海外工程項目合同風(fēng)險與防范措施

王軍杰

（中國水利水電第十工程局有限公司，四川 成都 611830）

一、引言

近年來，隨著國家的崛起，我國企業(yè)參與國際工程項目建設(shè)的數(shù)量和金額不斷提升，海外項目合作邁入跨越式發(fā)展階段，我國企業(yè)與海外企業(yè)的合作越發(fā)頻繁。但由于各國社會環(huán)境、法律政策、文化習(xí)慣、經(jīng)濟(jì)制度存在差異，工程項目所處的環(huán)境具有特殊性，項目合同的復(fù)雜性和多樣性蘊(yùn)藏著諸多風(fēng)險。面對復(fù)雜形勢，準(zhǔn)確識別合同風(fēng)險，并及時有效地防范，已成為參與海外工程項目建筑企業(yè)獲取投資回報、維護(hù)自身利益的關(guān)鍵。

二、海外工程項目合同的特點

（一）國際性

海外工程屬于跨境項目，其項目合同是一個國家的企業(yè)與另一個國家的企業(yè)簽訂的，受多個國家的法律約束，有時還需要考慮第三方國家的法律，且要求合同條款不違反國際法律法規(guī)［1］。例如，尼日爾伊姆礦項目位于非洲尼日爾北部的撒哈拉沙漠邊緣涉及法國阿海琺（AREVA）公司、法國TSU監(jiān)理公司，支付方面涉及美元、歐元、人民幣。倘若合同雙方發(fā)生合同糾紛，就需要采取第三國仲裁的方式解決合同爭議，化解合同糾紛。

（二）多元性

海外工程項目合同的執(zhí)行過程涉及的利益相關(guān)方多，有承包商、業(yè)主、設(shè)計方。業(yè)主方又涉及中介公司、融資公司、咨詢公司；承包商涉及分包商、供應(yīng)商、物流商等；二者又同時涉及銀行、保險公司、金融機(jī)構(gòu)、擔(dān)保人［2］。由于海外工程項目參與主體眾多，具有一定的多元性。這些利益相關(guān)方的關(guān)系都要通過合同聯(lián)系起來，有可能多達(dá)數(shù)十家企業(yè)要參與合同簽訂。整個項目所簽訂的合同，除承包合同外，還涉及分包合同、融資合同、租賃合同等。因此，海外工程項目合同參與主體、合同類型都具有多元性。

（三）風(fēng)險大

海外工程項目規(guī)模大、周期長，項目建設(shè)少則幾年，多則數(shù)十年，且時常發(fā)生工期延長的情況。例如，南德瑞瓦圖可再生能源項目，該項目位于斐濟(jì)群島的維提島中部，是集設(shè)計、采購、施工于一體的EPC總承包項目［3］。該工程于2008年9月15日開工建設(shè)，于2012年9月14日正式竣工投產(chǎn)，歷經(jīng)4年時間。由于項目建設(shè)周期長，不確定因素會不斷增多，各種風(fēng)險也會隨之增大，潛在的風(fēng)險隱患也會越來越大。在這種情況下，一旦發(fā)生風(fēng)險事件，勢必會給承包商造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失，甚至?xí)Τ邪痰呢攧?wù)狀態(tài)造成負(fù)面影響。

三、海外工程項目合同風(fēng)險的主要類型

（一）政治風(fēng)險

各國的國情、法律背景、社會環(huán)境、文化習(xí)慣都存在較大的差異，海外工程項目合同管理必然要面對政治風(fēng)險。如工程所在國家政局動蕩，造成政治環(huán)境惡化，項目無法繼續(xù)建設(shè)，承包商不得不中止施工，就會增加整體施工成本，延誤工期，甚至引起經(jīng)濟(jì)損失。例如，7·14巴基斯坦公交車爆炸事故。2021年7月14日，由中方企業(yè)承建的巴基斯坦開伯爾-普什圖省達(dá)蘇水電站項目通勤班車在赴施工現(xiàn)場的途中遭遇恐怖襲擊，發(fā)生爆炸，造成包括9名中方人員和3名巴基斯坦人員在內(nèi)的12人死亡。

（二）經(jīng)濟(jì)風(fēng)險

經(jīng)濟(jì)風(fēng)險是海外工程項目必須面對的風(fēng)險，如匯率風(fēng)險、通貨膨脹。通常情況下，海外工程項目一般以外匯結(jié)算，投標(biāo)、簽約的項目無論是以美元、歐元，還是以當(dāng)?shù)刎泿沤Y(jié)算，必然要面對匯率風(fēng)險、通貨膨脹等一系列問題。尤其是新冠肺炎疫情時期，美國為了穩(wěn)住股市及股民信心，美聯(lián)儲開啟無限“放水”模式，大肆向全球增發(fā)國債，印發(fā)大量美元。僅2020年，美國就印鈔3萬億美元。美元作為通用貨幣發(fā)生通貨膨脹，引起貨幣貶值、物價上漲，必然對海外工程項目合同結(jié)算造成影響，甚至?xí)绊懗邪藤Y金鏈的穩(wěn)定。

（三）合同條款風(fēng)險

在合同簽訂階段，若合同條款存在錯誤或遺漏，相關(guān)條款的描述不準(zhǔn)確，用詞不恰當(dāng)，條款定義含糊，文字不細(xì)致嚴(yán)密，存在較大漏洞，易被曲解，就會引發(fā)合同糾紛，給企業(yè)帶來合同風(fēng)險，使企業(yè)在項目開始前就處于不利地位。例如，尼日爾伊姆礦項目中，部分合同責(zé)任范圍尚未明確，分包合同中未明確哪些資料屬于輸入數(shù)據(jù)（input data），哪些資料僅僅屬于信息（information）。經(jīng)過分包商的統(tǒng)計，從2012年12月至2013年8月，分包商共收到1601份文件，其中僅有258份文件可在實際中使用。分包商認(rèn)為區(qū)分輸入數(shù)據(jù)和信息應(yīng)是承包商的責(zé)任，而僅僅因為這條，分包商就向承包商索賠了300多萬歐元。

四、海外工程項目合同風(fēng)險的防范措施

（一）合同形成階段

第一，合同準(zhǔn)備階段。合同準(zhǔn)備階段是指具有投標(biāo)資格的工程承包企業(yè)在獲得招投標(biāo)文件后向業(yè)主提供投標(biāo)書的時期。在該階段，雖然合同尚未簽訂，但雙方已經(jīng)開始為合同簽訂、履行做準(zhǔn)備。因此，為規(guī)避合同履行中的政策風(fēng)險、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險，承包企業(yè)在合同準(zhǔn)備階段就要做好前期調(diào)研，以及工程現(xiàn)場勘察，深入了解當(dāng)?shù)氐纳鐣h(huán)境、政治環(huán)境，認(rèn)真研讀招投標(biāo)文件，分析“合同條件”，預(yù)測潛在的風(fēng)險隱患，找準(zhǔn)風(fēng)險的動因。這一環(huán)節(jié)往往容易被忽視，實際上一些承包商就是由于前期調(diào)研不足，對“合同條件”判斷不正確，最終遭遇“索賠”。

第二，合同簽訂階段。合同簽訂階段，承包企業(yè)要做好合同談判、合同審批、合同簽訂等工作。在合同談判前，要組建優(yōu)秀的談判工作小組，提前研讀合同草稿，對合同草案的具體條款進(jìn)行逐條逐項的審核，并與相關(guān)FIDIC合同通用條款進(jìn)行對比，以便發(fā)現(xiàn)合同中的不合理之處，規(guī)避合同條款風(fēng)險。同時，要提前安排談判策略，準(zhǔn)備充足的談判資料。在談判時，要權(quán)衡取舍，抓住重點，以大局為重，從長遠(yuǎn)角度出發(fā)；在談判過程中，要做好談判記錄，根據(jù)雙方需要，以談判紀(jì)要的形式進(jìn)行簽字確認(rèn)；在合同階段，簽訂人與審批人應(yīng)職權(quán)分離，以避免相關(guān)人員做出舞弊行為，確保企業(yè)根本利益。

（二）合同履行階段

在合同履行階段，要做好合同交底管理、合同支付管理、合同變更管理、合同索賠管理、合同爭端管理、合同歸檔管理、施工日志記錄等，對相關(guān)的承包合同、分包合同、采購合同、租賃合同進(jìn)行針對性管理，監(jiān)控合同履行的全過程，從而有效規(guī)避合同風(fēng)險。例如，在合同支付管理中，要明確合同價款支付方式，按合同條款中規(guī)定的付款條件，做好計量、計價工作，正確計算工程價格，要求業(yè)主支付合同價款，可采用分階段支付的方式，幫助企業(yè)規(guī)避風(fēng)險。再比如，在合同變更管理過程中，企業(yè)要做好合同審核工作，合理確定變更范圍，預(yù)測合同變更影響程度及可能帶來的風(fēng)險。實際上，海外工程項目中的工程變更不可避免，自然會發(fā)生合同變更的情況。要想規(guī)避風(fēng)險，就要做好合同變更管理，對合同變更提出明確要求。一旦合同變更造成損失，就要抓住索賠機(jī)會，通過索賠彌補(bǔ)損失，維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。

（三）合同收尾階段

合同收尾階段是指從項目工程業(yè)主接收了工程并向承包商頒發(fā)了臨時驗收證書（PAC）開始到合同有效期結(jié)束。在該階段，合同雙方要做好收尾工作，協(xié)商遺留問題，進(jìn)行最終的結(jié)算。但由于在海外工程項目建設(shè)過程中，矛盾、問題通常都會積累到合同收尾階段，因此，海外工程項目合同收尾工作難度大，復(fù)雜性較強(qiáng)，需要面對的風(fēng)險要素多，相關(guān)風(fēng)險易在該階段集中爆發(fā)。為了規(guī)避風(fēng)險，承包企業(yè)要組建熟悉項目的工程驗收小組、工程結(jié)算工作小組及合同收尾工作小組，配合收尾工作，必要時可以聘請相關(guān)的專家團(tuán)隊參與收尾工作。在合同收尾工作中，合同收尾工作小組負(fù)責(zé)人要基于合同具體條款，結(jié)合項目實際情況，組織相關(guān)工作組定期召開會議，共同制定合同收尾工作計劃，確保合同收尾工作有序開展，解決好合同雙方遺留的爭議問題，避免業(yè)主或監(jiān)理方在合同收尾階段為難承包商，扣留保留金，讓其遭受不必要的經(jīng)濟(jì)損失。

五、結(jié)語

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，合同是企業(yè)維護(hù)自身利益、確保生產(chǎn)經(jīng)營活動和對外經(jīng)濟(jì)交往中利益最大化的重要手段。承包企業(yè)在參與海外工程項目建設(shè)的過程中，必須認(rèn)真研讀合同條款，正確判斷“合同條件”，做好合同談判、合同簽訂、合同變更、合同履行、合同索賠等相關(guān)環(huán)節(jié)的管理工作，從而及時發(fā)現(xiàn)潛在的風(fēng)險隱患，有效防范工程項目合同風(fēng)險。