地理標(biāo)志的較高水平的保護(hù)。商標(biāo)法律制度可作為地理標(biāo)志保護(hù)的輔助性路徑。

2020年9月14日，中國與歐盟簽署了《中歐地理標(biāo)志協(xié)定》。2021年3月1日，該協(xié)定生效。根據(jù)該協(xié)定，生效當(dāng)日起中歐雙方首批各有100件地理標(biāo)志分別在對方處獲得保護(hù)。歐洲擁有世界上最為成熟的地理標(biāo)志保護(hù)制度。但對中國而言，盡管近二十年來國內(nèi)已經(jīng)存在若干種不同類型的地理標(biāo)志保護(hù)制度的實(shí)踐，但無論是對相關(guān)制度理論基礎(chǔ)的了解，還是制度實(shí)施的經(jīng)驗(yàn)積累，都還不夠深厚。多年來，圍繞地理標(biāo)志的保護(hù)模式等問題，學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界一直都存在不同看法和做法。

客觀地講，地理標(biāo)志（Geographical Indication）一詞在國際社會中流行開來是在世界貿(mào)易組織（以下簡稱WTO）的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》（以下簡稱《TRIPS協(xié)定》）通過之后。在此以前，國際社會中使用更多的是原產(chǎn)地名稱（Appellation of Origin）或貨源標(biāo)記（Indication of Source）。這與此前《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》《制止商標(biāo)來源虛假或欺騙性標(biāo)記馬德里協(xié)定》《保護(hù)原產(chǎn)地名稱及其國際注冊里斯本協(xié)定》等文本中均使用的是后兩種稱謂有關(guān)。盡管《TRIPS協(xié)定》在稱謂方面以“地理標(biāo)志”取代“原產(chǎn)地名稱”是有其特別用意的，但這其中的差異往往只有熟知地理標(biāo)志知識產(chǎn)權(quán)制度演變的專門人員才清楚。在本文中，除特別聲明外二者系同義語。

一、我國地理標(biāo)志保護(hù)需求的產(chǎn)生

在我國，知識產(chǎn)權(quán)的概念及其相關(guān)制度是舶來品。我國是在改革開放政策施行之后才在實(shí)質(zhì)意義上全面引入并實(shí)施知識產(chǎn)權(quán)制度的。由于封建集權(quán)社會以及與之相關(guān)的觀念在我國主宰了兩千多年，致使近代中國沒能產(chǎn)生完備的市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境。相應(yīng)地，與市場經(jīng)濟(jì)相關(guān)法律制度的發(fā)展自然也受到限制。在世界法律制度史上被稱作五大法系之一的中華法系以“禮法合一、諸法合體”為其最大特點(diǎn)，由此可進(jìn)一步推知，中國傳統(tǒng)制度體系中的法律以刑律為主，且刑民不分。在很長一段時(shí)間里，中國百姓心目中的法就是刑法。中國的市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境沒有得到充分發(fā)展，自然也就不會產(chǎn)生對民事法律規(guī)范全方位的需求。在整體上中華法系中民事法律規(guī)范的發(fā)展水平遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于刑法等公法規(guī)范的水平。

中國古代的民事法律制度的發(fā)展水平相對落后，進(jìn)而致使知識產(chǎn)權(quán)的觀念在中國社會相對淡漠，但地理標(biāo)志作為一個(gè)例外在中國社會中卻被普通公眾所認(rèn)同。究其原因非常簡單，中國幾千年來一直就處于農(nóng)耕社會。農(nóng)產(chǎn)品的品質(zhì)除了與品種的種質(zhì)資源直接相關(guān)外，農(nóng)作物生長的環(huán)境，比如氣候、水文、地質(zhì)等地理因素?zé)o不直接影響其正常生長，并最終以產(chǎn)品品質(zhì)的形式體現(xiàn)出來。中國兩千多年前的先賢晏子就說過“橘生淮南則為橘，生于淮北則為枳。葉徒相似，其實(shí)味不同。所以然者何，水土異也”。在這里“水土異也”的結(jié)論，直接表明在中國古代人們早已認(rèn)識到地理環(huán)境的變遷會直接影響到農(nóng)產(chǎn)品的品質(zhì)。正是這里所說的“水土異也”造就了我國以農(nóng)副產(chǎn)品為主體的無數(shù)的地方土特產(chǎn)。任何一個(gè)中國人都可以隨口報(bào)出其生活或居住地的各類名特產(chǎn)品。這每一種名特產(chǎn)品通常就是一個(gè)地理標(biāo)志產(chǎn)品。地理標(biāo)志的形成較之其他商業(yè)標(biāo)志的成長需要更長的時(shí)間積淀，致使一些歷史相對短暫的國家在地理標(biāo)志的資源數(shù)量上處于劣勢。中華文明綿延五千年，歷史上積累下來的地理標(biāo)志也就更多。從這種角度上看，我國當(dāng)是世界上地理標(biāo)志產(chǎn)品或者地理標(biāo)志資源最豐富的國家。所以，相對于專利權(quán)、著作權(quán)等其他知識產(chǎn)權(quán)，地理標(biāo)志在我國這片土地上有著較為深厚的文化、歷史和觀念意識上的基礎(chǔ)。

雖然地理標(biāo)志在我國有一定的社會基礎(chǔ)，但在中國古代歷史上也沒有能夠產(chǎn)生保護(hù)地理標(biāo)志的相關(guān)法律制度。除了前述有關(guān)市場經(jīng)濟(jì)的民事法律制度在整體上落后的原因之外，地理標(biāo)志保護(hù)需求的產(chǎn)生，至少還需相關(guān)領(lǐng)域的技術(shù)發(fā)展到一定的水平。這些技術(shù)至少又可分作兩個(gè)部分。第一，能夠確立地理標(biāo)志產(chǎn)品特異性的檢測和識別技術(shù)必須具備相應(yīng)水平。很顯然，如果不能確定被保護(hù)對象本身的特異性，保護(hù)的對象便無法確定，這將直接消弭保護(hù)地理標(biāo)志的需求。第二，與產(chǎn)品流通相關(guān)的配套技術(shù)，比如物流、保質(zhì)存儲等技術(shù)必須與產(chǎn)品保質(zhì)期基本協(xié)調(diào)。如果這些技術(shù)跟不上，產(chǎn)品只能在其產(chǎn)地被消費(fèi)，該地理標(biāo)志保護(hù)的需求便會大打折扣。現(xiàn)實(shí)中地理標(biāo)志的維權(quán)大多針對在產(chǎn)地之外的假冒商品。產(chǎn)品只有極度稀缺，才可能在產(chǎn)地也出現(xiàn)仿品。

然而，中國古代的人文社會環(huán)境對技術(shù)發(fā)展并不十分友好。封建時(shí)期的士大夫們所關(guān)注的是“修身、齊家、治國、平天下”，巫醫(yī)樂師百工之人則為君子所不齒。在中國古代，科學(xué)技術(shù)往往被視作雕蟲小技或奇技淫巧，其發(fā)展沒有得到社會的充分重視。技術(shù)發(fā)展水平低下在客觀上直接限制了地理標(biāo)志保護(hù)需求提出的可能性。最直接地，物流技術(shù)和農(nóng)產(chǎn)品保鮮技術(shù)不甚發(fā)達(dá)嚴(yán)重限制農(nóng)副產(chǎn)品流通的地域范圍。唐代詩人杜牧在《過華清宮絕句三首》中“一騎紅塵妃子笑，無人知是荔枝來”的名句便很能說明問題。若不是因?yàn)槿f人之上的唐明皇，地處長安的楊貴妃又怎能品嘗到嶺南的荔枝。在這種環(huán)境下，作為物流對象的荔枝根本不具備在長安的市場上成為普通商品的可能性。普通百姓甚至根本不可能在市場上以商品交換的方式購得如此物流服務(wù)。理論上，一個(gè)產(chǎn)品在其保質(zhì)期內(nèi)能夠運(yùn)抵的最遠(yuǎn)距離，就是該產(chǎn)品可能覆蓋的市場邊界。因此縱然在我國古代也曾有過商品流通并不受限制的時(shí)期，比如漢代司馬遷在《史記》中記載：“漢興，海內(nèi)為一，開關(guān)梁，弛山澤之禁，是以富商大賈周流天下，交易之物莫不通，得其所欲，而徙豪杰諸侯疆族于京師?！奔幢闳绱耍诖蠖鄶?shù)農(nóng)產(chǎn)品的保鮮問題沒有解決之前，也不可能在全國范圍產(chǎn)生具有規(guī)模性的地理標(biāo)志保護(hù)的需求?？梢?，市場流通環(huán)境，以及相關(guān)領(lǐng)域技術(shù)的發(fā)展水平，都是地理標(biāo)志保護(hù)需求產(chǎn)生的必要條件。

到了清代，夜郎自大的心態(tài)和閉關(guān)鎖國的政策導(dǎo)致我國商品流通很不活躍，也就更不會有以法律手段保護(hù)地理標(biāo)志的需求。這種狀況在中國一直持續(xù)到20世紀(jì)。即使在中華人民共和國成立之后，由于國家在改革開放之前基本實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，地理標(biāo)志保護(hù)問題也不突出。從20世紀(jì)50年代工商業(yè)社會主義改造結(jié)束，一直到改革開放初期，我國產(chǎn)品流通的主渠道一直是國家計(jì)劃下的調(diào)撥，關(guān)系到國計(jì)民生的重要物資都施行“統(tǒng)購統(tǒng)銷”的政策。在中央層面有放眼全國的五年計(jì)劃和年度計(jì)劃，地方各省、自治區(qū)和直轄市等也有自己的計(jì)劃。這就是當(dāng)時(shí)所說的“條塊分割”的管理方式。地理標(biāo)志產(chǎn)品除初級農(nóng)產(chǎn)品外，還有在此基礎(chǔ)上的加工產(chǎn)品，比如煙、酒、茶等日用消費(fèi)品。在當(dāng)時(shí)全國市場并不是完全統(tǒng)一和開放的情況下，這類產(chǎn)品基本都在產(chǎn)地政府管轄的范圍內(nèi)生產(chǎn)和消費(fèi)，因此很難有流至外地的可能性。同樣地，基于地方市場割據(jù)，外地的這類產(chǎn)品流入本地的可能性也非常小。當(dāng)然，上海、北京等個(gè)別相對發(fā)達(dá)地區(qū)的日用消費(fèi)品是個(gè)例外。從20世紀(jì)50年代中到90年代初，各大城市都有自己的釀造廠、肥皂廠、卷煙廠、糖果廠乃至火柴廠等，分別由本地政府或革命委員會下屬的輕工局管理。一些較大的城市還可能有一輕局、二輕局的劃分。作為日常生活消費(fèi)品的輕工或手工業(yè)產(chǎn)品的流通情況尚且如此，初級農(nóng)產(chǎn)品的跨地域流通就更加困難，供銷社獨(dú)占了農(nóng)村工業(yè)產(chǎn)品的銷售和農(nóng)副產(chǎn)品的收購市場。到20世紀(jì)90年代初，許多省市的交界處還有數(shù)不清的防止外地產(chǎn)品流入本地市場的關(guān)卡。這些關(guān)卡分作兩類，一種是根本禁止通過的關(guān)卡，另一種是收取費(fèi)用以提高外地產(chǎn)品成本的關(guān)卡?？傊?，在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)以及向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期間，地區(qū)之間、城鄉(xiāng)之間的市場都處于分割狀態(tài)。

從20世紀(jì)80年代到90年代，國家先后提出建設(shè)在公有制基礎(chǔ)上的有計(jì)劃的商品經(jīng)濟(jì)、社會主義有計(jì)劃商品經(jīng)濟(jì)、社會主義市場經(jīng)濟(jì)等大政方針。尤其是在打破地方保護(hù)的市場割據(jù)狀態(tài)、商品可以在神州大地自由流動之后，地理標(biāo)志的保護(hù)才開始在整體上成為社會的需求。

由此觀之，盡管在我國對地理標(biāo)志的認(rèn)識古已有之，但要催生法律保護(hù)的需求，還需滿足社會和技術(shù)兩個(gè)方面的條件。第一，相對完備的市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境。第二，相對發(fā)達(dá)的產(chǎn)品特異性檢測鑒別技術(shù)和以保證產(chǎn)品品質(zhì)為目的的物流及產(chǎn)品保鮮技術(shù)。只有同時(shí)具備這兩個(gè)方面的條件，才可能產(chǎn)生保護(hù)地理標(biāo)志的整體性需求。直到20世紀(jì)末，我國才初步具備了這兩個(gè)方面的條件。

隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境不斷改善，在世紀(jì)之交大家開始意識到地理標(biāo)志保護(hù)的重要性。各地相關(guān)機(jī)構(gòu)也都表現(xiàn)出了極高的積極性。這其中也有少數(shù)人錯(cuò)誤地以為可以借地理標(biāo)志作為盾牌來抵擋外來商品進(jìn)入本地市場，因?yàn)榈乩順?biāo)志與通用名稱確有可能存在混同，此時(shí)可能發(fā)生濫用地理標(biāo)志的情形。但在20世紀(jì)末，我國在建立全國統(tǒng)一大市場方面下了大力氣，最終打破了各種各樣的地方保護(hù)壁壘。尤其是在我國加入WTO之后，呈現(xiàn)在中國面前的是更大的國際市場。在這個(gè)市場中國人面對的競爭者多為跨國公司，固守地方市場的格局已經(jīng)完全沒有存在的空間。這便為地理標(biāo)志保護(hù)制度的構(gòu)建營造了基本條件。

二、我國現(xiàn)行地理標(biāo)志保護(hù)制度存在的問題

如前所述，我國突破了基于地方保護(hù)的來自“塊塊”的約束。但與此同時(shí)，在“條條”層面上地理標(biāo)志保護(hù)工作卻出現(xiàn)了類似“九龍治水”的局面。由于地理標(biāo)志保護(hù)在我國尚屬新事物，各方面對其的認(rèn)識并不統(tǒng)一，致使在國務(wù)院各部委層面就地理標(biāo)志保護(hù)出現(xiàn)了多頭管理、多套制度并存的情形。1993年原國家工商行政管理局在《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》的修訂中引入集體商標(biāo)和證明商標(biāo)保護(hù)制度；1994年原國家工商行政管理局在其發(fā)布的《集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理辦法》中首次明確規(guī)定證明商標(biāo)可用來證明商品原產(chǎn)地，從而為商標(biāo)法保護(hù)地理標(biāo)志做好了鋪墊；2001年《商標(biāo)法》修改時(shí)直接引入了地理標(biāo)志的概念。1999年原國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局頒布了《原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》；與《商標(biāo)法》相比，這一規(guī)定另起爐灶，是按照專門立法的模式設(shè)計(jì)的，與歐洲的地理標(biāo)志保護(hù)制度相似。2001年，原國家出入境檢驗(yàn)檢疫局發(fā)布《原產(chǎn)地標(biāo)記管理規(guī)定》，其中部分內(nèi)容涉及原產(chǎn)地標(biāo)記的保護(hù)問題。2007年原農(nóng)業(yè)部則從作物品質(zhì)的角度提出產(chǎn)地保護(hù)問題，并頒布了《農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志管理辦法》。這一辦法的基本思路也屬于專門立法模式，只是其調(diào)整對象僅限于初級農(nóng)產(chǎn)品。這種疊床架屋多重管理的狀況直接造成諸多市場主體不知所措、無所適從。由于發(fā)布這些規(guī)范性文件的政府部門都是行使公權(quán)力的中央國家機(jī)關(guān)，所以諸多市場主體抱著盡最大可能滿足相關(guān)規(guī)范要求的心態(tài)，以致有的產(chǎn)品按照不同的規(guī)定分別申請了多種標(biāo)志。這不僅造成市場混亂、維權(quán)不便，還導(dǎo)致社會和行政資源浪費(fèi)。更為嚴(yán)重的是，由于不同商業(yè)標(biāo)志的權(quán)利效力存在差異，實(shí)務(wù)中維權(quán)困難或權(quán)利沖突的情況屢屢發(fā)生。

需要補(bǔ)充說明的是，在我國官方發(fā)布的規(guī)范性文件中，除了前述四家國家機(jī)關(guān)外，涉及對外貿(mào)易管理的相關(guān)國家機(jī)關(guān)基于進(jìn)出口商品貿(mào)易政策的要求，比如進(jìn)出口配額、補(bǔ)貼、關(guān)稅等，還對外簽發(fā)“原產(chǎn)地”證書或證明。這其中，稱謂上的混同也在實(shí)務(wù)工作中造成不少誤會。這里的原產(chǎn)地證書所證明的“原產(chǎn)地”含義與本文討論的原產(chǎn)地不同，不屬于本文討論范圍。但從法律體系的嚴(yán)謹(jǐn)性角度，應(yīng)當(dāng)糾正這種將一般意義上的產(chǎn)地與原產(chǎn)地的概念混同的做法。當(dāng)然，如若地理標(biāo)志的稱謂能夠徹底代替原產(chǎn)地標(biāo)志，這種混同也就一并解決了。

盡管前述有關(guān)地理標(biāo)志規(guī)定的層級或效力不盡相同，但都直接體現(xiàn)了各個(gè)部門站在自己的立場上主張地理標(biāo)志行政管理權(quán)的行為。這種多頭管理的狀況持續(xù)多年。因涉及事權(quán)問題，協(xié)調(diào)起來相當(dāng)困難。但是，在數(shù)次機(jī)構(gòu)調(diào)整中，這些制度分別在不同程度上得到一定程度的整合。2001年原國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局與原國家出入境檢驗(yàn)檢疫局合并，成立原國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局。于是兩套制度都?xì)w于原國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局管理。2005年，原國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局發(fā)布《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》。該規(guī)定第28條明確“原國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局公布的《原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》同時(shí)廢止。原國家出入境檢驗(yàn)檢疫局公布的《原產(chǎn)地標(biāo)記管理規(guī)定》《原產(chǎn)地標(biāo)記管理規(guī)定實(shí)施辦法》中關(guān)于地理標(biāo)志的內(nèi)容與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準(zhǔn)”。這映射出制度本身的系統(tǒng)化、條理化的內(nèi)在力量遠(yuǎn)不及執(zhí)行制度的相關(guān)機(jī)關(guān)的力量強(qiáng)大。依法治國、依法行政的原則本是通過制度去約束公權(quán)力的，然而在現(xiàn)有機(jī)制下，制度自身的協(xié)調(diào)和自我完善能力尚有待提高。如何強(qiáng)化制度的內(nèi)在力量進(jìn)而完善依法行政機(jī)制仍是一項(xiàng)未完成的任務(wù)。2018年，十三屆全國人大一次會議批準(zhǔn)的國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革方案將原國家工商行政管理總局、原國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局等多個(gè)機(jī)構(gòu)的職責(zé)均并入新成立的國家市場監(jiān)督管理總局。重新組建國家知識產(chǎn)權(quán)局，由國家市場監(jiān)督管理總局管理。這樣一來有關(guān)地理標(biāo)志保護(hù)的商標(biāo)法模式和專門立法模式均被置于國家市場監(jiān)督管理總局之下的國家知識產(chǎn)權(quán)局統(tǒng)一管理。由于新成立的國家市場監(jiān)督管理總局的組成涉及機(jī)構(gòu)太多，國家知識產(chǎn)權(quán)局也在原來只負(fù)責(zé)專利審查的基礎(chǔ)上新并入了商標(biāo)注冊申請審查的業(yè)務(wù)，因而內(nèi)部工作調(diào)整所需要的磨合期相對較長。到目前為止，地理標(biāo)志的商標(biāo)法保護(hù)和專門立法保護(hù)這兩個(gè)模式的協(xié)調(diào)仍在進(jìn)行中。2020年，國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布了《地理標(biāo)志專用標(biāo)志使用管理辦法（試行）》。該辦法發(fā)布了新的地理標(biāo)志專門圖樣（實(shí)務(wù)界俗稱紅標(biāo)）。該圖樣不僅全面取代了原國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局地理標(biāo)志產(chǎn)品的綠標(biāo)，而且也將以集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊的地理標(biāo)志涵蓋其中。這反映出國家知識產(chǎn)權(quán)局已經(jīng)開始著手兩套制度的協(xié)調(diào)。

應(yīng)當(dāng)看到，這兩套模式的協(xié)調(diào)問題現(xiàn)在已經(jīng)刻不容緩。2021年底的“逍遙鎮(zhèn)胡辣湯”和“潼關(guān)肉夾饃”事件已經(jīng)將兩套制度的沖突展現(xiàn)在我們面前。盡管國家知識產(chǎn)權(quán)局在該兩起事件成為輿論焦點(diǎn)后作出回應(yīng)，但僅僅從 “逍遙鎮(zhèn)”相關(guān)商標(biāo)為普通商標(biāo)、“潼關(guān)肉夾饃”為集體商標(biāo)的角度加以解釋，或許只能就該兩起具體事件予以說明，仍然沒有徹底解決地理標(biāo)志與商標(biāo)之間在現(xiàn)行制度層面上存在的沖突。不僅如此，從該兩個(gè)協(xié)會或商標(biāo)權(quán)人的撤訴和道歉的最后結(jié)果看，兩起事件似乎已經(jīng)止?fàn)幭⒃V，但并未從法理層面實(shí)現(xiàn)定爭止紛，甚至在一定程度上造成公眾對地理標(biāo)志和商標(biāo)保護(hù)的誤解。這從一些媒體的報(bào)道和評論中即可得到證實(shí)。這些現(xiàn)象從側(cè)面說明地理標(biāo)志保護(hù)制度及其實(shí)施的完善工作尚任重道遠(yuǎn)。

當(dāng)務(wù)之急在于，應(yīng)摸清我國在地理標(biāo)志保護(hù)上多頭管理導(dǎo)致市場主體在使用地理標(biāo)志時(shí)所面臨的不便和保護(hù)失靈情況、政府機(jī)關(guān)之間重復(fù)審查造成的行政效率的降低、司法機(jī)關(guān)面對不同制度之間立法理念上的差異而無所適從的尷尬等情況，分析原因，找到癥結(jié)，重新整合進(jìn)而消除兩種立法模式在實(shí)施中可能產(chǎn)生的系統(tǒng)性的不和諧，徹底解決問題。

三、從地理標(biāo)志內(nèi)稟屬性看地理標(biāo)志保護(hù)制度的設(shè)計(jì)

盡管我國相關(guān)部門分別制定了不同的地理標(biāo)志保護(hù)規(guī)定，但各個(gè)規(guī)定對于地理標(biāo)志的界定還是基本一致的。我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》將地理標(biāo)志界定為：“標(biāo)示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標(biāo)志?！薄兜乩順?biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》規(guī)定：“地理標(biāo)志產(chǎn)品，是指產(chǎn)自特定地域，所具有的質(zhì)量、聲譽(yù)或其他特性本質(zhì)上取決于該產(chǎn)地的自然因素和人文因素，經(jīng)審核批準(zhǔn)以地理名稱進(jìn)行命名的產(chǎn)品?！北M管兩部規(guī)范性文件效力層級不同，且所給出的定義一個(gè)針對標(biāo)志、另一個(gè)針對產(chǎn)品，但其中反映的地理標(biāo)志的基本屬性是一致的。這其中最重要的就是使用地理標(biāo)志的產(chǎn)品或商品特性或特征由產(chǎn)地的自然因素或人文因素決定。只有在肯定了這一地理標(biāo)志基本特征的基礎(chǔ)上，才能就地理標(biāo)志保護(hù)商標(biāo)法模式和專門立法模式的優(yōu)劣進(jìn)行比較，進(jìn)而選擇我國地理標(biāo)志保護(hù)制度的完善路徑，并進(jìn)一步勾勒出我國地理標(biāo)志保護(hù)制度的應(yīng)然輪廓。

根據(jù)前述地理標(biāo)志的定義，使用地理標(biāo)志的產(chǎn)品或商品的特性或特征取決于產(chǎn)地。這是地理標(biāo)志的內(nèi)稟屬性，是考量地理標(biāo)志問題的原點(diǎn)或出發(fā)點(diǎn)。由此推知，地理標(biāo)志與商標(biāo)之間最大的差異在于地理標(biāo)志只能使用在特定地域產(chǎn)出的具備特定屬性的產(chǎn)品上，且該特定屬性是因產(chǎn)自該特定地域決定的；然而商標(biāo)的使用卻無此限制，各國商標(biāo)法均不要求使用商標(biāo)的商品屬性必須與該商標(biāo)的產(chǎn)地相關(guān)。由于使用地理標(biāo)志的產(chǎn)品屬性取決于特定產(chǎn)地，地理標(biāo)志不能被使用到特定地域之外產(chǎn)出的產(chǎn)品上。再進(jìn)一步，地理標(biāo)志不能像商標(biāo)那樣可在全球范圍進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。這二者之間的差異也可以被認(rèn)為是由使用該兩種標(biāo)志的產(chǎn)品或商品決定的，即使用地理標(biāo)志的產(chǎn)品通常屬于農(nóng)產(chǎn)品及農(nóng)產(chǎn)品加工品，而使用商標(biāo)的產(chǎn)品則可以是工業(yè)產(chǎn)品。工業(yè)產(chǎn)品的品質(zhì)與產(chǎn)地?zé)o關(guān)，只可能與材料、工藝等因素相關(guān)。這就好比涪陵榨菜只能產(chǎn)于涪陵，北京、浙江生產(chǎn)不出涪陵榨菜，因?yàn)楸本?、浙江等其他地方不具備涪陵的榨菜生產(chǎn)條件；而聯(lián)想電腦作為工業(yè)品既可以產(chǎn)于深圳，也可以在北京生產(chǎn)，因?yàn)閮傻赝耆赡芫邆湎嗤纳a(chǎn)條件。這個(gè)道理非常簡單，原產(chǎn)地所擁有的決定產(chǎn)品特性的自然因素或者人文因素都是不可能遷移或者轉(zhuǎn)讓的。這里的自然因素就是晏子所稱的不可移轉(zhuǎn)的“水土異也”；而人文因素或類似于傳統(tǒng)民法中的“不可轉(zhuǎn)讓的人格利益”。

這個(gè)看似簡單且無人不曉的事實(shí)，當(dāng)是我們處理任何地理標(biāo)志問題的基礎(chǔ)。在確立了這一基礎(chǔ)之后，再去回顧前面所說的“逍遙鎮(zhèn)胡辣湯”或者“潼關(guān)肉夾饃”事件或許就比較容易解釋了。透過所有媒體對該二事件的報(bào)道，沒有人真正去挖掘胡辣湯或者肉夾饃與逍遙鎮(zhèn)或者潼關(guān)縣的哪些自然因素或者人文因素存在聯(lián)系，產(chǎn)自逍遙鎮(zhèn)或者潼關(guān)縣的胡辣湯或者肉夾饃具有怎樣的有別于產(chǎn)自其他地方的同種產(chǎn)品或者商品的特性？如果這一問題沒有解決，我們就先入為主地認(rèn)定了“逍遙鎮(zhèn)胡辣湯”或者“潼關(guān)肉夾饃”就是地理標(biāo)志，恐怕違背了地理標(biāo)志保護(hù)制度的初衷。河南信陽種不出龍井茶、金華出產(chǎn)的不可能是宣威火腿、茅臺鎮(zhèn)釀不出五糧液，這些都是基于前述地理標(biāo)志基本屬性的直接推論。但是，“逍遙鎮(zhèn)胡辣湯”或者“潼關(guān)肉夾饃”事件相關(guān)報(bào)道所反映的爭議焦點(diǎn)卻是在逍遙鎮(zhèn)或者潼關(guān)縣之外制作售賣胡辣湯或者肉夾饃該不該交錢。如果這些報(bào)道均為真實(shí)，那么該二事件就只是關(guān)于商標(biāo)使用的問題，而與地理標(biāo)志無關(guān)。一些媒體的報(bào)道借著該二事件將“庫爾勒香梨”等真正的地理標(biāo)志維權(quán)也混為一談，顯然有誤導(dǎo)公眾之嫌。因?yàn)轭愃啤皫鞝柪障憷妗边@樣的產(chǎn)品是不應(yīng)當(dāng)產(chǎn)在庫爾勒特定地域之外的，否則它就不能被稱作地理標(biāo)志產(chǎn)品。這也就如晏子所稱的“淮南淮北”。類似“庫爾勒香梨”這類地理標(biāo)志的維權(quán)，與“逍遙鎮(zhèn)胡辣湯”“潼關(guān)肉夾饃”之類的維權(quán)在事實(shí)層面上存在很大的差異。真正的地理標(biāo)志維權(quán)往往是針對產(chǎn)于特定地域之外不具備地理標(biāo)志產(chǎn)品特有屬性的假冒品。因此，地理標(biāo)志維權(quán)行為無論對地理標(biāo)志的權(quán)利人，還是對普通消費(fèi)者都是有益的。而前述胡辣湯、肉夾饃協(xié)會的維權(quán)所針對的產(chǎn)品卻是不產(chǎn)于逍遙鎮(zhèn)或者潼關(guān)縣的有可能具備所謂“逍遙鎮(zhèn)胡辣湯”或者“潼關(guān)肉夾饃”屬性的產(chǎn)品。這一事實(shí)表明，該二事件所針對的商品恐怕難以被稱作地理標(biāo)志產(chǎn)品，因?yàn)樗鼈兾幢匾欢ㄒa(chǎn)于特定地區(qū)，或者其品質(zhì)并不與任何特定地區(qū)存在不可分割的聯(lián)系。

在明確地理標(biāo)志的內(nèi)稟屬性基礎(chǔ)上，還可以推出地理標(biāo)志與商標(biāo)的第二個(gè)重大差異，即在制度層面上地理標(biāo)志的保護(hù)一定需要一套針對地理標(biāo)志產(chǎn)品特異性的具體描述，而商標(biāo)則無此要求。比如，武夷巖茶在葉片形態(tài)、泡制方法、湯色、味道等方面都不同于其他茶葉，而這些特點(diǎn)無不與武夷山直接相關(guān)。即凡稱作武夷巖茶者，無不需要按照特定的時(shí)間、手法、順序等采摘生長于武夷山的特定品種，再經(jīng)過專門的倒青、做青、炒青和揉茶，以及打焙、走水焙、揀茶等數(shù)十道工序方可做成。巖茶的“巖韻”除了取自生長于武夷山的品種外，還取決于巖茶生長的獨(dú)特的地理因素，包括地形、溫度、雨量、日照、土質(zhì)以及加工工藝。即使是制作工藝也與當(dāng)?shù)氐牡乩硖匦韵嚓P(guān)，以茶葉“渥堆”發(fā)酵為例，武夷山的溫度、濕度，乃至空氣中的菌種等多種因素的共同作用，決定了武夷巖茶的品質(zhì)。討論這些的法律目的在于清楚地描述被保護(hù)對象。與之相比，商標(biāo)注冊時(shí)只須按照分類表標(biāo)明所使用的商品即可。分類表中所列均為商品通用名稱，因此使用商標(biāo)的商品只須具備該商品的基本共性，而無須說明有何特性。所以認(rèn)定侵犯商標(biāo)權(quán)時(shí)，關(guān)于商品只考量其作為商品的共性；而侵犯地理標(biāo)志的認(rèn)定，還須考量商品所特有的個(gè)性。

很顯然，法律賦予地理標(biāo)志的是一種具有對世性的權(quán)利。任何一種具有對世性的權(quán)利在法理上存在的條件之一，就是能夠讓不特定人知道被這種對世權(quán)所保護(hù)的對象是什么。講得再通俗一點(diǎn)就是得讓公眾明確知道權(quán)利所覆蓋的范圍。否則，公眾便無法避免進(jìn)入他人權(quán)利范圍。因此，地理標(biāo)志受保護(hù)的另一個(gè)前提就是有一套對其特性的清楚描述，以使自己能夠與別人區(qū)別開來?，F(xiàn)實(shí)中，這類針對產(chǎn)品特性的描述本質(zhì)上就是技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。杭州西湖龍井茶就有一套完整的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)加以描述。通過這套描述，可以將龍井茶與其他茶葉，比如產(chǎn)自千島湖的茶葉區(qū)分開來。根據(jù)這套技術(shù)表述，消費(fèi)者等公眾以及地理標(biāo)志的管理者能夠清楚該地理標(biāo)志的地域范圍和產(chǎn)品屬性。理想狀態(tài)下，按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求去生產(chǎn)或制作的產(chǎn)品，就應(yīng)當(dāng)是能夠在法律上得到恰當(dāng)保護(hù)且特征分明的地理標(biāo)志產(chǎn)品。

在法律上，地理標(biāo)志與商標(biāo)上所附著的兩種權(quán)利，盡管都屬于民事權(quán)利，但權(quán)利效力以及權(quán)利行使方式是不同的。商標(biāo)的使用是為了將來自商標(biāo)權(quán)人的商品與其他同類商品區(qū)分開來。而地理標(biāo)志的使用，則是為了將產(chǎn)自特定地域且商品特性同該地區(qū)存在直接聯(lián)系的商品與產(chǎn)自其他地域的商品區(qū)分開來。因此，地理標(biāo)志的排他效力往往低于商標(biāo)，地理標(biāo)志上的權(quán)利應(yīng)當(dāng)是一種具有集體性的權(quán)利。當(dāng)本地區(qū)的商品生產(chǎn)者滿足地理標(biāo)志管理者提出的相關(guān)要求，就應(yīng)當(dāng)能夠獲得在自己的商品上使用該地理標(biāo)志的許可。大約二十年前，筆者曾聆聽商標(biāo)局原負(fù)責(zé)法律事務(wù)的董葆霖先生談及茅臺酒廠在已經(jīng)獲準(zhǔn)商標(biāo)注冊的前提下，又將“茅臺”申請地理標(biāo)志的行為。董老認(rèn)為，該行為將使茅臺酒廠陷于尷尬境地，因?yàn)橐坏懊┡_”成為地理標(biāo)志，就不能禁止?jié)M足條件的其他人使用該標(biāo)志，雖然茅臺鎮(zhèn)當(dāng)時(shí)只有一家酒廠。由此可以看出，以商標(biāo)模式調(diào)整地理標(biāo)志是有其弊端的。事實(shí)上，商標(biāo)注冊申請的審查與地理標(biāo)志的審查要求是不同的。通常，商標(biāo)注冊重點(diǎn)審查顯著性，而地理標(biāo)志則須嚴(yán)格把握產(chǎn)品特性與特定地域之間的關(guān)系。從這種意義上講，弄清楚產(chǎn)品特性與特定地域之間的聯(lián)系是地理標(biāo)志保護(hù)中最為重要的關(guān)鍵點(diǎn)。在這個(gè)問題上不能含糊?！板羞b鎮(zhèn)胡辣湯”或“潼關(guān)肉夾饃”事件產(chǎn)生的原因就是沒有挖掘相關(guān)產(chǎn)品與地域之間的聯(lián)系，以致在特定地域外也可規(guī)模性地生產(chǎn)出符合標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品。這或許也是為什么作為地理標(biāo)志強(qiáng)國的歐洲國家，其地理標(biāo)志的數(shù)量并非我們想象中那么多。需要說明的是，前述所稱技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，未必在形式上符合我國《標(biāo)準(zhǔn)化法》的相關(guān)規(guī)定，但在事實(shí)上關(guān)于產(chǎn)品特性的表述與技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)，原因在于該特性表述要將那些非地理標(biāo)志產(chǎn)品以不具備相應(yīng)特性為由排除出去，盡管這些產(chǎn)品可能也是在特定地域內(nèi)生產(chǎn)。正是從這種意義上講，每個(gè)地理標(biāo)志都需要有一個(gè)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)加以支撐，即使在形式上不以標(biāo)準(zhǔn)冠名。

本文開頭曾指出，地理標(biāo)志成長和培養(yǎng)需要的歷史積淀，較之其他商業(yè)標(biāo)志時(shí)間更長。正因如此，我國在這方面有著獨(dú)到的優(yōu)勢。那些歷史相對較短的移民國家，如北美洲、大洋洲相關(guān)國家，其文化源流基本來自歐洲。不僅如此，其很多地名也都是在原來歐洲地名的基礎(chǔ)上加一個(gè)“新”（New）字。比如，紐約、新奧爾良、新英格蘭、新西蘭、新南威爾士等。這致使這些國家在地理標(biāo)志保護(hù)問題上具有天然的劣勢。其態(tài)度自然也相對消極，因?yàn)樗麄兯J(rèn)可文化的根還在歐洲，其地理標(biāo)志的資源相對薄弱。葡萄酒產(chǎn)品就是一個(gè)最為典型的例證。同樣品質(zhì)的葡萄酒，產(chǎn)自歐洲的就比來自“新世界”的價(jià)格高。早在二十年前的WTO多哈談判議程中，歐盟就曾提出建立一個(gè)包括葡萄酒等產(chǎn)品在內(nèi)的全球地理標(biāo)志多邊注冊機(jī)制。歐盟為此專門聯(lián)絡(luò)了我國駐日內(nèi)瓦使團(tuán)，希望我國能與之聯(lián)合共同對抗美國等移民國家。當(dāng)時(shí)的對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部在接到前方消息后，立即召集最高人民法院、中國社會科學(xué)院、中國人民大學(xué)等單位的專家，研究歐盟的提議。專家組針對當(dāng)時(shí)我國地理標(biāo)志的國情進(jìn)行了高強(qiáng)度的調(diào)研，最后還是決定不在多哈議程中明確表態(tài)。理由是，一方面，我國有著豐富的地理標(biāo)志資源是不爭的事實(shí)，所以從長遠(yuǎn)利益考量我們應(yīng)當(dāng)尋求一個(gè)高標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)地理標(biāo)志環(huán)境，不宜采取美國等國家的態(tài)度。但另一方面，我國的絕大部分地理標(biāo)志在當(dāng)時(shí)都只是一個(gè)模糊概念，尚不能清楚地向外界將自己界定清楚。比如，沂蒙山產(chǎn)的蘋果為什么不能叫煙臺蘋果？萬州與涪陵相鄰，萬州生產(chǎn)的榨菜與涪陵榨菜區(qū)別何在？如果當(dāng)時(shí)在國際上建立地理標(biāo)志的多邊注冊機(jī)制，我國的絕大多數(shù)地理標(biāo)志根本不具備被保護(hù)的條件。當(dāng)我們不清楚自己的財(cái)產(chǎn)是什么，自然也就無法在法律上對外主張?jiān)撠?cái)產(chǎn)的權(quán)利。

經(jīng)過二十年的時(shí)間，這方面的情況已經(jīng)大為改觀。這也是為什么我國現(xiàn)在能夠同歐盟訂立地理標(biāo)志保護(hù)協(xié)定的原因?；谶@種情況，我國地理標(biāo)志保護(hù)的基本模式還是應(yīng)該選擇保護(hù)水平更高的專門立法模式。

結(jié) 語

基于地理標(biāo)志的內(nèi)稟或基本屬性，使用地理標(biāo)志的產(chǎn)品特性必須與特定地域的地理或人文因素相關(guān)。這是地理標(biāo)志的保護(hù)或?qū)彶楸仨毎盐涨也豢赏俗尩臈l件或標(biāo)準(zhǔn)。在此基礎(chǔ)上，地理標(biāo)志保護(hù)制度的設(shè)計(jì)上應(yīng)當(dāng)首先選擇專門立法模式。這不僅有利于盡快提高我國在地理標(biāo)志保護(hù)方面的立法和執(zhí)法水平，同時(shí)有利于我國的長期利益。專門立法模式可以根據(jù)地理標(biāo)志的特點(diǎn)進(jìn)行設(shè)計(jì)，不用受既有其他知識產(chǎn)權(quán)法的限制。另外，為了能夠鑒別使用地理標(biāo)志的產(chǎn)品，使公益與私益之間達(dá)到平衡，每個(gè)地理標(biāo)志都應(yīng)當(dāng)有一個(gè)技術(shù)描述或技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)文件。表面上看這好像是在限制自己的權(quán)利范圍，但實(shí)質(zhì)上這是在明確宣示自己的民事權(quán)利。從法律角度看，這個(gè)文件就相當(dāng)于專利制度中的權(quán)利要求書。

需要明確的是，地理標(biāo)志仍然是市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下作為民事權(quán)利或私權(quán)保護(hù)的一種財(cái)產(chǎn)，只是這種財(cái)產(chǎn)權(quán)屬于一個(gè)集體。不能因此否認(rèn)地理標(biāo)志是一種私益，或者將其混同于公共利益。在中國特色社會主義市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，地理標(biāo)志保護(hù)制度有其特殊的地位，尤其對于一個(gè)有著幾千年農(nóng)業(yè)文明的發(fā)展中大國就更是如此。