建筑工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)防控策略

李瑩

摘?要：建筑工程施工往往需要消耗大量時(shí)間，且在這一期間還會(huì)有很多危險(xiǎn)的因素。這尤其體現(xiàn)在一些規(guī)模較龐大的工程項(xiàng)目中，若其因某些突發(fā)因素而發(fā)生問(wèn)題，不僅會(huì)給施工質(zhì)量造成一定影響，而且還會(huì)延長(zhǎng)施工周期，導(dǎo)致工程無(wú)法在合同約定的時(shí)間內(nèi)完成。因此，為了保證施工質(zhì)量和施工的有效性，建筑企業(yè)必須在施工前的合同簽訂階段就做好對(duì)應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)防控工作?；诖?，本文分析了工程合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)，并針對(duì)性地提出了對(duì)策與建議。

關(guān)鍵詞：工程合同;法律風(fēng)險(xiǎn);建筑工程

中圖分類號(hào)：D9?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A?doi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2021.07.052

建筑工程合同通常都主要存在兩類法律上的危險(xiǎn)：第一類的危險(xiǎn)出現(xiàn)在合同簽訂的時(shí)候;第二類危險(xiǎn)出現(xiàn)在合同履行的時(shí)候。在合同簽訂階段，簽合同的甲方乙方通常都會(huì)一定程度地存在資質(zhì)問(wèn)題，如合同內(nèi)容不清晰、合同上標(biāo)注的轉(zhuǎn)包方出現(xiàn)問(wèn)題、陰陽(yáng)合同、施工周期規(guī)定不明確等。這些問(wèn)題會(huì)從一開(kāi)始就導(dǎo)致施工變得不順利，甚至?xí)斐稍摴こ添?xiàng)目的失敗，進(jìn)而出現(xiàn)資源浪費(fèi)等情況，影響了社會(huì)利益。

因此，建筑企業(yè)應(yīng)在清楚建筑合同中可能存在的各種問(wèn)題的基礎(chǔ)上，相應(yīng)地提出解決措施，從而保證合同在簽訂或履行階段的順利進(jìn)展，以最終達(dá)到保護(hù)甲乙雙方利益的目標(biāo)，讓每項(xiàng)建筑工程都能夠順利進(jìn)行。

1?案例分析

在2009年3月12日的一次投標(biāo)過(guò)程中，投標(biāo)人中交一航局第三工程有限公司以109012510元中標(biāo)某填海護(hù)岸工程。在與招標(biāo)人簽訂合同的時(shí)候。雙方對(duì)于合同內(nèi)容、合同履行周期、合同價(jià)格、付款方式進(jìn)行簽署約定。付款方式分為四次，分別在合同簽署之前、施工完成后、施工驗(yàn)收合格后、結(jié)算完成審核后、質(zhì)保期內(nèi)。付款金額分別為工程價(jià)款的10%、80%，結(jié)算價(jià)款的95%、5%。在2009年的4月1日投標(biāo)人開(kāi)始履行合同，直到2012年一月份完成施工。但是因?yàn)檎袠?biāo)方?jīng)]有及時(shí)進(jìn)行查收，導(dǎo)致投標(biāo)方有一部分工程款沒(méi)有支付。表1和表2分別為雙方的觀點(diǎn)和法院的態(tài)度。

2?建筑工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)的表現(xiàn)

2.1?施工合同違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)

現(xiàn)階段，由于在我國(guó)關(guān)于建筑工程合同的相關(guān)法律仍有很多處于相對(duì)空白狀態(tài)的內(nèi)容，因此難免會(huì)出現(xiàn)很多不確定性的法律風(fēng)險(xiǎn)。例如，在關(guān)于擔(dān)保合同的相關(guān)法律中，并沒(méi)有就如何簽署擔(dān)保合同、擔(dān)保合同應(yīng)該說(shuō)明的具體內(nèi)容等事項(xiàng)做出明確規(guī)定。這導(dǎo)致在合同生效前的幾個(gè)階段，往往會(huì)因很多不確定因素而產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)。

當(dāng)前，我國(guó)在建筑領(lǐng)域通常都缺乏明確的法律條文來(lái)合理地規(guī)約建筑市場(chǎng)，這一定程度地導(dǎo)致很多相關(guān)政策并沒(méi)有完成全面的配套工作，十分不利于建筑工程的施工，所以導(dǎo)致社會(huì)上很多類似于本案例中拖欠工程款項(xiàng)負(fù)面情況的出現(xiàn)。

由于建筑的工程質(zhì)量不僅與人們的生活息息相關(guān)，還影響著社會(huì)的穩(wěn)定發(fā)展，故而保證建筑的工程質(zhì)量，是保證社會(huì)得以良性發(fā)展的關(guān)鍵因素。對(duì)此，建筑企業(yè)必須明確施工合同作的重要性，讓其能夠?yàn)榧滓译p方的合作提供基礎(chǔ)保障，并避免違背法律法規(guī)或違背公序良俗的內(nèi)容，從而更好地保證工程質(zhì)量與各方的經(jīng)濟(jì)利益。

2.2?簽訂存在缺陷、顯失公平的合同

在我國(guó)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的背景下，房地產(chǎn)行業(yè)的規(guī)模在不斷擴(kuò)張，一些建筑企業(yè)為了滿足項(xiàng)目需求會(huì)在各個(gè)地區(qū)開(kāi)設(shè)分公司。然而，業(yè)務(wù)的快速發(fā)展很容易導(dǎo)致發(fā)展與管理不配套問(wèn)題的出現(xiàn)，尤其是合同管理必要性的被忽略，直接導(dǎo)致了建筑企業(yè)在簽訂合同時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)。合同管理具有專業(yè)性與嚴(yán)謹(jǐn)性，但是部分建筑企業(yè)過(guò)于往往只高度重視自身的經(jīng)濟(jì)效益，而無(wú)視了合同管理水平的提升，很大程度地會(huì)造成因合同管理水平不足而導(dǎo)致的如本案例中對(duì)被申請(qǐng)方資質(zhì)審核不到位、發(fā)生約定不清晰的合同條款問(wèn)題等情況的出現(xiàn)，進(jìn)而影響了后期工程款項(xiàng)的結(jié)算。

對(duì)此，要想更好地實(shí)現(xiàn)合同的執(zhí)行情況，完善落實(shí)條款的各項(xiàng)內(nèi)容，發(fā)包方與建筑企業(yè)必須建立在平等的基礎(chǔ)上，合理考慮各方利益，簽訂并執(zhí)行施工合同的各項(xiàng)內(nèi)容。在實(shí)際情況中，施工合同一般都由案例中的被申請(qǐng)方即發(fā)包方擬定草稿，如果施工方?jīng)]有仔細(xì)閱讀與把握合同的內(nèi)容與細(xì)節(jié)，就非常容易忽視不利條款，從而在影響自身經(jīng)濟(jì)利益的同時(shí)，承擔(dān)了很多不必要的風(fēng)險(xiǎn)。

2.3?合同訂立履行不同階段的法律風(fēng)險(xiǎn)

建筑合同的訂立階段、履行階段或終止階段，都可能出現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)。為了更好地保證整個(gè)合同流程的順利進(jìn)行，采取防范措施尤為必要。

2.3.1?訂立階段

在合同的訂立階段，易發(fā)生對(duì)合作單位資質(zhì)審查審核不到、合同內(nèi)容未按法律法規(guī)與違背公序良俗等情況，這最終都將導(dǎo)致該合同出現(xiàn)無(wú)效或產(chǎn)生其他的法律風(fēng)險(xiǎn)。

2.3.2?履行階段

（1）在合同履行階段，建筑企業(yè)如果缺乏對(duì)合同履行過(guò)程的全面監(jiān)控，就無(wú)法在第一時(shí)間發(fā)現(xiàn)對(duì)方的違約行為，從而導(dǎo)致自身的經(jīng)濟(jì)利益受到損害。

（2）部分建筑企業(yè)在發(fā)現(xiàn)對(duì)方存在違約行為的前提下，如果不能在短時(shí)間內(nèi)做出合理的處置措施，那么仍然會(huì)造成一定的損失。

（3）雖然我國(guó)目前已有關(guān)于建筑工程配套的合同違約機(jī)制，但是合同執(zhí)行不全面、不到位等現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，這在嚴(yán)重時(shí)會(huì)導(dǎo)致建筑企業(yè)在施工過(guò)程出現(xiàn)無(wú)法徹底彌補(bǔ)的損失。

2.3.3?終止階段

（1）在合同終止階段，如本案例中的情況，因?yàn)楸簧暾?qǐng)方?jīng)]有及時(shí)向申請(qǐng)方結(jié)算工程款，所以致使申請(qǐng)方的企業(yè)成本增加，由此不僅需要被申請(qǐng)方支付工程款利息，還要支付本案的仲裁費(fèi)用，這對(duì)于雙方來(lái)說(shuō)都是有所損益的。

（2）部分建筑企業(yè)也在工程結(jié)束之后就通常都會(huì)忽視對(duì)于合同的保密管理工作，進(jìn)而造成合同內(nèi)容相關(guān)資料被泄露的，直接危害公司安全。

3?建筑工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防控策略

3.1?完善法律制度

要想徹底改善現(xiàn)存建筑工程合同簽訂中的法律風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題，就必須要建立完善且明確的法律制度將其規(guī)范化。這是因?yàn)?，法律制度的?guī)范可以有效降低矛盾糾紛的發(fā)生概率，以保證合同內(nèi)容已明確簽訂各方應(yīng)履行的實(shí)際義務(wù)，并按照合同處理糾紛，從而更好地維持建筑工程能夠順利的開(kāi)展與推進(jìn)。

除此之外，建筑企業(yè)還要從兩方面規(guī)范本行業(yè)的合同的簽訂與履行，以全面保證各方主體的利益，盡可能地避免法律糾紛的出現(xiàn)，使項(xiàng)目工程既能順利展開(kāi)也能完美結(jié)束。

3.2?加強(qiáng)簽證管理，重視工程索賠

以本案例中申請(qǐng)?zhí)岢龅脑V求為例，索賠是指，當(dāng)事人在合同實(shí)施的過(guò)程中，依據(jù)法律、合同等規(guī)定，對(duì)由因?qū)Ψ竭^(guò)錯(cuò)產(chǎn)生損失而要求對(duì)方承擔(dān)責(zé)任提出的合理補(bǔ)償請(qǐng)求。其對(duì)于本案例中的申請(qǐng)方來(lái)說(shuō)，既是一項(xiàng)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的途徑，也是合理履行合同與法律賦予其權(quán)利，可以幫助企業(yè)有效維護(hù)自身的正當(dāng)權(quán)益，進(jìn)而提升企業(yè)利潤(rùn)。

但是，建筑企業(yè)要做好索賠這項(xiàng)工作來(lái)保證利益，前提在于做好合同簽訂工作。對(duì)此，可采取的措施具體有：

（1）在簽訂施工合同時(shí)，要盡量確保內(nèi)容的精確性，主要包括：工程簽證的范圍、人員、簽證權(quán)限、程序，以及工程索賠的相關(guān)內(nèi)容、程序、期限、方法等。

（2）在合同履行的過(guò)程中，做好記錄工作，建立保管制度，以防在發(fā)生如本案例中需要索賠情況發(fā)生時(shí)，可以拿出實(shí)際證據(jù)來(lái)支撐企業(yè)的合理索賠要求，補(bǔ)償企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失。

3.3?建立合同主體方法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制

建筑工程施工合同的主體方除了要做好合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防控工作外，還要加強(qiáng)對(duì)企業(yè)員工風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的培養(yǎng)，內(nèi)容包括：對(duì)建設(shè)工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)源頭的認(rèn)知、建設(shè)工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)結(jié)果的把控以及建筑工程合同風(fēng)險(xiǎn)防控等。另外，建筑企業(yè)還要加強(qiáng)企業(yè)高層領(lǐng)導(dǎo)、中層經(jīng)理以及基層員工關(guān)于法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)的構(gòu)建，以全面促進(jìn)并且落實(shí)法律風(fēng)險(xiǎn)防范措施工作的開(kāi)展。

建設(shè)工程合同主體方要想使全公司的法律意識(shí)得到提升，就需要在日常工作中加強(qiáng)企業(yè)員工的法治意識(shí)管理，從而保證企業(yè)能夠做到可持續(xù)發(fā)展的戰(zhàn)略。對(duì)此，建筑企業(yè)可做到：

（1）企業(yè)的法務(wù)部要加強(qiáng)法治企業(yè)的宣傳力度，逐漸構(gòu)建全體員工的責(zé)任意識(shí)，無(wú)論高級(jí)管理層還是基層工作人員在共享企業(yè)利益的同時(shí)，必須具備預(yù)防法律風(fēng)險(xiǎn)的職責(zé)意識(shí)。

（2）合同主體根據(jù)合同需要，有針對(duì)性地邀請(qǐng)法律風(fēng)險(xiǎn)管理的專業(yè)機(jī)構(gòu)定期到企業(yè)對(duì)員工進(jìn)行法律知識(shí)普及，并為企業(yè)制定合理的法律履行情況規(guī)章制度，從而全面提升員工學(xué)法、知法、守法和用法的水平。

（3）對(duì)于制定好的規(guī)章制度，要有配套的獎(jiǎng)懲機(jī)制。對(duì)于貫徹執(zhí)行法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作的優(yōu)秀的員工，要對(duì)其進(jìn)行適當(dāng)?shù)莫?jiǎng)賞;當(dāng)企業(yè)內(nèi)部出現(xiàn)違法違規(guī)行為不良行為的員工時(shí)，要對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)厲的懲罰，從而通過(guò)全方位的管理與規(guī)制，來(lái)創(chuàng)建企業(yè)優(yōu)異的法律風(fēng)險(xiǎn)管理文化的氛圍。

4?結(jié)語(yǔ)

綜上所述，以期貨交易為主要交易模式的建筑行業(yè)，因其施工具有規(guī)模大、周期長(zhǎng)、投入多、施工生產(chǎn)流動(dòng)性強(qiáng)、受自然環(huán)境因素影響大等特點(diǎn)，往往會(huì)被認(rèn)定為是一項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)很高的行業(yè)。對(duì)此，建筑施工合同作為明確規(guī)定雙方責(zé)任與詳細(xì)義務(wù)，且具有公平法律效力的基本利益保障性文件，對(duì)于維護(hù)工程雙方發(fā)包方與承包方合理權(quán)益具有重要意義。由于施工合同在執(zhí)行的過(guò)程中會(huì)存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，因此建筑企業(yè)必須加強(qiáng)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作或利用合理轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的方法，以更好地維護(hù)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。

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