穩(wěn)施工秩序 保營運價值 高溢價成交

湖南水總水電建設(shè)集團有限公司（以下簡稱湖南水總）破產(chǎn)重整案屬于建筑施工類企業(yè)破產(chǎn)案件，且屬于水利建筑施工企業(yè)，擁有水利水電工程施工總承包壹級等8項施工承包資質(zhì)，部分項目為水庫、電站、防洪工程，涉及重大公共安全和民生、經(jīng)濟發(fā)展問題。湖南水總重整案采取的一系列措施保障了工程項目的平穩(wěn)運行，有效維護了湖南水總的系列資質(zhì)，讓這家國內(nèi)知名的大型水利施工企業(yè)重新煥發(fā)生機。

一、基本案情

湖南水總系國有改制企業(yè)，始建于1951年，其前身為原湖南省水利水電廳工程總隊。因省水利廳機構(gòu)體制改革，原湖南省水利水電工程公司的第二、第三工程處及第一工程處合并組建成湖南省水利水電第二工程公司，后更名為湖南省水利水電工程總公司。2010年，湖南省水利水電工程總公司由國有企業(yè)改制成民營企業(yè)。

湖南水總系國內(nèi)知名的大型水利水電施工企業(yè)，擁有水利水電工程施工總承包壹級等8項施工承包資質(zhì)，其名下設(shè)有30家分公司、13家子公司，水利施工項目遍布全國30多個省區(qū)市，后因經(jīng)營不善、為關(guān)聯(lián)企業(yè)提供擔(dān)保等陷入債務(wù)危機。2018年10月30日，長沙市中級人民法院（以下簡稱長沙中院）受理該公司破產(chǎn)清算一案。2018年11月27日，長沙中院向全國以公開選任方式依法指定浙江嘉瑞成律師事務(wù)所為管理人，孫萬里為負責(zé)人。為應(yīng)對該案涉及的重大維穩(wěn)以及項目安全問題，管理人聯(lián)合湖南本地管理人湖南人和律師事務(wù)所一同辦理此案件。

進入破產(chǎn)程序時，湖南水總在建項目有60個、完工未結(jié)算項目有324個、完工未驗收項目有41個，項目數(shù)量多且涉及的利害關(guān)系十分復(fù)雜。施工方對湖南水總進入破產(chǎn)程序表示極度擔(dān)憂，如擔(dān)心業(yè)主方支付的工程款能否撥付到位。長沙中院要求管理人迅速全面接管湖南水總，制定相關(guān)管理制度，穩(wěn)定工程項目，保障項目開票結(jié)算，杜絕一切安全事故，促進問題項目盡快恢復(fù)施工。

因案件進展呈現(xiàn)出穩(wěn)中向好的態(tài)勢，綜合湖南水總的資產(chǎn)負債情況、經(jīng)營情況及行業(yè)發(fā)展前景等因素，湖南水總以具備重整價值和挽救可能性為由，向長沙中院申請由破產(chǎn)清算轉(zhuǎn)入重整。2020年10月，長沙中院裁定湖南水總重整。經(jīng)過各方努力，并在債權(quán)人的大力支持下，湖南水總重整計劃草案獲債權(quán)人會議表決通過。2020年11月，長沙中院裁定批準(zhǔn)湖南水總重整計劃。

按照重整計劃，管理人在淘寶網(wǎng)司法拍賣平臺上公開拍賣處置湖南水總重整投資權(quán)益。2021年1月14日，經(jīng)過57輪競價，重整投資人最終以1.67億元的高價競得，溢價率高達51.8%?，F(xiàn)重整投資人已全部支付重整投資款項并用于債權(quán)人清償，普通債權(quán)人的清償率已達10%，超過重整計劃預(yù)測的清償率9.7%，重整計劃已基本執(zhí)行完畢。

二、案件難點

（一）水利項目因破產(chǎn)清算停止施工會產(chǎn)生重大違約甚至可能發(fā)生重大安全事故

湖南水總進入破產(chǎn)程序時，其在建項目60個、完工未結(jié)算項目324個、完工未驗收項目41個。首先，如果因破產(chǎn)清算輕易停止?fàn)I業(yè)，會產(chǎn)生重大違約，將可能給湖南水總帶來巨額索賠，給業(yè)主和社會帶來嚴重損失。其次，水利項目涉及重大公共安全問題，水庫、電站、大堤很可能因未完成施工在洪水上漲時垮塌進而造成重大安全事故，甚至可能發(fā)生重大人員傷亡。最后，工程隊伍退場可能引發(fā)社會穩(wěn)定問題。

（二）湖南水總資質(zhì)價值將會因破產(chǎn)清算停止經(jīng)營而喪失，從而給債權(quán)人帶來巨大損失

湖南水總擁有水利水電工程施工總承包壹級建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，建筑工程施工總承包、公路工程施工總承包、市政公用工程施工總承包、橋梁工程專業(yè)承包、公路路基工程專業(yè)承包五個貳級建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，鋼結(jié)構(gòu)工程專業(yè)承包、建筑機電安裝工程專業(yè)承包兩個叁級建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，共計8項施工承包資質(zhì)，上述資質(zhì)可能實現(xiàn)巨大的經(jīng)濟價值。但若要實現(xiàn)上述資質(zhì)的經(jīng)濟價值，必須根據(jù)相關(guān)行政部門的要求保持一定業(yè)績和專業(yè)技術(shù)人員數(shù)量，故也應(yīng)保持湖南水總的繼續(xù)營業(yè)。若湖南水總因破產(chǎn)清算停止經(jīng)營，勢必?zé)o法符合行政主管部門對湖南水總資質(zhì)的要求，甚至導(dǎo)致湖南水總資質(zhì)被降級或吊銷，進而使得上述資質(zhì)價值無法實現(xiàn)，湖南水總的最終可分配資產(chǎn)將相應(yīng)減少，從而給廣大債權(quán)人帶來巨大損失。

（三）國企背景下的職工的多重身份問題

湖南水總系2010年以全民持股的方式從國有企業(yè)改制為民營企業(yè)。大部分職工存在多重身份，如職工、債權(quán)人、原股東、實際施工人、項目經(jīng)理、借款人、保證人、關(guān)聯(lián)公司股東代持人等，職工問題處理較為復(fù)雜。如果處理不當(dāng)極易導(dǎo)致破產(chǎn)程序無法繼續(xù)推進，增加所有債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的時間成本，且不利于實現(xiàn)債務(wù)人資產(chǎn)價值的最大化。

三、主要做法

（一）管理人入場后，在工程合同的繼續(xù)履行上，制定了一系列有利于工程項目順利運行的制度，采取了諸多措施，且在具體做法上不拘泥于形式，有效保障了工程項目的平穩(wěn)運行，保存了湖南水總的重整價值，為后續(xù)湖南水總破產(chǎn)清算轉(zhuǎn)重整打下了堅實的基礎(chǔ)

1.采用“誰家的孩子誰抱走”原則，保持工程項目獨立于債務(wù)人財產(chǎn)。湖南水總與其他建筑施工類企業(yè)一樣，工程主要通過內(nèi)部承包的形式由施工方進行施工。施工方自行解決工程資金，自負盈虧，業(yè)主方支付的工程款通過湖南水總賬戶支付給施工方，湖南水總向業(yè)主方開具發(fā)票，且向施工方收取管理費。如果僅根據(jù)合同關(guān)系分析，湖南水總與業(yè)主方系施工合同關(guān)系，從業(yè)主方收取的工程款應(yīng)歸屬于湖南水總，施工方的權(quán)益則通過向湖南水總以申報債權(quán)的方式實現(xiàn)。但這種處理方式，在清償率不高的情況下，顯然會損害施工方的利益，從而導(dǎo)致農(nóng)民工工資、工程材料款等無法支付，進而造成尚在施工的水利工程停工，后果十分嚴重。另湖南水總施工方中很多人本身就是債權(quán)人?？紤]案件的特殊性，在法院的指導(dǎo)下，管理人與各方進行充分溝通，最終明確對工程項目的處理方式采用“誰家的孩子誰抱走”原則，對因繼續(xù)履行工程合同所收到的后續(xù)工程款不列入債務(wù)人財產(chǎn)分配范圍，在扣除稅務(wù)、管理費用后，直接支付給施工方，充分保障施工方的權(quán)益。管理人在湖南水總破產(chǎn)期間的工程項目開票金額高達9.7億元，涉及了121個大小工程項目，解決了5000余名農(nóng)民工的民生問題。

2.采用實際結(jié)算的方式代替發(fā)函來保障施工合同的繼續(xù)履行。湖南水總所有項目均系政府水利民生工程，管理人入場之后如向所有業(yè)主方發(fā)函告知湖南水總已進入破產(chǎn)程序，并要求繼續(xù)履行合同，勢必會造成業(yè)主方的恐慌，并可能導(dǎo)致大量的合同解除及擔(dān)保提供問題。而湖南水總破產(chǎn)之時系2018年年底臨近春節(jié)，發(fā)函的舉動極有可能造成重大社會維穩(wěn)問題；且當(dāng)時正值枯水期，必須加緊施工，如解除合同同時將引發(fā)重大的工程安全問題。管理人與債務(wù)人相關(guān)人員、施工方經(jīng)過充分探討和溝通，明確用實際結(jié)算的方式代替管理人發(fā)函，以保障施工合同的繼續(xù)履行。同時管理人向各施工方統(tǒng)一發(fā)函，告知管理人不向業(yè)主方發(fā)函可能會存在的風(fēng)險（包括施工合同可能會因未發(fā)函而解除、業(yè)主方在不知湖南水總破產(chǎn)情況下繼續(xù)將工程款匯入項目部賬戶從而導(dǎo)致資金安全無保障等），要求施工方以書面的方式向管理人明確是否向業(yè)主方發(fā)函并自愿承擔(dān)相關(guān)風(fēng)險。通過以上舉措，保障了工程項目的穩(wěn)定，安穩(wěn)度過湖南水總進入破產(chǎn)程序之后的第一個年關(guān)。

（二）通過府院聯(lián)動、創(chuàng)新工作方法，保民生，促穩(wěn)定，為湖南水總重整成功奠定基礎(chǔ)

湖南水總系國有改制企業(yè)，社保參保人數(shù)達200余人。因債務(wù)危機自2017年6月起欠繳社會保險費用，管理人入場后，核實湖南水總社保賬戶累計欠繳受理破產(chǎn)之前社會保險費用820多萬，同時辦停了所有人員的社保。因湖南水總欠繳社會保險費用，而大量湖南水總職工處于失業(yè)狀態(tài)，其自身無能力墊付已經(jīng)欠繳的社會保險費用，導(dǎo)致職工在辦停社保手續(xù)后無法領(lǐng)取失業(yè)保險金、無法享受醫(yī)療保險待遇、無法正常辦理退休手續(xù)享受養(yǎng)老保險待遇。社會保險待遇關(guān)乎職工的切身利益，如處理不當(dāng)容易造成群體性事件，影響社會穩(wěn)定。

為充分保障企業(yè)進入破產(chǎn)程序之后職工的權(quán)益，管理人提請第一次債權(quán)人會議表決通過支付受理破產(chǎn)之前欠繳的醫(yī)療保險費用、失業(yè)社保費用及部分退休人員欠繳的社會保險費用。長沙中院亦多次與長沙市社保局進行協(xié)調(diào)，在湖南水總支付部分社會保險費用之后，保障職工正常辦理失業(yè)保險金的領(lǐng)取、辦理退休手續(xù)、辦理社保關(guān)系的轉(zhuǎn)移、享受醫(yī)療保險待遇等。最終經(jīng)過長沙中院的協(xié)調(diào)及管理人的努力，長沙市社保局為湖南水總職工辦理了相關(guān)手續(xù)，穩(wěn)定了職工隊伍，為湖南水總重整成功奠定了基礎(chǔ)。

（三）在重整計劃的制定上，充分考慮了工程類案件的特點，贏得了債權(quán)人人數(shù)占比居大部分的工程債權(quán)人的支持

1.為保證大量未完工工程的繼續(xù)建設(shè)，重整計劃采取整體重整的思路。在清算轉(zhuǎn)入重整程序之前，管理人發(fā)布了投資人招募公告，意向投資人主要提出了兩種重整模式：第一，整體重整，基本上不剝離資產(chǎn)；第二，將除湖南水總資質(zhì)之外的土地等資產(chǎn)剝離，或單獨將資質(zhì)剝離出去給投資人。經(jīng)過征求各方意見后，管理人認為，湖南水總有大量未完工的工程，需要重整后的湖南水總繼續(xù)建設(shè)，提出整體重整的投資人普遍規(guī)模大、抗風(fēng)險能力強，對后續(xù)問題的解決顯然更加有利；另土地等資產(chǎn)的剝離或拍賣均涉及繳納大額流轉(zhuǎn)稅費，故最終采取優(yōu)先整體重整的模式。

2.充分保障工程類債權(quán)人行使破產(chǎn)抵銷權(quán)。如前所述，本案很多施工方就是債權(quán)人，且占債權(quán)人人數(shù)大部分，另在湖南水總的賬上還記錄湖南水總對施工方尚有管理費等應(yīng)收款。在重整計劃提交表決時，基本上這些債權(quán)人均未行使破產(chǎn)抵銷權(quán)。一旦沒有行使抵銷權(quán)，這些債權(quán)人按申報金額獲得清償后，重整后的湖南水總很可能會要求這些債權(quán)人全額支付尚欠的管理費等，造成重整計劃執(zhí)行的障礙。為保障重整計劃的順利通過以及重整后的穩(wěn)定運行，管理人在重整計劃第40頁資產(chǎn)范圍部分規(guī)定了“部分債權(quán)人后續(xù)可能會就應(yīng)收賬款、其他應(yīng)收款中的管理費、五險一金等費用向管理人主張抵銷權(quán)，被主張抵銷的應(yīng)收賬款、其他應(yīng)收款不再歸重整后的湖南水總所有”。

（四）在重整路徑的選擇上，管理人采取先表決通過重整計劃，后在淘寶司法拍賣平臺上拍賣湖南水總重整投資權(quán)益，不僅極大提高了債權(quán)人的期望值，使得重整計劃順利通過，而且實現(xiàn)了債權(quán)人利益最大化

普通的重整案件，一般會先確定投資人，再通過重整計劃，這樣清償率才能確定，重整計劃執(zhí)行也相對穩(wěn)健。但本案為什么采取先通過重整計劃，后通過網(wǎng)絡(luò)拍賣方式再確定投資人呢？首先，如先確定投資人，無論是采取評選的方式還是拍賣的方式，都存在最終成交價格不高的可能，這樣就容易導(dǎo)致重整計劃表決不通過。故如何增加債權(quán)人的期望值是需要考慮的，以資產(chǎn)評估價為基礎(chǔ)確定一個起拍價，恰恰能迎合債權(quán)人期望的心態(tài)。其次，為避免流拍導(dǎo)致重整計劃執(zhí)行失敗，另設(shè)置了流拍情況下降價拍賣的做法。最后，本案雖然先通過重整計劃，后再確定投資人，但在與意向投資人溝通的過程中，管理人已基本確定有意向投資人會參與競價。通過淘寶網(wǎng)絡(luò)拍賣平臺來拍賣重整投資權(quán)益，能吸引更多的主體參與競價，由市場來決定湖南水總整體財產(chǎn)的價值。最終，經(jīng)過57輪競價，以1.67億元的高價成交，溢價率高達51.8%，實現(xiàn)了債權(quán)人利益的最大化。

（五）為有效避免建筑施工類企業(yè)重整投資的特有風(fēng)險，管理人在重整投資權(quán)益的拍賣公告上最大限度地披露投資風(fēng)險，并預(yù)留相關(guān)款項，保障重整投資人權(quán)益

1.充分披露重整投資的風(fēng)險。為解決建筑施工類企業(yè)破產(chǎn)重整后因信息披露不夠?qū)е峦顿Y人投訴或起訴管理人等問題，在長沙中院的指導(dǎo)下，管理人在拍賣公告中就資產(chǎn)瑕疵等問題作了三十余項信息披露，基本涵蓋了湖南水總重整投資涉及的風(fēng)險點，使得在與投資人的后續(xù)溝通中總能說服投資人作出合適的決定。

2.預(yù)留款項用于應(yīng)對投資人可能發(fā)生的投資風(fēng)險。在湖南水總破產(chǎn)清算轉(zhuǎn)重整案件中，從破產(chǎn)受理日至重整投資人的確定存在一定的時間，其間湖南水總的大部分工程項目都在繼續(xù)進行。根據(jù)拍賣公告規(guī)定，“拍賣成交之日為基準(zhǔn)日，基準(zhǔn)日后產(chǎn)生的債務(wù)由競買人承擔(dān)”。由于基準(zhǔn)日前可能因為繼續(xù)經(jīng)營產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)，為減少投資人的風(fēng)險，故在拍賣公告中規(guī)定，“破產(chǎn)受理日至拍賣成交之日產(chǎn)生的破產(chǎn)費用及共益?zhèn)鶆?wù)，管理人在重整計劃中已預(yù)留了700萬元破產(chǎn)費用及300萬元共益?zhèn)鶆?wù)，如后續(xù)實際發(fā)生的破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)超出所預(yù)留的份額的，超出部分由競買人承擔(dān)”。

另管理人在拍賣公告的第26條、第27條分別依照重整計劃規(guī)定了預(yù)留職工債權(quán)、未申報債權(quán)可能分配的金額，并在第28條規(guī)定了預(yù)留的最遲時間為重整計劃執(zhí)行屆滿之日30日內(nèi)。事實證明，預(yù)留款項很好平衡了投資人與債權(quán)人之間的關(guān)系。

綜上所述，管理人認為，湖南水總采取的系列有效措施，使得湖南水總重整較為平穩(wěn)，實現(xiàn)了保障公共安全、民生和經(jīng)濟發(fā)展三大目標(biāo)。

（湖南水總水電建設(shè)集團有限公司管理人）

責(zé)任編輯：鐘雪