串通招投標(biāo)行為的法律規(guī)制問題及完善措施

毛宏偉

摘要：我國自上世紀(jì)九十年代末也引入招投標(biāo)制度，但由于實(shí)行招投標(biāo)制度的時間較短，經(jīng)驗(yàn)不足，導(dǎo)致違法行為亂象叢生。串通投標(biāo)行為作為招投標(biāo)領(lǐng)域中普遍存在卻尚未得到有效規(guī)制的潛規(guī)則，其違法形式之復(fù)雜，危害后果之嚴(yán)重，已經(jīng)對市場經(jīng)濟(jì)的良好態(tài)勢造成一定擾亂。究其原因，主要是法律規(guī)制不足，除了對串通投標(biāo)行為的行政處罰較輕外，理論界和實(shí)務(wù)界對于串通上的招投標(biāo)活動的理解、串通投標(biāo)罪的主體范圍、“情節(jié)嚴(yán)重”的定性等問題，均有不同理解。對此，為了更好地打擊該類違法行為，維護(hù)市場秩序，筆者立足于串通投標(biāo)行為的基本理論并結(jié)合司法實(shí)踐中的判例，提出對以上相關(guān)問題的觀點(diǎn)以供讀者討論，同時以期在域外國家招投標(biāo)制度的經(jīng)驗(yàn)中尋求合理化的規(guī)制路徑。

關(guān)鍵詞：串通招投標(biāo);問題;法律規(guī)制

引言

在現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，基于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求，招投標(biāo)是一種極為普遍的經(jīng)濟(jì)行為，同時也是一種優(yōu)化資源配置的經(jīng)濟(jì)手段。在基本建設(shè)領(lǐng)域，招投標(biāo)機(jī)制能夠有效促進(jìn)市場競爭，落實(shí)全面經(jīng)濟(jì)責(zé)任制。實(shí)施招投標(biāo)機(jī)制，能夠?qū)Y源進(jìn)行合理分配，這對招標(biāo)和投標(biāo)雙方，都非常有利，是實(shí)現(xiàn)招標(biāo)與投標(biāo)雙方雙贏的重要措施。除此之外，通過實(shí)施招投標(biāo)機(jī)制，能夠有效規(guī)范招標(biāo)和投標(biāo)雙方的權(quán)利和義務(wù)責(zé)任，對建立完善的管理制度，增強(qiáng)企業(yè)競爭力，健全市場經(jīng)濟(jì)體系，打擊貪污腐敗，推動社會經(jīng)濟(jì)穩(wěn)健發(fā)展，都具有極為重要的作用。但是，由于近年來我國市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，競爭加劇，這就導(dǎo)致部分企業(yè)在參與招投標(biāo)的過程中，采用違法手段實(shí)施串通招投標(biāo)行為，這嚴(yán)重擾亂了市場秩序，也不利于企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展。因此，對于這一行為，必須給予嚴(yán)厲打擊。通過完善法律法規(guī)，有效防范串通招投標(biāo)行為的發(fā)生，為規(guī)范我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，建設(shè)可持續(xù)發(fā)展型社會經(jīng)濟(jì)，做好基礎(chǔ)保障。

1串通投標(biāo)行為內(nèi)涵

招標(biāo)投標(biāo)作為一種交易行為，一般是指招標(biāo)者對服務(wù)項(xiàng)目、工程等提出特定條件后，邀請有意向的投標(biāo)者按照法定程序進(jìn)行投標(biāo)，最終選中符合目標(biāo)條件的中標(biāo)者。招投標(biāo)是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物，是市場經(jīng)濟(jì)體制下合理配置資源的方式，然而，串通投標(biāo)卻是嚴(yán)重違背市場交易秩序的反競爭性行為。對于串通投標(biāo)行為的概念，各國均存在不同理解。如美國將其視為一種價格協(xié)議，是嚴(yán)重影響經(jīng)濟(jì)發(fā)展的違法行為。日本主流學(xué)認(rèn)為串通招投標(biāo)行為是一種不正當(dāng)?shù)膲艛鄥f(xié)議，限制了市場的正常競爭和交易。在我國立法上則認(rèn)為是在投標(biāo)人之間或者投標(biāo)人與招標(biāo)人之間使用不正當(dāng)串通手段，排除其他參與者的公平競爭而中標(biāo)，損害國家、集體或其他第三方利益的違法行為。該種行為通常處以行政處罰，只有情節(jié)嚴(yán)重的才以刑法予以規(guī)制。

2串通招投標(biāo)行為法律規(guī)制存在的主要問題

2.1相關(guān)規(guī)制機(jī)關(guān)不統(tǒng)一

目前，我國主要是通過立法來明確規(guī)制串通招投標(biāo)行為的機(jī)關(guān)的，但這種規(guī)制機(jī)關(guān)時常出現(xiàn)紊亂的情況，并不統(tǒng)一，這是造成串通招投標(biāo)行為發(fā)生的主要原因之一。例如，根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的要求，串通招投標(biāo)的規(guī)制機(jī)關(guān)為國家質(zhì)監(jiān)局和發(fā)改委等部門，但是在我國頒布的另一部法律，即《招標(biāo)投標(biāo)法》中，卻明確規(guī)定了串通招投標(biāo)的規(guī)制機(jī)關(guān)是行政監(jiān)督部門。由于相關(guān)法律法規(guī)中對于串通招投標(biāo)行為的規(guī)制機(jī)關(guān)有著不同的規(guī)定，這就導(dǎo)致相關(guān)規(guī)制機(jī)關(guān)較為混亂，不統(tǒng)一。因此，在落實(shí)串通招投標(biāo)行為規(guī)制時，往往會出現(xiàn)相互推諉、混亂以及重復(fù)等問題，最終造成串通招投標(biāo)行為的發(fā)生。

2.2規(guī)制力度過輕，不具懲罰性

首先，根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定，對于民事責(zé)任通常采用補(bǔ)償原則，還需要受害人進(jìn)行舉證。但是，在實(shí)際中很多受到害人迫于精神、物質(zhì)等多方面的壓力，無力承擔(dān)訴訟期間帶來的時間和物質(zhì)成本，因此在巨大的壓力下很多受害人選擇了撤訴。除此之外，民事責(zé)任只能起到一定的補(bǔ)救作用，由于民事責(zé)任不具備懲罰性質(zhì)，因此無法從根本上對串通招投標(biāo)行為起到懲處和解決的作用，這就是造成串通招投標(biāo)行為屢禁不止的主要原因之一。

其次，相關(guān)行政制裁措施不力，也是造成規(guī)制力度過輕，不具懲罰性，無法有效遏制串通招投標(biāo)行為的主要原因之一。從某種程度上來說，當(dāng)懲處和規(guī)制力度嚴(yán)重不足時，就無法起到有效的震懾作用，更無法從根本上解決串通招投標(biāo)行為。

3當(dāng)前我國串通招投標(biāo)行為法律規(guī)制完善措施

3.1優(yōu)化招投標(biāo)信息披露機(jī)制

近年來，我國社會經(jīng)濟(jì)建設(shè)取得舉世矚目的成就。社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，一方面提高我國的經(jīng)濟(jì)水平，改善了廣大人民群眾的生活質(zhì)量;另一方面也加劇了市場競爭，同時基于我國在招投標(biāo)方面的法律法規(guī)體系建設(shè)完不夠完善，存在很多問題，受到多方面因素的共同作用，使得串通招投標(biāo)行為頻頻發(fā)生，嚴(yán)重干擾了招投標(biāo)工作的順利開展，也對市場經(jīng)濟(jì)秩序造成了巨大的破壞，甚至造成極為嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。對此，近年來我國一再加強(qiáng)建設(shè)招投標(biāo)信息披露機(jī)制，通過強(qiáng)化招投標(biāo)信息披露，達(dá)到有效防止串通招投標(biāo)行為的發(fā)生。通過建立和完善信息披露制度，實(shí)現(xiàn)信息透明化和陽光化，以這樣的方式達(dá)到有效規(guī)范招投標(biāo)機(jī)制，防止串通招投標(biāo)這一違法行為的發(fā)生的目的。同時，以信息披露機(jī)制為基礎(chǔ)，在此基礎(chǔ)上建設(shè)一系列規(guī)范化、綜合化的原則、制度和規(guī)制，并通過對三者的有機(jī)融合，使之成為法律規(guī)制的一部分，進(jìn)一步完善我國的招投標(biāo)法律規(guī)制，達(dá)到規(guī)范、約束招投標(biāo)行業(yè)的目的，從根本上杜絕串通招投標(biāo)行為的發(fā)生。

3.2加強(qiáng)招投標(biāo)管理工作的公開透明性

目前建筑行業(yè)的暗箱操作現(xiàn)在存在，尤其在招投標(biāo)過程中“串標(biāo)”行為。這就需要加強(qiáng)招投標(biāo)管理工作的公開透明性，保證招投標(biāo)工作在公正、公平、公開的環(huán)境下進(jìn)行，管理部門要加強(qiáng)管理，對招標(biāo)單位和投標(biāo)單位進(jìn)行教育，培養(yǎng)公平意識，切勿有弄虛作假想法。當(dāng)今信息時代，招投標(biāo)工作也要借助高新技術(shù)手段來保持招投標(biāo)工作的公開透明性。在招投標(biāo)工作中，要實(shí)時將正確的招標(biāo)相關(guān)信息公開發(fā)布在管理部門網(wǎng)站，管理部門對招標(biāo)信息進(jìn)行記錄和存儲，對投標(biāo)單位的信息進(jìn)行審核，禁止那些沒有資質(zhì)、信譽(yù)度低的企業(yè)投標(biāo)行為，管理部門要實(shí)時監(jiān)督招投標(biāo)過程，保證招投標(biāo)工作的公開透明性。

3.3關(guān)于建設(shè)工程招投標(biāo)文件的備案

管理部門需要依照國家法律將招投標(biāo)文件進(jìn)行備案登記，方便管理部門對招投標(biāo)過程的監(jiān)督，杜絕在招投標(biāo)工作中出現(xiàn)賄賂、腐敗、違法等行為。在審查招投標(biāo)文件工作中，查看招投標(biāo)文件的內(nèi)容是否合理合法，書寫是否清楚、規(guī)范，評價方式是否公平。只有滿足這些要求后，建筑工程項(xiàng)目才能開展后續(xù)工作，有了這一環(huán)節(jié)，第三方監(jiān)督管理招投標(biāo)工作，使得招投標(biāo)工作更加公開透明性。

結(jié)語

總而言之，建立招投標(biāo)機(jī)制的初衷，是保證各方面在市場交易過程中，實(shí)現(xiàn)自由、公平和平等的交易。如果發(fā)生串通招投標(biāo)行為，無疑破壞了自由、公平和平等的交易原則，改變了招投標(biāo)機(jī)制的性質(zhì)，嚴(yán)重?fù)p害了市場主體的合法權(quán)益，更會對市場部分秩序造成嚴(yán)重破壞。因此，對串通招投標(biāo)這一違法行為，必須給予嚴(yán)厲的打擊，通過完善法律規(guī)制，從根本上杜絕這一違法行為的出現(xiàn)，為保障我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的良性發(fā)展，奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

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